Материал помещен в архив

СДЕЛКИ С ИНТЕРНЕТ-САЙТОМ

Сайт организации или индивидуального предпринимателя в Интернете, по сути, является их виртуальным представительством в сети. Статус его на сегодняшний день в белорусском законодательстве четко не определен. С одной стороны, за исключением государственных организаций все прочие не обязаны иметь собственный интернет-сайт. С другой стороны, если организация или индивидуальный предприниматель такой сайт имеет, то его содержание и режим функционирования регламентируются законодательством (в частности, Законом Республики Беларусь от 10.05.2007 № 225-З «О рекламе» (далее - Закон № 225-З), Законом Республики Беларусь от 17.07.2008 № 427-З «О средствах массовой информации»).

Справочно Республиканские органы государственного управления, местные исполнительные и распорядительные органы, иные государственные органы и государственные организации, а также хозяйственные общества, в отношении которых Республика Беларусь либо административно-территориальная единица, обладая акциями (долями в уставных фондах), может определять решения, принимаемые этими хозяйственными обществами (если не определено иное, далее - государственные органы и организации), обязаны размещать информацию о своей деятельности в сети Интернет на официальных сайтах этих государственных органов и организаций либо на соответствующих страницах официальных сайтов вышестоящих государственных органов и организаций. Государственные органы и организации обеспечивают создание, функционирование и систематическое обновление интернет-сайтов с использованием информационных сетей, систем и ресурсов национального сегмента сети Интернет, размещенных на территории Республики Беларусь и зарегистрированных с учетом требований Указа Президента Республики Беларусь от 01.02.2010 № 60 «О мерах по совершенствованию использования национального сегмента сети Интернет» (далее - Указ № 60) (подп.1.1, 1.2 п.1 Указа № 60).

Способы использования интернет-сайта

В процессе деятельности организации сайт может использоваться:

1) для рекламы и прочего информирования общественности;

2) для приема и оформления заказов;

3) для полного оформления сделки (заказ + договор + оплата).

Второй способ пока является наиболее распространенным, но постепенно законодательство ужесточает требования, обязывая интернет-магазины обеспечивать возможность дистанционного перечисления денежных средств покупателями (часть третья п.15 Правил продажи товаров при осуществлении розничной торговли по образцам, утвержденных постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 15.01.2009 № 31).

От редакции «Бизнес-Инфо» С 8 июля 2021 г. в Правила № 31 внесены изменения постановлением Совмина от 25.06.2021 № 363, изменено название: «Правила продажи товаров при осуществлении дистанционной торговли». Информация, которую необходимо размещать при осуществлении дистанционной торговли с использованием сети Интернет через интернет-магазин на главной странице сайта интернет-магазина, приведена в п.7 данных Правил.

Кроме того, интернет-сайт может стать предметом сделок на разработку, поддержку, продажу, размещение самого сайта либо рекламной площади на нем и т. п.

Правовой статус интернет-сайта

Необходимо отметить, что сам интернет-сайт не имеет однозначного юридического статуса.

Во-первых, он представляет собой набор элементов (доменное имя, дизайн, информация о владельце, реклама, оферты, гиперссылки и т. п.), а не единое целое.

Эти элементы технические специалисты обычно объединяют в три группы:

а) контент - информация, размещенная на сайте и находящаяся в открытом доступе пользователей;

б) software - программное обеспечение, включая операционные системы, приложения, утилиты, браузер, драйверы и прочее математическое обеспечение компьютера, с помощью которого осуществляется доступ и управление сайтом;

в) hardware - все аппаратное (машинное) обеспечение, включая компьютер (в том числе веб-сервер), линии связи, шлюзы и т. п.

Собственно сайтом можно считать только его контент (наполнение), но software и hardware играют важную, хотя и скрытую роль в его размещении, получении доступа, управлении.

Во-вторых, можно по-разному оценивать (не)материальную природу сайта:

1) интернет-сайт можно рассматривать как виртуальный аналог традиционного материального мира, в частности предприятия как имущественного комплекса. Но речь идет именно об аналогии, а никак не о признании сайта предприятием, поскольку согласно ст.132 Гражданского кодекса Республики Беларусь (далее - ГК) в состав предприятия как имущественного комплекса входят все виды имущества, предназначенные для его деятельности, включая земельные участки, здания, сооружения, оборудование, инвентарь, сырье, продукцию, права требования, долги, а также права на обозначения, индивидуализирующие предприятие, его продукцию, работы и услуги (фирменное наименование, товарные знаки, знаки обслуживания), и другие исключительные права.

Поэтому практического применения такой подход не имеет: нормы ГК о регистрации предприятия как имущественного комплекса в качестве объекта недвижимого имущества, о продаже (ст.530-537 ГК) и аренде предприятия (ст.627-635 ГК) по практическим соображениям вряд ли могут быть применимы к интернет-сайту;

2) интернет-сайт - объект не материальной, а интеллектуальной собственности (далее - ОИС). Действительно, с технической точки зрения сайт - набор программных файлов, увязанных в систему и размещенных в домене на хост-сервере по определенному адресу. Отображение этих файлов посредством обращения электронной программы браузера пользователя к данному веб-сайту на экране дисплея представляется в виде законченного авторского графического аудиовизуального произведения на несколько веб-страниц, доступного любому пользователю Интернет. При этом на дисплее пользователя воспроизводится сканированный с веб-сайта в память компьютера электронный документ веб-страницы.

С юридической точки зрения:

а) содержание (контент) сайта охраняется как объект авторского права;

б) дизайн может защищаться патентом на промышленные образцы;

в) наименование (доменное имя) может быть зарегистрировано в качестве товарного знака, в остальных случаях его юридический статус не определен;

г) компьютерные программы, а также базы данных также могут защищаться Законом Республики Беларусь от 17.05.2011 № 262-З «Об авторском праве и смежных правах» (далее - Закон № 262-З) и т. д.

Нельзя исключать появления элементов, охраняемых в качестве фирменного наименования, места происхождения товаров, изобретения, ноу-хау, прочей охраняемой информации, а также защищаемых в качестве личного неимущественного права (репутация и т. п.).

Подобный подход удобен тем, что в законодательстве об ОИС существует принцип автономии исключительных прав от права собственности на их материальный носитель. Применительно к Интернету он означает независимость содержания от программных и аппаратных средств, с помощью которых оно размещается в сети (ст.987 ГК). Другими словами, размещен сайт на собственном или арендованном сервере (хостинг), а также то, какие операционные и прочие программные системы использованы для его создания и запуска, не имеет в данном случае значения. Соответствующие договоры лишь сопровождают и дополняют процесс создания сайта.

Создание интернет-сайта

Интернет-сайт может быть создан самим владельцем, либо его разработка может быть поручена специализированной организации (ИП). В последнем случае отношения сторон опосредует договор подрядного типа. Здесь имеется в виду именно договор подрядного типа, а не договор подряда, поскольку в последнем случае действует норма ст.657 ГК о том, что предметом договора подряда является изготовление или переработка вещи, тогда как в ст.128 «Виды объектов гражданских прав» ГК вещи и ОИС предметно разделены.

К группе договоров подрядного типа относится договор возмездного оказания услуг (глава 39 ГК). Но создание сайта, на наш взгляд, нельзя трактовать как услугу: важнейший признак последней - она потребляется в процессе оказания, тогда как сайт теоретически может существовать вечно (то есть потребление носит не мгновенный, а длительный характер).

Справочно Услугой признается деятельность, результаты которой не имеют материального выражения, реализуются и потребляются в процессе осуществления этой деятельности. Работой признается деятельность, результаты которой имеют материальное выражение и могут быть реализованы для удовлетворения потребностей организации и (или) физических лиц (ст.30 Налогового кодекса Республики Беларусь (далее - НК)).   От редакции «Бизнес-Инфо» С 1 января 2019 г. следует руководствоваться подп.2.21 и 2.30 п.2 ст.13 НК, изложенного в новой редакции Законом Республики Беларусь от 30.12.2018 № 159-З.   Интернет-сайт нематериален, но вполне может быть реализован.

Между тем в Беларуси действует принцип свободы договоров, включая заключение договоров, прямо не предусмотренных законодательством, но не противоречащих ему, а также смешанных договоров (абзац 1 части второй п.1 ст.7 и ст.394 ГК). Поэтому договор, который будущий владелец сайта заключает со специализированной организацией (ИП) может называться «Договор на разработку сайта» или т. п., либо вообще не иметь наименования (номерной договор). В любом случае он называется договором подрядного типа, поскольку основной обязанностью подрядчика является выполнение работы, а заказчика - ее оплата.

В чистом виде договор подряда не предусматривает возникновения каких-либо ОИС. В лучшем случае подрядчик (исполнитель) может указать себя в качестве разработчика, но лишь в качестве маркетингового (рекламного) хода, а не как правообладателя. Вариант договора подрядного типа наиболее выгоден заказчику и по финансовым причинам: он не принимает НМА, следовательно, вправе сразу отнести всю сумму вознаграждения подрядчика на расходы и соответствующим образом уменьшить налогооблагаемую базу по налогу на прибыль.

Инструкция по бухгалтерскому учету нематериальных активов, утвержденная постановлением Министерства финансов Республики Беларусь от 30.04.2012 № 25 (далее - Инструкция № 25), перечисляет условия признания НМА в бухгалтерском учете (п.4):

1) активы идентифицируемы, то есть отделимы от других активов организации;

2) активы предназначены для использования в деятельности организации, в том числе в производстве продукции, при выполнении работ, оказании услуг, для управленческих нужд организации, а также для предоставления в пользование;

3) организация предполагает получение экономических выгод от использования активов и может ограничить доступ других лиц к данным выгодам;

4) активы предназначены для использования в течение периода продолжительностью более 12 месяцев;

5) организацией не предполагается отчуждение активов в течение 12 месяцев с даты приобретения;

6) первоначальная стоимость активов может быть достоверно определена.

Впрочем, цель заказчика может быть противоположной, например, улучшить финансовую отчетность, поэтому вариант с созданием НМА и его постепенной амортизацией может быть предпочтительнее. В этом случае предметом гражданско-правового договора являются уже не работы, а ОИС.

Это уже договор лицензионного типа, который может иметь следующие разновидности:

1) собственно лицензионный договор, предусматривающий разрешение лицензиара лицензиату использовать ОИС в течение определенного времени (ст.985 ГК). Лицензия обычно в таких случаях непередаваемая, то есть предусматривает сохранение за лицензиаром возможности реализации однотипных разработок другим пользователям и запрет совершать подобные действия лицензиату;

2) авторский договор - лицензионный договор, в котором в качестве лицензиара выступает автор (ст.45 Закона № 262-З).

От редакции «Бизнес-Инфо» С 27 мая 2020 г. ст.45 Закона № 262-З изложена в новой редакции Законом Республики Беларусь от 15.07.2019 № 216-З. Комментарий см. здесь;

3) договор уступки (ст.984¹ ГК) - ОИС безвозвратно покидает сферу владения разработчика. Применительно к интернет-сайтам это следует понимать как абсолютно эксклюзивный дизайн и наполнение сайта, которые автор таких наработок не будет использовать при создании других сайтов. Поскольку соблюсти такое условие достаточно сложно, договор уступки должен сопровождаться подробными спецификациями и детальными описаниями эксклюзивного статуса и границ, на которые распространяется запрет переработки. Строго говоря, договор уступки отличается от лицензионного договора тем, что продавец перестает быть правообладателем, но эти договоры объединяются в одну группу по причине общности предмета. Между лицензионным договором и уступкой существуют также отличия в бухгалтерском учете и налогообложении.

Справочно Особенности бухучета регламентированы Инструкцией № 25. В налогообложении одно из важных отличий касательно налога на доходы нерезидентов содержится в подп.1.3 п.1 ст.146 НК: если в отношении авторских и смежных прав роялти, облагаемым на территории Республики Беларусь по ставке 15 %, считается только вознаграждение за пользование (доход), то в отношении лицензий, патентов и прочих результатов интеллектуальной деятельности (промышленной собственности) - это может быть как пользование, так и отчуждение.   От редакции «Бизнес-Инфо» С 1 января 2019 г. следует руководствоваться подп.1.3 п.1 ст.189 новой редакции НК.   Другими словами, в первом случае облагаются доходы только по лицензионному договору, во втором - как по лицензионному, так и по договору уступки.

Между тем не относится к договорам лицензионного типа договор о создании и использовании результатов интеллектуальной деятельности (ст.986 ГК), по которому автор может принять на себя по договору обязательство создать в будущем произведение, изобретение или иной результат интеллектуальной деятельности и предоставить заказчику, не являющемуся его работодателем, исключительные права на использование этого результата. Это пример договора подрядного типа, хотя его результатом и является создание ОИС. Следовательно, исполнение договора должно оформляться и актом о приеме-передаче НМА, и актом сдачи-приемки выполненных работ.

Как уже отмечалось, организация может создать сайт собственными силами (то есть силами своих работников). В таком случае ОИС принадлежит, как правило, нанимателю, а работник имеет право максимум на личные неимущественные права, такие как право авторства. Впрочем, и наниматель правомочен указывать свое наименование при его использовании (ст.17 Закона № 262-З).

Созданный в организации веб-сайт может приниматься к бухгалтерскому учету в качестве НМА при выполнении условий признания, указанных в п.5 Инструкции № 25:

1) организацией предполагается завершить создание НМА;

2) организацией определена возможность использования создаваемого НМА в своей деятельности, его реализации или передачи по лицензионным (авторским) договорам;

3) документально подтверждены затраты на создание НМА и приведение его в состояние, пригодное для использования;

4) организация предполагает получение экономических выгод от использования НМА в своей деятельности, его реализации или передачи по лицензионным (авторским) договорам и может ограничить доступ других лиц к данным выгодам. Заметим, что условия капитализации при создании НМА собственными силами несколько отличаются от тех, что используются при их приобретении у сторонних организаций (п.4 Инструкции № 25), в частности, срок использования здесь не имеет значения.

От редакции «Бизнес-Инфо» С 22 сентября 2018 г. в часть первую п.5 Инструкции № 25 внесены изменения на основании постановления Министерства финансов Республики Беларусь от 21.08.2018 № 60. Изменения не повлияли на суть материала.

Таким образом, создание интернет-сайта может оформляться различными способами и различными видами договоров. Основными их типами являются подрядный и лицензионный. Нужно учитывать основные отличия правового и финансового характера между ними:

1) предмет договора в первом случае - работы, во втором - передача ОИС;

2) вознаграждение по лицензионному договору имеет форму роялти (периодических платежей) или разового (паушального) платежа;

3) лицензионный договор - срочный, то есть ОИС передается на определенное время, тогда как договоры подрядного типа, а также договор уступки предусматривают безвозвратную передачу;

4) оформляется результат исполнения договоров разными первичными учетными документами;

5) затраты заказчика могут списываться единоразово, если они не квалифицируются как НМА; по договорам лицензионного типа они капитализируются и подлежат амортизации в порядке, установленном Инструкцией о порядке начисления амортизации основных средств и нематериальных активов, утвержденной постановлением Министерства финансов Республики Беларусь, Министерства архитектуры и строительства Республики Беларусь, Министерства экономики Республики Беларусь от 27.02.2009 № 37/18/6. В п.20 данной Инструкции предусмотрено, что срок службы (время использования) для целей амортизации НМА по умолчанию принимается:

а) по средствам индивидуализации участников гражданского оборота товаров, услуг (фирменные наименования, товарные знаки) - до 40 лет;

б) по иным объектам права промышленной собственности - до 20 лет;

в) по другим НМА - до 10 лет.

Но во всех случаях - не более срока деятельности организации.

Для субъектов малого бизнеса нужно учитывать, что в соответствии с налоговым законодательством (подп.5.1.2¹ п.5 ст.286 НК) организации и ИП, реализующие имущественные права на средства индивидуализации участников гражданского оборота, товаров, работ или услуг (фирменные наименования, товарные знаки и знаки обслуживания, географические указания и другое), не вправе применять УСН.

Размещение интернет-сайта

Создание сайта включает работу над контентом при помощи программных средств (software), размещение - его локализацию на аппаратных средствах (hardware). Она осуществляется посредством договора хостинга, по которому владелец веб-сервера предоставляет, как правило, за плату часть дискового пространства для размещения информационных ресурсов (сайта) пользователя.

В виртуальном смысле - это аренда части hardware, но в юридическом смысле такая аренда находится в противоречии с нормами ст.577, 578 и других статей ГК, поэтому для договора хостинга находятся и другие объяснения, он может выглядеть:

• как договор возмездного оказания услуг;

• как смешанный договор;

• как непоименованный (безымянный) договор.

Но в любом случае содержание договора хостинга стороны определяют самостоятельно, считая наиболее важными следующие условия:

1) предмет договора. Важен, прежде всего, с точки зрения дополнительных услуг, например, регистрация доменного имени, плата за которые также, как правило, взимается отдельно. Однако некоторые интернет-провайдеры включают бесплатную регистрацию доменного имени в пакет услуг по хостингу, требуя при досрочном расторжении договора хостинга плату за нее;

2) срок действия. Обычно договор хостинга предполагает длящийся, но не бессрочный характер отношений. Провайдер предпочитает предоплату своих услуг (платеж в начале расчетного периода), поэтому договор заключается на этот период (например, месяц или год) с возможностью автоматического продления после внесения очередного платежа;

3) требование соблюдения сторонами законодательства, а также так называемого сетевого этикета. К первому относится большое число императивных норм законодательства, которых стороны должны придерживаться независимо от включения в письменный текст договора:

- обязанность белорусских юридических лиц и ИП использовать сайты, пространственно локализованные на территории Республики Беларусь (п.2 Указа № 60, впрочем, на остальных физических лиц это требование не распространяется);

- обязанность провайдеров (поставщиков интернет-услуг) за счет собственных средств обеспечивать формирование и хранение актуальных сведений о посещаемых пользователями интернет-услуг информационных ресурсах (п.8 Декрета Президента Республики Беларусь от 28.12.2014 № 6 «О неотложных мерах по противодействию незаконному обороту наркотиков»).

Интернет-провайдеры обязаны хранить указанные выше сведения в течение 1 года со дня оказания интернет-услуг, а также предоставлять их по требованию органов, осуществляющих оперативно-разыскную деятельность, органов прокуратуры и предварительного расследования, органов КГК, налоговых органов, судов в порядке, установленном законодательными актами;

- обязанность владельцев интернет-ресурсов анализировать их содержание на предмет незаконного оборота наркотиков (п.9 вышеназванного Декрета № 6);

- обязанность поставщиков интернет-услуг осуществлять идентификацию абонентских устройств (п.6 Указа № 60);

От редакции «Бизнес-Инфо» С 22 сентября 2019 г. п.6 Указа № 60 изложен в новой редакции Указом от 18.09.2019 № 350. Комментарий см. здесь;

- обязанность поставщика интернет-услуг осуществить государственную регистрацию интернет-ресурсов (в том числе сайта) в БелГИЭ в соответствии Положением о порядке государственной регистрации информационных сетей, систем и ресурсов национального сегмента глобальной компьютерной сети Интернет, размещенных на территории Республики Беларусь, утвержденным постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 29.04.2010 № 644 (далее - Положение № 644).

Справочно Интернет-сайт в терминологии Закона Республики Беларусь от 10.11.2008 № 455-З «Об информации, информатизации и защите информации» рассматривается как вид информационного ресурса - организованной совокупности документированной информации, включающей базы данных, другие совокупности взаимосвязанной информации в информационных системах. Помимо регистрации интернет-сайтов в БелГИЭ, ст.24 названного Закона, а также Положение о порядке государственной регистрации информационных ресурсов и ведения Государственного регистра информационных ресурсов, утвержденное постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 26.05.2009 № 673, предусматривают также государственную регистрацию информационных ресурсов в Министерстве связи и информатизации Республики Беларусь в лице НИРУП «Институт прикладных программных систем». В этом случае заявку подает уже не провайдер, а сам собственник. Но такая регистрация обязательна только для государственных информационных ресурсов, для частных - добровольна. В приложении 1 к постановлению Министерства связи и информатизации Республики Беларусь от 05.08.2009 № 32 «О некоторых вопросах государственной регистрации информационных ресурсов и информационных систем» содержится перечень информационных ресурсов, включающий различные базы данных в виде веб-сайтов и на электронных носителях, в частности: гипертекстовые, библиографические, электронные издания, коллекции электронных документов, хранилища электронных данных, компьютерные игры, презентации, консультационные и бытовые информационно-поисковые системы (ИПС), кино-, видеофильмы, клипы и т. п.;

- обязанность поставщиков интернет-услуг по запросу пользователей ограничить доступ этих пользователей к информации, содержание которой направлено на:

а) осуществление экстремистской деятельности;

б) незаконный оборот оружия, боеприпасов, взрывных устройств, наркотических средств и т. п.;

в) содействие незаконной миграции и торговле людьми;

г) распространение порнографических материалов;

д) пропаганду насилия, жестокости и других деяний, запрещенных законодательством (п.8 Указа № 60; Положение о порядке ограничения доступа к информационным ресурсам (их составным частям), размещенным в глобальной компьютерной сети Интернет, утвержденное постановлением Оперативно-аналитического центра при Президенте Республики Беларусь и Министерства связи и информатизации Республики Беларусь от 19.02.2015 № 6/8).

От редакции «Бизнес-Инфо» С 1 декабря 2018 г. взамен Положения № 6/8 принято Положение о порядке ограничения (возобновления) доступа к интернет-ресурсу, утвержденное постановлением Оперативно-аналитического центра при Президенте Республики Беларусь, Министерства связи и информатизации Республики Беларусь и Министерства информации Республики Беларусь от 03.10.2018 № 8/10/6. С 22 сентября 2019 г. п.8 Указа № 60 исключен Указом № 350. Комментарий см. здесь.

Причем оказание услуг по ограничению доступа к иной информации может осуществляться и в соответствии с договором, заключенным между поставщиком интернет-услуг и их пользователем и др.;

4) распределение рисков сторон, в частности риска инфицирования. Предметом хостинга является предоставление провайдером пользователю как аппаратных (hardware), так и программных (software) средств. Однако очень часто в договор хостинга включается оговорка о снятии с провайдера ответственности за любые сбои в результате действия вредоносных программ. В невиртуальном мире понятию «риск инфицирования» соответствует риск случайной порчи или повреждения имущества, который, если иное не предусмотрено законодательством или договором, несет собственник (ст.212 ГК). Перенос соответствующих рисков в договоре хостинга на пользователя не противоречит законодательству, тем более что вредоносную программу он может случайно или в результате чьего-то злого умысла получить сам, а не только в результате действий провайдера. Между тем в случае включения подобных оговорок в текст договора хостинга пользователь имеет основания для оспаривания (п.2 ст.398 ГК), в том числе в судебном порядке, законности подобного распределения рисков;

5) досрочное расторжение и др.

Использование интернет-сайта

Сайт для ведения хозяйственной деятельности и совершения сделок может использоваться двумя способами:

1) сайт выступает в качестве своеобразной операционной виртуальной среды (интернет-магазин; защищенная система денежных переводов; заказ билетов и т. п.);

2) сайт сам является предметом сделки (например, торговые площадки; предоставление рекламных площадей и т. п.).

В последнем случае возникают отношения, близкие к аренде, но это вновь виртуальная аренда, не соответствующая нормам ГК о данном виде договора.

При рекламировании владелец сайта выступает в роли рекламораспространителя, реже - рекламопроизводителя. В последнем варианте отношения сторон ближе к договору подрядного типа (договору возмездного оказания услуг). В частности, ст.29¹ Закона № 225-З упоминает договор о размещении (распространении) рекламы в качестве разновидности договора возмездного оказания услуг, если иное не предусмотрено соглашением сторон. Иное характерно, прежде всего, для наружной рекламы, а также для договоров, заключаемых рекламодателем с рекламопроизводителем.

Продажа интернет-сайта

Самый сложный правовой вопрос - можно ли продать сайт, точнее, если продать, то что?

Практическая необходимость может возникнуть, если:

1) сайт является основным активом организации (например, речь идет о торговой площадке или информационном сайте), его стоимость значительно превышает стоимость других активов;

2) сайт продается в составе прочих активов предприятия как имущественного комплекса.

В остальных случаях, когда сайт лишь виртуальное представительство (например, сайт завода или госучреждения), его сепаратная продажа лишена смысла.

В первом случае сайт продается как самостоятельный бизнес по дисконтированной стоимости будущих финансовых потоков, которые он способен генерировать в течение определенного времени, либо исходя из капитализированной стоимости затрат на его создание.

С юридической точки зрения возможно несколько вариантов:

а) продажа предприятия как имущественного комплекса (ст.530-537 ГК). Преимуществом такого варианта является то, что права на фирменное наименование, товарный знак, другие средства индивидуализации (в том числе полученные по лицензии) автоматически переходят к покупателю. Но мы уже отмечали, что требования законодательства к такому предприятию, в частности, о регистрации самого предприятия и договора о его продаже (Закон Республики Беларусь от 22.07.2002 № 133-З «О государственной регистрации недвижимого имущества, прав на него, сделок с ним»; ст.531 ГК) выполнить невозможно. В договоре можно избегать употребления спорных терминов (в частности «предприятие» и т. п.), но все же правовые риски, связанные с признанием сделки недействительной, на наш взгляд, полностью исключить нельзя;

б) уступка требования и перевод долга - речь идет о сингулярном правоприемстве в договоре хостинга, когда меняется одна из его сторон. Недостатком такого подхода является:

- необходимость получения согласия провайдера на такую замену и

- более сложный характер отношений, связанных с сайтом.

Например, владелец операционного сайта сам мог заключить договоры с пользователями, тогда и возникает вопрос о правопреемстве по таким договорам. Кроме того, некоторые элементы сайта могут быть объектом авторского или патентного права, никак не связанного с договором хостинга. Наконец, сайт обслуживается определенным оборудованием и определенными сотрудниками, которые совершенно выпадают из такой схемы;

в) продажа имущественного права (п.4 ст.424 ГК).

По логике этот вариант охватывает более широкую группу случаев, поскольку продаваться может не только право требования (то есть право из договора), но также и вещное право либо право на ОИС. Применительно к сайту мы говорим о целом конгломерате таких прав.

В целом же, мы считаем, что дать гражданско-правовую квалификацию договору продажи сайта - это задача суда в случае возникновения спора (ГК неслучайно называют судейским кодексом). Можно сказать, что белорусское законодательство исходит из презумпции законности сделок, доказывать обратное должно лицо, тем или иным образом заинтересованное в этом.

В случае, когда сайт является лишь одним из активов, входящих в состав материального предприятия (недвижимость, оборудование, сырье, продукция, права требования, долги, ОИС и т. п.), гораздо проще. Для такой продажи возможно соблюсти все требования, связанные с госрегистрацией, подробно изложенные в Положении о порядке совершения регистрационных действий в отношении предприятия как имущественного комплекса, утвержденном постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 01.06.2004 № 650.

В случае смены собственника возникает вопрос о перерегистрации самого сайта и его доменного имени, при этом:

• Положение № 644 не содержит норм о перерегистрации сайта, хотя одной из граф, заполняемых провайдером при подаче заявления в БелГИЭ, является указание собственника информационных ресурсов;

• Инструкция о порядке регистрации доменных имен в пространстве иерархических имен национального сегмента сети Интернет, утвержденная постановлением Оперативно-аналитического центра при Президенте Республики Беларусь от 18.06.2010 № 47, предусматривает специальную процедуру отказа от администрирования доменного имени по заявлению его владельца (администратора), включающую подачу заявления администратором, заключение новым владельцем договора об администрировании с регистратором, внесение изменений в реестр (пп.42-46). Впрочем, является ли такая процедура обязательной либо факультативной, в данной Инструкции не сказано.

От редакции «Бизнес-Инфо» С 1 января 2020 г. приказом Оперативно-аналитического центра при Президенте Республики Беларусь от 20.12.2019 № 429 изменено название Инструкции № 47: «Инструкция о регистрации доменных имен в национальной доменной зоне». С 29 августа 2021 г. следует руководствоваться Инструкцией № 47 с изменениями, внесенными приказом ОАЦ от 25.08.2021 № 138.

Если веб-сайт функционирует в качестве интернет-магазина, последний подлежит регистрации в Торговом реестре Республики Беларусь (п.6 ст.19 Закона Республики Беларусь от 08.01.2014 № 128-З «О государственном регулировании торговли и общественного питания», Положение о Торговом реестре Республики Беларусь, утвержденное постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 23.12.2014 № 1227, далее - Положение № 1227). Такая регистрация осуществляется городскими и районными исполнительными комитетами, местными администрациями г. Минска по месту регистрации юридического лица и ИП по заявительному принципу. Пунктом 23 Положения № 1227 предусмотрена процедура внесения изменений в Торговый реестр Республики Беларусь, одно из оснований для этого - изменение наименования субъекта торговли.

От редакции «Бизнес-Инфо» С 8 июля 2021 г. действует постановление Совмина от 25.06.2021 № 363 «О реализации Закона Республики Беларусь "Об изменении Закона Республики Беларусь "О государственном регулировании торговли и общественного питания в Республике Беларусь"». С 8 июля 2021 г. требования к осуществлению торговли с использованием сети Интернет установлены в ст.16 Закона в редакции Закона № 81-З. Комментарии см. здесь.

Справочно Субъектом торговли является юридическое или физическое лицо-собственник, а не торговый объект или интернет-магазин. Последний рассматривается лишь как информационный ресурс субъекта торговли. Документы, оформляющие процедуру внесения изменений в Торговый реестр Республики Беларусь, установлены постановлением Министерства торговли Республики Беларусь от 24.12.2014 № 41.   От редакции «Бизнес-Инфо» С 12 июля 2018 г. следует руководствоваться постановлением Министерства антимонопольного регулирования и торговли Республики Беларусь от 05.06.2018 № 46 «Об установлении перечня товаров розничной и оптовой торговли и форм уведомлений».

Интернет-сайт можно не только продать. Теоретически возможно также его временное отчуждение по договорам аренды, доверительного управления имуществом и т. п.

Заметим, что это еще один вариант аренды, упомянутый в статье:

1) лицензионный договор напоминает аренду ОИС (НМА);

2) договор хостинга - аренда части дискового пространства сервера (hardware);

3) в случае предоставления площадки или места для рекламы - аренда части контента вместе с обслуживающим его программным обеспечением (software);

4) аренда всего виртуального имущественного комплекса.

Такого рода аренда (всего виртуального имущественного комплекса) отличается от договора доверительного управления сайтом: доверительное управление осуществляется в интересах вверителя (то есть передающей стороны), аренда - арендатора (то есть принимающей стороны). Поэтому в первом случае все выгоды за минусом вознаграждения доверительно управляющего передаются вверителю, тогда как во втором, наоборот, за минусом арендной платы они остаются у арендатора. Потенциально возможен даже договор франчайзинга в отношении сайта (его части).

Передача сайта в залог де-юре не запрещена, но де-факто она возможна только в отношении операционных и приносящих доход сайтов. Оформлять такой залог лучше как залог права требования получения выручки в соответствии со ст.339¹ ГК.

Справочно Под операционными сайтами понимаются те, которые позволяют оформлять заказ или даже осуществлять оплату и получать услугу. Они противопоставляются рекламным (информационным) сайтам, не генерирующим выручки, залог которых лишен смысла. Что касается залога ОИС, то обычно считается, что залог первоначальных авторских прав недопустим, но приемлем залог права на получение авторского вознаграждения. Право на фирменное наименование может быть заложено вместе с предприятием, отдельная передача - это скорее нонсенс. Право на товарный знак свободно отчуждаемо, поэтому при условии регистрации допускается как залог права на товарный знак, так и права пользования им. Право на объект промышленной собственности, переданное по лицензионному договору, также может быть заложено лицензиатом с согласия лицензиара, но такие договоры подлежат регистрации.

15.08.2016

Сергей Овсейко, кандидат юридических наук, кандидат экономических наук