Рубрики
Инструменты поиска
Сообщество
Избранное
Мой профиль
Войти
Материал помещен в архив
Глобализация экономики, проникновение крупнейших мировых производителей (прежде всего, западных) на ранее не освоенные рынки требуют создания надежной маркетинговой сети за рубежом. Традиционные формы такого проникновения следующие: 1) создание дочернего юридического лица (совместное предприятие, иностранное предприятие) на территории государства-импортера; 2) регистрация представительства, осуществляющего рекламные, маркетинговые и другие вспомогательные функции на территории иностранного государства и не являющегося самостоятельным юридическим лицом; 3) создание сети сбыта за рубежом через местную компанию, которой передаются исключительные полномочия по реализации продукции экспорта (как правило, всемирно известной) на территории такой страны.
Хотя первые две формы и предполагают значительную степень проникновения на внутренний рынок страны импорта, однако их осуществление связано и с большим риском, а также издержками со стороны экспортера. Поэтому часто экспортер останавливается на третьем варианте - выборе из числа местных компаний надежного покупателя-оптовика, которому и поручается ведение дел на территории государства импорта.
Такое сотрудничество между экспортером и посредником в стране импорта может принимать разнообразные формы, а именно:
1) контракт агентского типа, по которому агент в стране импорта заключает контракты с местными покупателями; функции такого агента обычно не связаны с движением товара;
2) консигнационный контракт, по которому посредник обязуется осуществить реализацию товара от собственного имени, но за счет экспортера;
3) дистрибьюторский (дилерский) (примечание 1) договор, по которому дистрибьютор покупает товар у экспортера (т.е. принимает на себя в отличие от первых двух форм все риски, связанные с его реализацией) для последующей перепродажи в своей стране.
Именно последний вариант максимально выгоден экспортеру, получающему от дистрибьютора оплату независимо от объема реализации. Вместе с тем экспортеру часто не безразлично, кто покупает его товар, поскольку:
а) реализация товара в стране импорта связана с активным использованием (в т.ч. в рекламных целях) фирменного наименования, товарных знаков (знаков обслуживания), промышленных образцов и других исключительных прав экспортера;
б) экспортер заинтересован в защите своих исключительных прав от несанкционированного использования (подделки) в стране импорта, в т.ч. и путем их регистрации;
в) экспортер сложных технических товаров создает сеть гарантийных мастерских (пунктов обмена) в стране импорта, управление которыми должно вестись местной компанией.
Один из принципов гражданского права - принцип равенства сторон (ст.2 Гражданского кодекса РБ (далее - ГК)). Но такое равенство почти всегда формально: в любой сделке есть экономически сильная и соответственно слабая сторона. В соглашениях, заключаемых белорусскими дистрибьюторами с зарубежными экспортерами, последние всегда являются экономически более сильной стороной и, следовательно, могут навязывать отечественным импортерам стандартные (используемые во многих странах) условия соглашений, например, в форме типового дистрибьюторского контракта (монопольный импортер - дистрибьютор), разработанной Международной торговой палатой в 1993 г. (публикация № 518) (далее - Типовой контракт) (примечание 2). Модель, предусмотренная данным контрактом, исходит из определенного баланса интересов сторон (без доминирования одной из них) и рассчитана на дистрибьютора-оптовика, а не розничного продавца.
Текст данного Типового контракта с комментариями, которые учитывают реалии действующего внутреннего законодательства Республики Беларусь в области внешнеторговой деятельности, бухгалтерского учета, ценообразования, налогообложения, антимонопольной деятельности и должны помочь белорусским импортерам - дистрибьюторам избежать включения в контракт невыгодных (а нередко и опасных) для них условий, приводится ниже.
При использовании сторонами формулировок ст.1 Типового контракта необходимо учитывать положения Закона РБ от 10.12.1992 № 2034-XII «О противодействии монополистической деятельности и развитии конкуренции». В частности, согласно ст.6 данного Закона в ряде случаев запрещаются и в установленном порядке признаются недействительными соглашения между субъектами хозяйствования, предполагающие:
а) раздел товарного рынка по территориальному принципу, по видам, объемам товаров и их ценам, по кругу потребителей;
б) исключение или ограничение доступа на товарный рынок других хозяйствующих субъектов;
в) подконтрольность реализации товаров на товарном рынке;
г) отказ от заключения договоров с определенными продавцами или покупателями;
д) необоснованное (искусственное) повышение, снижение или поддержание цен, в т.ч. на аукционах и торгах;
е) иные последствия, которые устраняют или могут ограничивать конкуренцию, препятствуют ее установлению или развитию.
 |
От редакции «Бизнес-Инфо» С 1 июля 2014 г. взамен Закона № 2034-XII принят новый Закон РБ от 12.12.2013 № 94-З «О противодействии монополистической деятельности и развитии конкуренции». |
Также запрещаются и в установленном порядке признаются недействительными полностью или частично достигнутые в любой форме соглашения хозяйствующих субъектов, один из которых занимает доминирующее положение на товарном рынке, а другой является его контрагентом, если такие соглашения имеют (могут иметь) своим результатом устранение, ограничение конкуренции или воспрепятствование ее установлению или развитию.
При этом необходимо учитывать, что действие данного Закона (часть третья п.4 ст.3) распространяется и на монополистическую деятельность субъектов хозяйствования других государств на товарных рынках и в отношении субъектов хозяйствования (потребителей) Республики Беларусь. Неслучайно некоторые положения Типового контракта не применяются в странах Евросоюза как противоречащие антимонопольному законодательству Европейского Союза (далее - ЕС).
В ст.3 Типового контракта подчеркивается независимый статус дистрибьютора, которого можно назвать посредником лишь с большой долей условности: все сделки он совершает от собственного имени, за собственный счет и на собственный риск. Согласно п.3.4 Типового контракта, если дистрибьютор отказывается от своего независимого статуса, он может передать обязанности по отгрузке товара экспортеру-поставщику. Однако в этом случае дистрибьютор продолжает нести ответственность по договору перед покупателями как независимая сторона.
Смысл и назначение дистрибьюторского соглашения - в назначении в стране импорта посредника, который гарантировал бы сбыт на определенной территории и при этом не сотрудничал бы с конкурентами экспорта. Однако реалии белорусского налогового законодательства вносят коррективы в такую схему: чтобы белорусский дистрибьютор не рассматривался в качестве постоянного представительства иностранной организации, необходимо соблюдать требования подп.1.2 п.1 cт.139 Особенной части Налогового кодекса РБ, согласно которому иностранная организация не рассматривается как имеющая постоянное представительство, если при организации и осуществлении деятельности от имени иностранной организации и (или) в ее интересах организация или физическое лицо действуют в рамках своей обычной деятельности. При этом под обычной деятельностью понимается деятельность, которая осуществляется самостоятельно и не подвергается указаниям или контролю со стороны иностранной организации и при осуществлении которой предпринимательский риск за ее результаты лежит на организации или физическом лице, а не на иностранной организации, которую они представляют.
|
|
От редакции «Бизнес-Инфо» С 1 января 2021 г. следует руководствоваться подп.1.2 п.1 ст.180 НК в ред. Закона от 29.12.2020 № 72-З. |
Типовой контракт не регулирует таких важнейших условий договора, как количество, качество и цена товара, условия платежа и поставки, сроки поставки, ответственность сторон, отсылая в этом случае к Конвенции Организации Объединенных Наций о договорах международной купли-продажи товаров (заключена в г.Вене 11 апреля 1980 г.; далее - Венская конвенция) (примечание 3), участниками которой на 1 июня 2010 г. являются 78 государств, в т.ч. Беларусь (с 1 ноября 1990 г.), а также большинство промышленно развитых стран. Следует учитывать, что дистрибьюторский контракт - это долгосрочное рамочное соглашение, в течение срока действия которого осуществляются неоднократные отгрузки продукции, оформляемые отдельными договорами. Именно в этих последующих договорах купли-продажи и целесообразно оговаривать условия платежа, поставки, цену и другие существенные условия.
Пункт 7.4 Типового контракта позволяет экспортеру-поставщику, несмотря на независимый статус дистрибьюторов, осуществлять контроль за применяемыми дистрибьютором ценами, ст.11 (вариант В) дает право поставщику устанавливать такую цену. Кроме того, необходимо учитывать, что в ряде случаев размер торговой надбавки дистрибьютора подлежит ограничению согласно п.25 Инструкции о порядке формирования и применения цен и тарифов, утвержденной постановлением Минэкономики РБ от 10.09.2008 № 183.
В п.7.6 Типового контракта содержится защитная для экспортера оговорка, сохраняющая за ним право собственности на поставленный товар до момента оплаты. Подобная защитная оговорка, известная и белорусскому законодательству (ст.461 ГК), именуется удержанием правового титула (англ. retention of TITLE). До момента оплаты товары могут учитываться у дистрибьютора на забалансовом счете 002 «Товарно-материальные ценности, принятые на ответственное хранение».
С одной стороны, экспортер-поставщик заинтересован в максимальном объеме реализации своей продукции на территории, переданной им под контроль дистрибьютора. С другой - дистрибьютор является независимым лицом, собственником (с момента оплаты) приобретенного им товара, несущим все риски, связанные с недостаточным объемом реализации. Поэтому невыполнение им задания по объему продаж может повлечь для него отрицательные последствия (в виде расторжения контракта) только в случае, если это прямо оговорено поставщиком и дистрибьютором.
Поскольку дистрибьютор наделен исключительным правом на реализацию товара поставщика на оговоренной территории, то назначать субдистрибьюторов (лиц, приобретающих товар у дистрибьютора и реализующих его от собственного имени и за собственный счет), и агентов (выполняют функции по заключению контрактов) он может только с согласия поставщика и под свою ответственность. Исходя из смысла данной нормы она должна распространяться только на субдистрибьюторов (агентов) - оптовиков, но не на розничных торговцев.
За принятое на себя обязательство ограничить конкуренцию по товарам экспортера на определенной территории дистрибьютор получает право (своего рода ренту) на комиссию с объема прямых продаж (т.е. осуществляемых без участия дистрибьютора) на подконтрольной территории.
В случае если выбран вариант В Типового контракта, ответственность поставщика согласно приложению XI наступает в виде возмещения убытков в размере 50 % (или другой суммы) от ежегодной валовой прибыли, полученной от потребителей, предложенных дистрибьютором, или от потребителей, с помощью которых дистрибьютор существенно увеличил объем бизнеса. Это возмещение исчисляется по средним показателям предшествующих 5 лет (а если срок действия контракта был менее 5 лет, то в среднем за этот срок) и осуществляется тремя равными частями через 4, 8 и 12 месяцев после расторжения контракта.
|
ТИПОВОЙ ДИСТРИБЬЮТОРСКИЙ КОНТРАКТ МТП
____________________________________________________________________________ (зарегистрированный офис) (именуемый в дальнейшем Поставщик) и _______________________________________________________________________________ (зарегистрированный офис) (именуемый в дальнейшем Дистрибьютор) договорились о нижеследующем. 1.1. Поставщик предоставляет, а Дистрибьютор принимает на себя исключительное право на размещение и продажу товаров, перечисленных в § 1 приложения I (далее - Товары), на территории, которая определена в § 2 приложения I (далее - Территория). 1.2. Если Поставщик принимает решение о размещении каких-либо других товаров на Территории, он должен сообщить об этом Дистрибьютору, чтобы обсудить возможность включения этих товаров в перечень Товаров, определенных в п.1.1. Однако вышеупомянутое обязательство об информировании Дистрибьютора утрачивает силу в том случае, если, учитывая характеристики новых товаров и специализацию Дистрибьютора, нет оснований полагать, что он может размещать такие товары (например, товары другого ассортимента). Статья 2. Добросовестность и честность 2.1. При исполнении обязательств по настоящему контракту стороны будут действовать добросовестно и честно (примечание 4). 2.2. Положения настоящего контракта, а также любые иные заявления, сделанные сторонами в связи с их взаимоотношениями по дистрибьюторскому контракту, должны толковаться добросовестно. Статья 3. Функции Дистрибьютора 3.1. Дистрибьютор продает на Территории от своего имени и за свой счет Товары, предоставляемые Поставщиком. 3.2. Дистрибьютор обязуется приложить все усилия для продвижения и продажи Товаров на Территории в соответствии с пожеланиями Поставщика и защищать его интересы. 3.3. Дистрибьютор не имеет права действовать от имени или за счет Поставщика, если последний заранее и специально не передал ему таких полномочий. 3.4. В случаях, когда Дистрибьютор не хочет покупать и перепродавать Товары, он может передать свои функции Поставщику для прямой продажи потребителю. За свою работу в качестве посредника Дистрибьютор получает комиссию, установленную в § 1 приложения II (если оно заполнено), или согласно другой договоренности по каждому отдельному случаю, которая определяется и выплачивается в соответствии с § 3 приложения II. При этом прямо указывается, что такая функция посредника в той степени, в какой она носит дополнительный характер, не изменяет юридического статуса Дистрибьютора как торгового агента, действующего от своего имени и за свой счет. Статья 4. Обязательство не вступать в конкуренцию 4.1. Без предварительного письменного разрешения Поставщика Дистрибьютор не вправе предоставлять, производить, размещать или продавать на Территории любую продукцию, конкурирующую с Товарами, в течение всего срока действия контракта. 4.2. Дистрибьютор имеет право предоставлять, производить, размещать или продавать любую продукцию, не конкурирующую с Товарами, если он заранее информирует Поставщика о такого рода деятельности. Однако вышеупомянутое обязательство об информировании Поставщика утрачивает силу при условии, что характеристики товаров, которые Дистрибьютор хочет представлять, и сфера деятельности Поставщика, на которого Дистрибьютор собирается работать, не затронут интересов Поставщика. 4.3. Дистрибьютор заявляет о том, что он предоставляет (и (или) производит, размещает или продает прямо или через других лиц) товары, перечисленные в приложении III, начиная со дня подписания настоящего контракта. Статья 5. Организация продаж 5.1. Дистрибьютор создает и поддерживает соответствующую сеть для продаж, в ряде случаев для технического обслуживания всех Товаров на всей Территории. 5.2. Стороны могут указать имена всех имеющихся потребителей в приложении IV. 6.1. Стороны заранее обсуждают рекламную программу на каждый год. Вся реклама должна соответствовать имиджу Поставщика и его маркетинговой политике. Расходы на согласованную рекламу делятся между сторонами в соответствии с приложением V (если оно заполнено); в противном случае каждая сторона несет принятые на себя расходы по рекламе. 6.2. Стороны договариваются об участии в ярмарках или выставках в пределах Территории. Расходы на участие Дистрибьютора в таких ярмарках и выставках делятся между сторонами, как указано в § 2 приложения V. Статья 7. Условия продаж. Цены 7.1. Поставщик в принципе поставляет все заказанные Товары при их наличии и при условии надлежащих гарантий платежа за них. Поставщик не может без всяких оснований отказаться от заказов, полученных от Дистрибьютора. В частности, повторный отказ от заказов, противоречащий принципу добросовестности (например, если он вызван намерением помешать деятельности Дистрибьютора), рассматривается как нарушение контракта со стороны Поставщика. 7.2. Поставщик обязуется приложить все усилия для выполнения принятых им заказов. 7.3. Продажа Товаров Дистрибьютору регулируется стандартными условиями продажи Поставщика и Венской конвенцией, а применяемый в конкретном случае вариант прилагается к настоящему контракту (§ 1 приложения VI). В случае разногласий между такими стандартными условиями и условиями контракта последние имеют преимущественную силу. 7.4. Цены, уплачиваемые Дистрибьютором, должны соответствовать ценам прейскуранта Поставщика, действовавшего в момент получения заказа Поставщиком, включая скидку, указанную в § 2 приложения VI. При отсутствии иных договоренностей такие цены могут изменяться в любое время при условии уведомления об этом за один месяц. 7.5. Дистрибьютор обязуется с максимальной пунктуальностью выполнять согласованные сторонами условия платежа. 7.6. Стороны договариваются о том, что поставляемые Товары остаются собственностью Поставщика до тех пор, пока не будет уплачена вся причитающаяся ему сумма. Статья 8. Объем продаж. Гарантированный минимум продаж 8.1. Стороны ежегодно договариваются об объеме продаж на предстоящий год. 8.2. Стороны прилагают все усилия для достижения согласованного объема продаж, однако его невыполнение не рассматривается как нарушение контракта, за исключением непосредственной вины одной из сторон. 8.3. В приложении VII стороны могут договориться о гарантированном минимуме продаж и о последствиях его невыполнения. Статья 9. Субдистрибьюторы или агенты 9.1. Дистрибьютор может назначить субдистрибьюторов или агентов для продажи Товаров на Территории, если он сообщает об этом Поставщику до их назначения. 9.2. Дистрибьютор несет ответственность за субдистрибьюторов или агентов. Статья 10. Право Поставщика на информацию 10.1. Дистрибьютор проявляет должное усердие, информируя Поставщика о своей деятельности, конъюнктуре рынка и состоянии конкуренции в пределах Территории. Дистрибьютор отвечает на любой обоснованный запрос Поставщика, касающийся информации. 10.2. Дистрибьютор должен стараться информировать Поставщика о законах и правилах, которые применяются на Территории и относятся к Товарам (например, регулирование импорта, маркировка, технические спецификации, требования к безопасности и т.д.), и законах и правилах относительно деятельности Дистрибьютора в той мере, в какой они касаются Поставщика. Вариант А Дистрибьютор имеет право назначать продажные цены на Товары. Он старается устанавливать такие цены, которые не могут отрицательно влиять на имидж Товаров. Вариант В (примечание 5) Дистрибьютор обязуется не изменять пpoдажных цен, назначаемых Поставщиком, и вменяет это в обязанность своим покупателям-продавцам. Статья 12. Продажи за пределами Территории Вариант А Дистрибьютор обязуется не рекламировать Товары, не открывать филиала или сбытовой базы для размещения Товаров за пределами Территории. Вариант В Дистрибьютор не продает Товары потребителям, находящимся за пределами Территории, а также потребителям, в отношении которых у Дистрибьютора есть основания полагать, что они будут перепродавать такие Товары за пределами Территории. Дистрибьютор передает Поставщику все запросы потребителей, находящихся за пределами Территории. Статья 13. Товарные знаки и обозначения Поставщика 13.1. Дистрибьютор использует товарные знаки, фирменные наименования и иные обозначения Поставщика для подтверждения подлинности и рекламирования Товаров, предусмотренных настоящим контрактом, и только в интересах Поставщика. 13.2. Дистрибьютор обязуется в пределах Территории или вне ее не регистрировать и не допускать регистрации товарных знаков, фирменных наименований и иных обозначений Поставщика (схожих или способных вызвать смешение с теми, которые принадлежат Поставщику). 13.3. Право Дистрибьютора на использование товарных знаков, фирменных наименований или иных обозначений Поставщика, предусмотренное п.13.1 настоящей статьи, прекращается немедленно по истечении срока действия контракта или его расторжении по любой причине. Это не лишает Дистрибьютора права продавать имеющиеся у него в запасе на момент истечения срока контракта Товары с товарными знаками Поставщика. 13.4. Дистрибьютор уведомляет Поставщика о любом нарушении права использования его товарных знаков, фирменных наименований или обозначений на Территории или других прав собственности, которые привлекли его внимание. Статья 14. Запас Товаров и запасных частей. Техническое обслуживание после продажи 14.1. Дистрибьютор обязуется иметь за свой счет в течение всего срока действия настоящего контракта запас Товаров и запасных частей в достаточном количестве для нормальных потребностей Территории в любом случае не менее, чем указано в приложении VIII. 14.2. Дистрибьютор обязуется обеспечить техническое обслуживание после продажи в соответствии с условиями, оговоренными в приложении IX, если оно заполнено. Статья 15. Монопольный дистрибьютор 15.1. В течение срока действия настоящего контракта Поставщик не должен передавать другому лицу или предприятию (в т.ч. филиалу Поставщика) в пределах Территории права на предоставление или продажу Товара. Поставщик воздерживается от продажи Товаров потребителям, расположенным на Территории, кроме случаев, соответствующих условиям, предусмотренным ст.16 контракта. Вариант А 15.2. Поставщик имеет право продавать Товары покупателям за пределами Территории, даже если эти покупатели собираются экспортировать Товары на Территорию, но он не обязан активно помогать или иным образом способствовать такой продаже третьим лицам с целью обойти положение об исключительном праве, предусмотренном п.15.1 ст.15. Вариант В (примечание 6) 15.2. Поставщик не продает Товары покупателям за пределами Территории, если он знает или должен знать, что такие покупатели собираются перепродавать Товары на Территории. Поставщик также вменяет данную обязанность другим дистрибьюторам в соответствии с настоящей статьей. 16.1. Поставщик имеет право заключать сделки непосредственно с определенными покупателями, перечисленными в § 2 приложения II. Что касается продаж таким покупателям, то Дистрибьютор имеет право на комиссию, предусмотренную в § 2 приложения II. Эта статья не применяется в том случае, если § 2 приложения II (Комиссия за прямые продажи определенным покупателям) не заполнен обеими сторонами. 16.2. При наступлении срока платежа Дистрибьютору размер комиссии должен быть определен и выплачен в соответствии с § 3 приложения II. Статья 17. Право Дистрибьютора на информацию 17.1. Поставщик бесплатно предоставляет Дистрибьютору всю документацию, относящуюся к Товарам (брошюры и т.д.), которую Дистрибьютор обоснованно требует для выполнения обязательств по настоящему контракту. По окончании действия контракта Дистрибьютор возвращает Поставщику все полученные им документы, которые остаются в собственности Поставщика. 17.2. Поставщик предоставляет Дистрибьютору всю другую информацию, которую Дистрибьютор обоснованно требует для выполнения обязательств по настоящему контракту, в т.ч. без ограничений любую информацию, касающуюся ухудшения возможностей поставок. 17.3. Поставщик предоставляет Дистрибьютору сведения о любых имеющих отношение к делу контактах с потребителями на Территории. Статья 18. Срок действия контракта Вариант А 18.1. Настоящий контракт заключен на неопределенный срок и вступает в силу _______. 18.2. Настоящий контракт может быть расторгнут любой из сторон в любое время путем письменного уведомления, переданного через средства связи, обеспечивающие подтверждение факта и даты получения (например, заказным письмом с уведомлением о вручении, специальным курьером), не менее чем за 4 (четыре) месяца. Если контракт действовал более 5 (пяти) лет, срок продлевается до 6 (шести) месяцев. Окончание срока для уведомления должно совпадать с окончанием календарного месяца. Вариант В 18.1. Настоящий контракт вступает в силу ________ и остается в силе до _____________. 18.2. Настоящий контракт автоматически возобновляется на каждый следующий год, если он не расторгнут ни одной из сторон путем письменного уведомления через средства связи, обеспечивающие подтверждение факта и даты получения (например, заказным письмом с уведомлением о вручении, специальным курьером), не позднее чем за 4 (четыре) месяца до его истечения. Если контракт действовал более 5 (пяти) лет, то срок уведомления продлевается до 6 (шести) месяцев. Статья 19. Досрочное расторжение контракта 19.1. Каждая из сторон может расторгнуть данный контракт с немедленным вступлением расторжения в силу путем письменного уведомления, которое передается через средства связи, обеспечивающие подтверждение факта и даты его получения (например, заказным письмом с уведомлением о вручении, специальным курьером), в случае нарушения другой стороной обязательств, вытекающих из контракта, или при возникновении исключительных обстоятельств, оправдывающих досрочное расторжение. 19.2. Неисполнение одной стороной всех или части обязательств по контракту, наносящее другой стороне ущерб, такой как лишение другой стороны того, на что она была вправе рассчитывать по условиям контракта, рассматривается как существенное нарушение по п.19.1 ст.19. Обстоятельства, при которых нет оснований требовать от расторгающей стороны продолжать считать себя связанной настоящим контрактом, считаются исключительными (в соответствии с п.19.1 ст.19). 19.3. Настоящим стороны договариваются о том, что нарушение обязательств по п.___ ст.____ этого контракта рассматривается как prima facie - свидетельство существенного нарушения контракта. Кроме того, любое нарушение контрактных обязательств можно считать существенным, если такое нарушение повторяется, несмотря на просьбу другой стороны об исполнении контрактных обязательств. 19.4. Стороны договариваются, что следующие ситуации в числе прочих считаются исключительными, оправдывающими досрочное расторжение контракта одной стороной: банкротство, мораторий, управление имуществом по доверенности, ликвидация или любая иная договоренность между должником и кредиторами, а также любые другие обстоятельства, которые могут существенно повлиять на возможности этой стороны выполнять ею обязательства по контракту. 19.5. Если стороны заполнили приложение I, контракт также может быть расторгнут Поставщиком с немедленным вступлением расторжения в силу в случае изменения контроля, собственности или управления в компании-дистрибьюторе в соответствии с предписаниями, изложенными в приложении X. 19.6. Если одна сторона расторгает контракт на основании данной статьи, но выдвинутые ею причины (если таковые есть) не оправдывают досрочного расторжения контракта, то расторжение остается в силе, однако другая сторона имеет право на возмещение убытков за необоснованное досрочное расторжение контракта. Размер возмещения составляет среднюю прибыль от реализации Товаров за тот период, который остается до нормального истечения срока действия контракта. Средняя прибыль исчисляется на основе прошлогоднего оборота, если пострадавшая сторона не докажет, что фактические убытки превышают такую прибыль (или соответственно сторона, расторгнувшая контракт, докажет, что фактические убытки были меньше этой прибыли). Кроме того, вышеупомянутые убытки добавляются к возмещению, предусмотренному ст.20. Статья 20. Возмещение убытков в случае расторжения контракта Вариант А 20.1. Дистрибьютор не имеет права на возмещение убытков или другую компенсацию (возмещение убытков) за клиентуру (goodwill) в случае расторжения контракта. Вариант В 20.1. В случае расторжения контракта Поставщиком по иным причинам, кроме существенного нарушения условий контракта Дистрибьютором, последний имеет право на возмещение убытков согласно приложению XI. 20.2. Предыдущий пункт не влияет на право Дистрибьютора требовать возмещения убытков за нарушение контракта, если расторжение контракта Поставщиком является таким нарушением, но не предусматривается в п.19.6 ст.19. Статья 21. Возвращение документов и запасов товаров 21.1. По истечении срока действия контракта Дистрибьютор возвращает Поставщику все рекламные материалы, а также другие документы и образцы, которые были переданы ему Поставщиком. 21.2. По желанию Дистрибьютора Поставщик покупает у него все запасы Товаров по цене, которую первоначально платил Дистрибьютор, если на данный момент Поставщик продолжает их продавать, при условии, что они новые и в неповрежденной упаковке. Товары, не купленные Поставщиком, должны быть проданы Дистрибьютором во исполнение контракта на обычных условиях. Статья 22. Арбитраж. Применимое право 22.1. Все споры, которые могут возникнуть из настоящего контракта или в связи с ним, подлежат окончательному урегулированию в соответствии с Правилами примирения и Регламентом Арбитражного суда при Международной торговой палате одним или более арбитрами, назначаемыми в соответствии с указанным Регламентом. Вариант А 22.2. Все проблемы, касающиеся настоящего контракта, которые нельзя прямо или косвенно разрешить, используя положения, содержащиеся в самом контракте, регулируются общепризнанными в международной торговле правовыми нормами, применимыми к международным дистрибьюторским контрактам, за исключением (в соответствии с п.23.3 ст.23) национальных законов. Вариант В 22.2. Настоящий контракт регламентируется законодательством ____________________. (название страны, закон которой применяется) 22.3. В любом случае учитываются обязательные правовые нормы законодательства страны пребывания Дистрибьютора. Данные нормы применяются даже в том случае, если контракт регулируется иностранным правом. Все эти нормы принимаются во внимание в той степени, в какой они воплощают общепринятые принципы, а также если их применение представляется разумным и обоснованным в контексте международной торговли. Статья 23. Автоматическое применение положений данного контракта 23.1. Если стороны не выбрали одного из альтернативных решений, предложенных в ст.11, 12, 18, 20, п.15.2 ст.15 и п.22.2 ст.22 под буквами А и В, вычеркнув один из вариантов, и если они не сделали прямого выбора иным способом, то применимым считается вариант А. 23.2. Приложения к настоящему контракту являются его неотъемлемой частью. Приложения или части приложений, которые не были заполнены, имеют силу только в той мере, в какой они соответствуют условиям настоящего контракта. Статья 24. Предыдущие соглашения. Изменения. Недействительность. Передача третьим лицам 24.1. Настоящий контракт заменяет все предшествующие соглашения между сторонами по данному предмету. 24.2. Дополнения или изменения по настоящему контракту не имеют силы, если они не сделаны в письменной форме. Однако одна из сторон может своим поведением показать, что не признает недействительности дополнений и изменений, не сделанных в письменной форме, в той мере, в какой другая сторона полагается на такое поведение. 24.3. Если окажется, что какое-либо положение или пункт настоящего контракта не имеет юридической силы или не может быть осуществлен, то контракт в целом следует толковать так, чтобы приблизить его, насколько это целесообразно, к первоначальному намерению сторон. Однако, если одна из сторон с достаточными основаниями отказывается от заключения контракта, зная, что его толкование исходит из вышеизложенного, сам контракт не имеет юридической силы. 24.4. Настоящий контракт не может быть переуступлен без предварительного письменного согласия обеих сторон. Статья 25. Аутентичный текст Английский текст настоящего контракта является единственным аутентичным текстом.
ПРИЛОЖЕНИЕ I. ТОВАРЫ И ТЕРРИТОРИЯ (п.1.1) ____________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________
ПРИЛОЖЕНИЕ II. КОМИССИЯ ЗА ПРЯМЫЕ ПРОДАЖИ (п.3.4 ст.3) Вступая в качестве посредника с соответствии с п.3.4, Дистрибьютор имеет право на комиссию в размере ___ %. § 2. Комиссия за прямые продажи определенным покупателям (ст.16) За все прямые продажи определенным покупателям Дистрибьютор имеет право на следующую комиссию: _____________________________ _________________ % _____________________________ _________________ % _____________________________ _________________ % § 3. Определение размера и выплата комиссии 3.1. Комиссия исчисляется на основании чистой суммы счетов-фактур, т.е. фактической цены продаж (любая скидка, кроме скидки наличными деньгами, вычитается), без всяких дополнительных расходов (таких как упаковка, транспортировка, страхование) и без всяких пошлин или налогов (включая НДС) в том случае, если такие дополнительные расходы, пошлины и налоги отдельно указаны в счете-фактуре. 3.2. Дистрибьютор приобретает право на комиссию после того, как покупатели полностью уплатят указанную в счете-фактуре цену. В случае частичной уплаты, произведенной в соответствии с договором купли-продажи, Дистрибьютор вправе получить часть денег в виде аванса. 3.3. Если Поставщику для перевода комиссии (или любой другой суммы, на которую Дистрибьютор имеет право) необходимо разрешение (например, из-за правил валютного контроля в стране Поставщика), то выплата комиссии производится после его получения. Поставщик вовремя предпринимает все необходимые меры для получения такого разрешения. 3.4. Если не оговариваются иные условия, то комиссия выплачивается в валюте, указанной в договоре купли-продажи, по которому эта комиссия причитается. 3.5. Все налоги на комиссию Дистрибьютора на Территории взимаются за счет последнего.
ПРИЛОЖЕНИЕ III. ТОВАРЫ ПОСТАВЩИКОВ, ПРЕДОСТАВЛЯЕМЫЕ ДИСТРИБЬЮТОРОМ (п.4.3 ст.4) Настоящим Дистрибьютор заявляет, что он на момент подписания данного контракта представляет (и (или) производит, размещает или продает, прямо или через других лиц) определенные товары следующих поставщиков:
ПРИЛОЖЕНИЕ IV. ИМЕНА ИМЕЮЩИХСЯ ПОТРЕБИТЕЛЕЙ (п.5.2 ст.5) § 1. Настоящим Дистрибьютор заявляет, что до заключения этого контракта он продавал товары такого же ассортимента, как Товары, следующим потребителям в пределах Территории: ____________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________ § 2. Настоящим Дистрибьютор заявляет, что до заключения этого контракта он продавал (прямо или через других лиц) Товары следующим потребителям в пределах Территории: ____________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________
ПРИЛОЖЕНИЕ V. РЕКЛАМА, ЯРМАРКИ И ВЫСТАВКИ (ст.6) (п.6.1 ст.6) Если иное не оговорено в письменной форме, расходы на согласованную рекламу делятся между сторонами следующим образом: Поставщик ________________________ % Дистрибьютор ________________________ % (п.6.2 ст.6) Если иное не оговорено в письменной форме, расходы на участие в ярмарках и выставках делятся между сторонами следующим образом: Поставщик ________________________ % Дистрибьютор ________________________ %
ПРИЛОЖЕНИЕ VI. УСЛОВИЯ ПРОДАЖИ. СКИДКИ (ст.7) § 1. Общие условия продажи, выдвигаемые Поставщиком (прилагаются к контракту) § 2. Скидки и (или) цены, предоставляемые Дистрибьютору Дистрибьютору предоставляется скидка в размере ___ % по прейскуранту, упомянутому в п.7.3 ст.7 (примечание 12).
ПРИЛОЖЕНИЕ VII. ГАРАНТИРОВАННЫЙ МИНИМУМ ПРОДАЖ (п.8.3 ст.8) (примечание 13) Дистрибьютор обязуется ежегодно размещать заказы не менее чем на: ______________________________ (сумма в денежном выражении) (примечание 14) ______________________________ (в количественном выражении) ______________________________ % продаж, согласованных в соответствии с п.8.1 ст.8. Если к концу года упомянутый гарантированный минимум продаж не выполнен и если Дистрибьютор не докажет, что он не несет за это ответственность, Поставщик вправе по своему выбору при условии уведомления за один месяц расторгнуть действие контракта, или лишить Дистрибьютора исключительных прав, или уменьшить размеры Территории. Однако этим правом можно воспользоваться не позднее, чем через 2 (два) месяца по окончании того года, в течение которого гарантированный минимум продаж не был выполнен. Решение Поставщика должно быть изложено в письменной форме. Если стороны не договорились о других цифрах, то вышеуказанный гарантированный минимум продаж остается в силе на каждый год в течение срока действия настоящего контракта (исключая его возобновление).
ПРИЛОЖЕНИЕ VIII. ЗАПАС ТОВАРОВ И ЗАПАСНЫХ ЧАСТЕЙ (п.14.1 ст.14) Дистрибьютор обязуется иметь следующий минимальный запас Товаров и запасных частей: ____________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________
ПРИЛОЖЕНИЕ IX. ТЕХНИЧЕСКОЕ ОБСЛУЖИВАНИЕ, РЕМОНТ, ГАРАНТИЯ (п.14.2 ст.14) (примечание 16) 1. Дистрибьютор обязуется за свой счет, используя собственные технические средства, обеспечивать необходимое техническое обслуживание после продажи, которое распространяется на все Товары и Территории, нуждающиеся в такой помощи. Такое техническое обслуживание осуществляется в соответствии с нормативами, указанными Поставщиком. 2. Поставщик обеспечивает обучение, необходимое персоналу Дистрибьютора для проведения вышеуказанного технического обслуживания. Дистрибьютор обязуется за свой счет, с помощью собственного технического персонала и торговых агентов участвовать в работе таких курсов по обучению и модернизации, которые Поставщик решит организовать. 3. Дистрибьютор бесплатно проводит все ремонтные работы и замену компонентов, предусмотренные в гарантийных условиях Поставщика, и несет все расходы по такому обслуживанию. Поставщик предоставляет Дистрибьютору компоненты или запасные части, необходимые для замены бракованных компонентов или запасных частей в соответствии с условиями, указанными в гарантии. 4. После истечения по любой причине срока действия настоящего контракта Дистрибьютор прекращает всякое обслуживание после продажи или по гарантии, если другие условия не оговариваются сторонами в письменной форме. Все просьбы потребителей Дистрибьютор передает лицам, указанным Поставщиком.
ПРИЛОЖЕНИЕ Х. ИЗМЕНЕНИЕ КОНТРОЛЯ, СОБСТВЕННОСТИ И (ИЛИ) УПРАВЛЕНИЯ В КОМПАНИИ-ДИСТРИБЬЮТОРЕ (п.19.5 ст.19) Поставщик может расторгнуть контракт с немедленным вступлением расторжения в силу, если: г-н __________________________ перестанет быть владельцем более чем __ % акций компании-дистрибьютора; г-н _________________________ перестанет быть ___________________ (примечание 17) компании-дистрибьютора.
ПРИЛОЖЕНИЕ XI. ВОЗМЕЩЕНИЕ УБЫТКОВ В СЛУЧАЕ РАСТОРЖЕНИЯ КОНТРАКТА (примечание 18) § 1. В случае расторжения контракта Поставщиком по причинам, кроме нарушения контракта Дистрибьютором, последний, обосновывая досрочное расторжение ссылкой на ст.19, имеет право на возмещение убытков в размере 50 % или __ % от ежегодной валовой прибыли, полученной от потребителей, предложенных Дистрибьютором, или от потребителей, с помощью которых Дистрибьютор существенно увеличил объем бизнеса. Это возмещение исчисляется по средним показателям предшествующих 5 (пяти) лет (а если срок действия контракта был менее 5 (пяти) лет, то в среднем за этот срок). § 2. Дистрибьютор обязуется приложить все усилия, чтобы передать имеющихся потребителей Поставщику или его новому дистрибьютору (или агенту). Выполняя указанное обязательство, Дистрибьютор обязуется в течение 12 месяцев со дня расторжения контракта прямо или через других лиц не продавать любые товары, конкурирующие с Товарами, потребителям, которым он раньше продавал Товары или способствовал их продаже в соответствии с настоящим контрактом. § 3. Возмещение убытков выплачивается тремя равными частями через 4, 8 и 12 месяцев после расторжения контракта. Выплата возмещения обусловлена выполнением взятого Дистрибьютором обязательства, предусмотренного в § 2. § 4. Дистрибьютор может в любое время отказаться от своего права на возмещение. В этом случае обязательства, предусмотренные в § 2, не продавать конкурирующие товары, а также способствовать передаче имеющихся потребителей Поставщику или новому дистрибьютору (или агенту) аннулируются. Использование такого права не требует от дистрибьютора возвращения уже выплаченных ему сумм. |
| ПОСТАВЩИК | ДИСТРИБЬЮТОР |
| ________________________________ | ________________________ |
Примечание 1. Положение о товаропроводящей сети отечественных производителей за рубежом, утвержденное постановлением Совета Министров РБ от 21.12.2006 № 1699, содержит следующие определения: а) дистрибьютор - субъект товаропроводящей сети, приобретающий у производителя и реализующий его продукцию от имени производителя товара за свой счет в оговоренном регионе деятельности на условиях, определенных соответствующим соглашением между ними; б) дилер - субъект товаропроводящей сети, осуществляющий реализацию (сервисное обслуживание) товара производителя от своего имени за свой счет на условиях, определенных соответствующим соглашением между ними.
|
|
От редакции «Бизнес-Инфо» С 8 апреля 2012 г. постановлением Совета Министров РБ от 24.02.2012 № 183 утверждено новое Положение о товаропроводящей сети белорусских организаций за рубежом. |
Примечание 2. Следует учитывать, что большинство государств (за исключением Бельгии) дистрибьюторские соглашения национальным законодательством не регулируют. Разработчики Типового контракта также отмечали, что его положения могут вступать в правовые коллизии с законодательством и некоторых других стран (помимо Бельгии, это Ливан, отдельные страны Латинской Америки и Ближнего Востока).
Примечание 3. Отсылка к Венской конвенции имеет и другую сторону. Она свидетельствует о том, что между поставщиком и дистрибьютором заключается именно договор купли-продажи (а не комиссии, поручения и т.п.), что является еще одним свидетельством независимого статуса сторон.
Примечание 4. Во многих зарубежных законодательствах, а также международных конвенциях используются необычные для белорусской практики субъективные оценочные понятия, такие, например, как добросовестность и честность. Эти понятия расшифровываются во внутреннем законодательстве отдельных государств. Например, согласно ст.1-201 (19) Единообразного торгового кодекса США добросовестность означает фактическую честность в поведении или сделке, о которых идет речь. В Германском Гражданском Уложении добросовестно - означат с учетом обычаев гражданского оборота (§ 242).
Примечание 5. Необходимо учитывать, что вариант В не может применяться в странах ЕС, так как противоречит Закону о запрещении передачи прав и обязанностей, и во многих других промышленно развитых странах.
Примечание 6. Выгодность соглашения для дистрибьютора заключается в том, что он получает статус монопольного продавца данного поставщика на подконтрольной территории. Однако антимонопольное законодательство ряда стран (в частности, ЕС) запрещает подобные соглашения, поэтому вариант В в них использоваться не может.
Примечание 7. Если § 1 приложения I не заполнен, все товары, производимые и (или) реализуемые Поставщиком в настоящем и будущем, рассматриваются в этом контракте в качестве Товаров. Если стороны приняли такое решение (включая в контракт будущие товары), то могут возникнуть проблемы в случае конфликта между новыми товарами Поставщика и товарами других производителей, уже предоставляемыми Дистрибьютором. Если такие проблемы можно предусмотреть, стороны должны выработать соответствующие правила для разрешения конфликта.
Примечание 8. Если § 2 приложения I не заполнен, вся территория страны, где Дистрибьютор осуществляет свои операции, рассматривается в настоящем контракте в качестве Территории.
Примечание 9. Если оставленные в § 1 приложения V пропуски не заполнены сторонами, каждая сторона несет принятые на себя расходы на рекламу.
Примечание 10. Если оставленные в § 2 приложения V пропуски не заполнены сторонами, каждая сторона несет принятые на себя расходы на рекламу.
Примечание 11. Условия продажи, выдвигаемые Поставщиком, имеют силу только в том случае, если они прилагаются к этому документу или каким-либо иным образом передаются Дистрибьютору в письменной форме для исполнения настоящего контракта.
Примечание 12. Если оставленный в § 2 приложения VI пропуск не заполнен сторонами при условии, что для Дистрибьюторов нет специального прейскуранта, Дистрибьютор имеет право на скидку, обычно предоставляемую Поставщиком дистрибьюторам, находящимся в такой же ситуации, за такое же количество Товаров.
Примечание 13. Данное приложение применяется только в том случае, если стороны установили минимум продаж, заполнив один из предложенных в приложении VII вариантов.
Примечание 14. В комментарии к Типовому контракту отмечается, что при выборе этого варианта следует проявлять осторожность, чтобы согласованная сумма не уменьшалась автоматически (из года в год) вследствие инфляции, например, путем предоставления ежегодной надбавки.
Примечание 15. Если стороны не заполнили данного приложения, минимальный запас определяется в соответствии с обоснованными потребностями Территории.
Примечание 16. Это положение имеет силу только в случае, если оно подписано сторонами.
Примечание 17. Указывается пост, который занимает правомочное лицо в компании-дистрибьюторе, например директор, генеральный менеджер, председатель правления. Это положение может представлять опасность для посреднической компании, особенно если правомочное лицо является не владельцем, а всего лишь наемным работником.
Примечание 18. Это положение имеет силу, только если оно подписано обеими сторонами. Здесь предлагается лишь примерное решение, главным образом относящееся к стоимости компании (goodwill). Стороны могут выбрать и другие решения с учетом других аспектов, например инвестиций Дистрибьютора.
15.10.2010 г.
Сергей Овсейко, кандидат юридических наук