Материал помещен в архив. Актуальный материал по теме см. здесь

Договорные отношения в оптовой торговле

Мария Жариловская
юрист

Екатерина Ильина
юрист

30.11.2021

Особенности оформления договорных правоотношений по оптовой реализации товара, в том числе особенности при заключении договора поставки, рассмотрены в разделах материала:

С 8 июля 2021 г. оптовая торговля - вид торговли, связанный с приобретением и продажей товаров для использования в предпринимательской деятельности или иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием, если иное не предусмотрено законодательными актами (подп.1.14 п.1 ст.1 Закона от 08.01.2014 № 128-З «О государственном регулировании торговли и общественного питания в Республике Беларусь»). Фактически оптовая торговля представляет собой реализацию товара субъектам хозяйствования, а не физическим лицам, являющимся потребителями согласно абз.14 ст.1 Закона от 09.01.2002 № 90-З «О защите прав потребителей».

Виды договоров, используемых в оптовой торговле

При осуществлении оптовой торговли товарами наиболее часто используемая договорная модель - договор поставки.

Могут заключаться и следующие договоры.

Особенности договора поставки при осуществлении оптовой торговли изложены ниже.

Понятие договора поставки

По договору поставки поставщик-продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые или закупаемые им товары покупателю для использования их в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием (ст.476 ГК).

Договор поставки может быть заключен как в отношении товара, уже имеющегося у поставщика, так и в отношении товара, который будет создан или приобретен продавцом в будущем, если иное не установлено законодательством или не вытекает из характера товара (п.2 ст.425 ГК).

Таким образом, поставляемый товар может и производиться, и закупаться поставщиком.

Обратите внимание! В том случае, если товар изготавливается поставщиком, следует различать договор поставки товара и договор подряда, поскольку от этого зависит правовое регулирование отношений сторон. Различия договора поставки и договора подряда: 1) предмет договора подряда - изготовление индивидуально-определенного изделия, тогда как предметом поставки, как правило, выступает имущество, характеризуемое родовыми признаками, изготавливаемое по типовым образцам, являющееся серийным; 2) условия договора подряда направлены прежде всего на определение взаимоотношений сторон в процессе выполнения работ по изготовлению вещи, а при поставке главное содержание договора составляет передача предмета договора другой стороне - покупателю; 3) если заключен договор подряда, лицо, получающее вещь, участвует в определении ее параметров.

Правовое регулирование заключения, исполнения и прекращения договора поставки

Порядок заключения, исполнения и прекращения договора поставки детально регламентирован НПА, среди которых:

Существенные условия договора поставки

В силу принципа свободы договора его условия определяются по усмотрению сторон в порядке и пределах, предусмотренных законодательством (ст.392 ГК) (п.3 ст.391 ГК).

Договор считается заключенным, если сторонами в соответствующей форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям данной разновидности договора (п.1 ст.402 ГК).

Существенные условия договора поставки классифицируются на два вида:

1) общие, применимые для договоров поставки любых видов товаров;

2) специальные, применимые для:

- договора поставки с рассрочкой платежа;

- внешнеторгового договора поставки;

- договоров поставки отдельных видов товаров.

Общие существенные условия договора поставки

Единственное существенное условие, применимое для договоров поставки любых товаров, - условие о товаре.

Условие о товаре считается согласованным, если в договоре поставки указаны:

1) наименование товара или порядок его определения.

При определении наименования товара целесообразно руководствоваться:

• нормативными правовыми актами, в том числе:

общегосударственным классификатором Республики Беларусь ОКРБ 007-2012 «Классификатор продукции по видам экономической деятельности», утв. постановлением Госстандарта от 28.12.2012 № 83;

• техническими нормативными правовыми актами, содержащими описание определенного вида продукции, ее характеристики и обязательные требования;

• внутренними документами поставщика, относящимися к товару, в том числе:

сертификатом качества;

техническими условиями;

сертификатом продукции собственного производства;

паспортом изделия и пр.

Справочно Во избежание споров в связи с недостаточным согласованием условия о наименовании товара целесообразно также указывать дополнительные признаки и характеристики товара, если это возможно в силу его видовой специфики;

2) количество товара или порядок его определения (п.3 ст.425 ГК).

Количество товара может быть определено одним из следующих способов:

• в соответствующих единицах измерения.

В случае невозможности определения точного количества товара можно установить в договоре предельные значения допустимого отклонения (n +/- ___ %) от количества подлежащего поставке товара.

Справочно Допустимые к применению единицы измерения установлены Положением о допуске единиц величин к применению в Республике Беларусь, утв. постановлением Совмина от 24.11.2020 № 673;

• в денежном выражении (п.1 ст.435 ГК).

Для этого в договоре необходимо одновременно указать:

• цену единицы товара;

• общую стоимость товара.

Если по договору поставке подлежат несколько наименований товара, следует указать такие сведения в отношении товара каждого наименования.

Условие о товаре может быть согласовано в договоре двумя способами:

• путем его указания по тексту договора.

Пример «1.1. Поставщик обязуется поставить товар, указанный в п.1.2 Договора, а Покупатель - принять и оплатить товар в порядке и на условиях, установленных Договором. 1.2. Товар, подлежащий поставке: № п/п Наименование товара Количество, ед. Цена за единицу товара, руб. Ставка НДС, % Сумма НДС, руб. Цена за единицу товара с НДС, руб. Стоимость товара, руб. 1 2 3 4 5 6 7 8 1 2 Итого »;

• путем установления в договоре отсылочного условия о том, что наименование, количество и цена товара определяются в сопутствующих договору документах, составляющих его неотъемлемую часть: приложениях, спецификациях, товарно-транспортных (товарных) накладных и пр.

Пример «1.1. Поставщик обязуется в установленные сроки поставить товар в количестве, ассортименте и по цене согласно спецификациям, составляющим неотъемлемую часть Договора, а Покупатель - принять и оплатить товар».

Этот способ целесообразно использовать в случаях, если заключается долгосрочный договор поставки товара отдельными партиями или если в момент заключения договора затруднительно заранее определить точные наименования и количество товара, который будет поставляться по договору.

Специальные существенные условия для отдельных видов договора поставки

К таким условиям относятся:

1) договор поставки с рассрочкой платежа.

Специальное существенное условие договора поставки с рассрочкой платежа - условие о цене.

В договоре, предусматривающем продажу товара в кредит с условием о рассрочке платежа, помимо иных существенных условий должны быть определены:

• цена товара;

• порядок, сроки и размеры платежей (ч.2 п.1 ст.459 ГК);

2) внешнеторговый (валютный) договор поставки.

Специальные существенные условия:

• стоимость товаров (ориентировочная стоимость в случае невозможности установить действительную стоимость товаров в силу специфики товарной номенклатуры);

• условия расчета, под которыми понимается обязательство осуществления одной стороной расчета до исполнения либо по факту исполнения обязательства другой стороной (абз.5 подп.1.16 п.1 Указа № 178).

От редакции «Бизнес-Инфо» С 1 сентября 2022 г. следует руководствоваться абз.4 ч.2 п.1 Указа № 178 в ред. Указа от 26.07.2022 № 258;

• при экспорте - срок исполнения обязательства нерезидентом по оплате переданных нерезиденту товаров, что соответствует условиям расчетов, обязательность указания которых предусмотрена в абз.5 подп.1.16 п.1 Указа № 178 (абз.2 ч.2 п.1 ст.10 Закона № 226-З);

• при импорте - по возврату нерезидентом белорусских рублей, иностранной валюты, внесенных резидентом в качестве предварительной оплаты, в случае неисполнения или исполнения не в полном объеме нерезидентом обязательств по передаче товаров, нераскрытой информации, исключительных прав на объекты интеллектуальной собственности, имущественных прав, имущества в аренду, выполнению работ, оказанию услуг (абз.3 ч.2 п.1 ст.10 Закона № 226-З);

3) договоры поставки отдельных видов товаров.

Законодательством предусмотрены условия, являющиеся существенными в зависимости от вида поставляемого по договору товара (имущества), в том числе:

• условие о товарном номере в виде штрихового идентификационного кода на товары (продукцию) - для договора поставки с участием юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, осуществляющих торговлю на территории Республики Беларусь и использующих для ведения товарного учета автоматическую идентификацию товаров (продукции) (п.2 постановления Совмина от 04.08.2005 № 862 «О некоторых вопросах по внедрению товарной нумерации и штрихового кодирования и внесении изменений и дополнений в постановление Совета Министров Республики Беларусь от 24 мая 2000 г. № 748»).

Справочно Список товаров, которые могут не маркироваться штриховыми идентификационными кодами, содержится в п.23 Положения о товарной нумерации и штриховом кодировании товаров (продукции) в Республике Беларусь, утв. постановлением Совмина от 24.05.2000 № 748;

• указание на то, что имущество предназначено для передачи по договору финансовой аренды (лизинга) определенному лизингополучателю, - для договора поставки имущества, приобретаемого для последующей передачи в качестве предмета договора финансовой аренды (лизинга) (ч.1 подп.1.8 п.1 Указа от 25.02.2014 № 99 «О вопросах регулирования лизинговой деятельности»);

• специальные существенные условия, определенные подп.1.4 п.1, пп.2, 2¹ постановления № 1014, - для договоров поставки мясомолочной продукции и хлебопродуктов, поставщики по которым сельскохозяйственные, заготовительные и перерабатывающие сельскохозяйственную продукцию организации, организации хлебопродуктов;

• цель - приобретение семян мака (для собственного производства, розничной торговли, оптовой торговли) (ч.2 п.4 Положения о порядке реализации юридическими лицами исключительного права государства на осуществление оптовой торговли семенами мака, утв. постановлением Совмина от 31.01.2014 № 90);

• условие о предварительной оплате (авансе) сельскохозяйственной продукции в срок не позднее 60 дней с даты заключения договора в размере не менее 30 % ее стоимости - для договора поставки товаров (сельскохозяйственной продукции) для республиканских государственных нужд (с согласия поставщика срок предварительной оплаты (аванса) может превышать 60 дней) (подп.1.2 п.1 Указа от 17.07.2014 № 350 «Об особенностях поставки сельскохозяйственной продукции для республиканских государственных нужд») и пр.

Дополнительно по теме Подборка «Виды хозяйственных договоров».

Порядок и сроки поставки

Посредством согласования порядка поставки товара стороны определяют, каким образом он будет передан покупателю.

Поставка может осуществляться одним из следующих способов:

• путем доставки товара покупателю (указанному им лицу) непосредственно поставщиком в место нахождения покупателя либо сдачи товара перевозчику (далее - доставка);

• путем предоставления товара в распоряжение покупателя в месте нахождения поставщика (далее - выборка) (ст.428, 480 ГК, п.8 постановления Пленума ВХС № 12).

Справочно Если в договоре не указан порядок поставки, поставщик обязан обеспечить доставку товара по месту нахождения покупателя за свой счет. Поставщик не вправе требовать от покупателя выбрать товар по месту своего нахождения (ст.480 ГК).

Рассмотрим каждый способ подробнее.

Поставщик осуществляет доставку товара. В договоре поставки следует установить:

1) место (адрес) доставки (склад покупателя, конкретный торговый объект и т. д.);

2) срок поставки (доставки) товара.

В том случае, если поставки осуществляются не разово, а партиями, конкретный срок поставки непосредственно в договоре указывать необязательно - достаточно установить условие о последующем согласовании графика поставок (квартальный, месячный, декадный, недельный, посуточный, часовой и пр.), который будет приложением к договору и, соответственно, его неотъемлемой частью.

В случае, когда сторонами предусмотрена поставка товаров в течение срока действия договора поставки отдельными партиями и сроки поставки отдельных партий (периоды поставки) в нем не определены, товары должны поставляться равномерными партиями помесячно, если иное не вытекает из законодательства или существа обязательства (п.1 ст.478 ГК).

Для договоров поставки продовольственных товаров срок годности (срок хранения) играет существенную роль, поэтому следует учитывать нормы п.2 ст.427 ГК, согласно которым договор купли-продажи признается заключенным с условием о его исполнении к строго определенному сроку, если из договора ясно вытекает, что при нарушении срока его исполнения покупатель утрачивает интерес к договору.

Продавец вправе исполнять такой договор до наступления или после истечения определенного в нем срока только с согласия покупателя;

3) вид транспорта и условия доставки товара (субъект, фактически осуществляющий доставку (поставщик собственными силами или перевозчик), выполняющий погрузку и разгрузку товара, и пр.);

4) распределение расходов по доставке товара;

5) момент исполнения обязанности поставщика передать товар покупателю (момент поставки).

Покупатель осуществляет выборку товара. В договоре поставки следует согласовать:

1) место выборки товара (конкретное место и адрес выборки, где будет находиться товар, готовый к передаче покупателю).

Если место выборки товара не согласовано, местом выборки является место нахождения поставщика (п.2 ст.480 ГК);

2) срок поставки товара (срок, к которому товар должен быть готов к передаче покупателю);

3) срок выборки товара (срок, в течение которого покупатель должен явиться в место выборки, принять товар и вывезти его).

Если срок выборки не согласован, покупатель должен выбрать товар в разумный срок после получения от поставщика уведомления о готовности товара (ч.2 п.2 ст.480 ГК).

4) порядок уведомления о готовности товара к выборке;

5) порядок осуществления выборки (кем и за чей счет осуществляется погрузка товара на транспорт покупателя, его установка и крепление для последующей перевозки).

Если в договоре поставки не указан порядок осуществления выборки товара, то покупатель обязан выполнить погрузочные работы самостоятельно и за свой счет, так как при выборке товар переходит в распоряжение покупателя в месте нахождения поставщика (товара) (подп.2) п.1 ст.428, п.2 ст.480 ГК, ч.2 п.8 постановления Пленума ВХС № 12);

6) момент поставки.

Справочно Условие о выборке товара покупателем считается согласованным, если в договоре прямо указано, что передача товара осуществляется в месте нахождения поставщика (п.2 ст.480 ГК).

Тара и упаковка

Если иное не предусмотрено договором купли-продажи и не вытекает из существа обязательства, продавец обязан передать покупателю товар в таре и (или) упаковке, за исключением товара, который по своему характеру не требует затаривания и (или) упаковки (п.1 ст.451 ГК).

Таким образом, товар, предмет договора поставки, может быть передан без тары и (или) упаковки в случае, если:

• освобождение поставщика от обязанности затаривания или упаковки товара прямо предусмотрено договором поставки;

• передача товара покупателю без тары и (или) упаковки вытекает из существа обязательства (например, товар был ранее передан покупателю по договору безвозмездного пользования);

• товар по своему характеру не требует ни затаривания, ни упаковки.

Справочно Упаковка - изделие, которое используется для размещения, защиты, транспортирования, загрузки и разгрузки, доставки и хранения сырья и готовой продукции (абз.18 ст.2 технического регламента Таможенного союза «О безопасности упаковки» (ТР ТС 005/2011), принятого Решением КТС от 16.08.2011 № 769, п.3.1.1 ГОСТ 17527-2014 (ISO 21067:2007) «Упаковка. Термины и определения»). Тара - основной элемент упаковки, представляющий собой изделие для размещения продукции (п.3.2.24 ГОСТ 17527-2014).

Если договором не определены требования к таре и упаковке, то товар должен быть затарен и (или) упакован обычным для такого товара способом, а при отсутствии такового - способом, обеспечивающим сохранность товаров такого рода при обычных условиях хранения и транспортирования (п.2 ст.451 ГК).

В некоторых случаях обязательные требования к таре и (или) упаковке устанавливаются законодательством, например ТР ТС 005/2011, техническим регламентом Таможенного союза «О безопасности пищевой продукции» (ТР ТС 021/2011), утв. решением КТС от 09.12.2011 № 880, техническим регламентом Таможенного союза «Технический регламент на соковую продукцию из фруктов и овощей» (ТР ТС 023/2011), утв. решением КТС от 09.12.2011 № 882, и др.

Рекомендация

Во избежание возможных споров информацию о нормативно-технической документации, устанавливающей требования к таре и (или) упаковке для поставляемого товара, следует отразить в договоре.

В зависимости от длительности и направления перевозки, вида и специфики хранения товара, других условий поставки может возникнуть необходимость особых условий затаривания (упаковки) товара в целях обеспечения его сохранности (например, необходимость соблюдения определенного температурного режима, влажности и др.). В таком случае в договоре следует указать необходимые специальные требования к таре и (или) упаковке - стороны имеют право установить только повышенные требования к таре и (или) упаковке по сравнению с установленными законодательно.

При согласовании условия о таре и (или) упаковке в договоре поставки следует указать:

1) вид тары и (или) упаковки.

Для этого нужно определить тип тары и (или) упаковки (ящики, барабаны, бочки, баллоны, канистры, банки, мешки и пр.) и материал ее изготовления (металлическая, полимерная, бумажная и картонная, стеклянная, деревянная, из комбинированных материалов, из текстильных материалов, керамическая и т. д.);

2) условие о стоимости тары и (или) упаковки: включена ли стоимость тары и (или) упаковки в стоимость товара или должна быть оплачена покупателем отдельно.

Возвратная (многооборотная) тара покупателем не оплачивается.

Справочно Многооборотная упаковка - упаковка, предназначенная для ее многократного применения (п.3.2.7 ГОСТ 17527-2014).

Рекомендация

Во избежание возможных споров в целях определения суммы убытков, причиненных поставщику в результате возможного повреждения возвратной (многооборотной) тары, утраты, невозврата, порядка их возмещения и привлечения покупателя к иной ответственности в договоре следует указать стоимость тары, в том числе посредством установления залоговой стоимости;

3) условие о праве собственности и порядке возврата тары и (или) упаковки.

По кратности использования тара и упаковка подразделяются на:

• многооборотную;

• однократного использования.

По общему правилу возврату покупателем подлежат многооборотная тара и средства пакетирования (ч.1 ст.487 ГК). Однако стороны вправе предусмотреть в договоре поставки иное, например, что:

• многооборотная тара и средства пакетирования переходят в собственность покупателя и возврату не подлежат. В этом случае нужно учесть нормы п.4 ч.1 ст.546 ГК о запрете дарения между коммерческими организациями и Указа от 01.07.2005 № 300 «О предоставлении и использовании безвозмездной (спонсорской) помощи»;

• прочая тара (упаковка) подлежит возврату поставщику (ч.2 ст.487 ГК).

При согласовании условия о порядке возврата тары и (или) упаковки в договоре поставки целесообразно определить:

• порядок возврата тары и (или) упаковки либо способы его определения (вид и количество тары, подлежащей возврату, ее состояние при возврате, способ доставки);

• срок, в течение которого тара и (или) упаковка должна быть возвращена, в том числе момент, в который обязательство покупателя признается исполненным;

• каким образом между сторонами договора поставки будут распределяться расходы на возврат тары и (или) упаковки (очистка, погрузка, перевозка, выгрузка);

• ответственность за нарушение порядка возврата тары и (или) упаковки.

Рекомендация

Если тара и (или) упаковка предоставляется покупателем, в договоре поставки следует установить порядок передачи такой тары и (или) упаковки поставщику, включая расходы по ее доставке и ответственность последнего за ее повреждение или утрату, а также обязанность поставщика передать товар в указанной таре;

4) специальные требования к таре и (или) упаковке.

В зависимости от длительности и направления перевозки, вида товара и других условий поставки может возникнуть необходимость особых условий затаривания товара в целях обеспечения его сохранности (например, соблюдение определенного температурного режима и др.). В таком случае целесообразно в договоре поставки указать необходимые специальные требования к таре (упаковке).

Обратите внимание! Отсутствие в договоре условий о таре (упаковке) не освобождает поставщика от обязанности затарить и упаковать товар, требующий затаривания и (или) упаковки.

Цена товара

Цена товара представляет собой денежное выражение стоимости единицы товара либо стоимости всего подлежащего поставке по договору товара.

По общему правилу условие о цене не существенное условие договора поставки, а определяемое. В том случае, если условие о цене не согласовано, применяется п.3 ст.394 ГК, согласно которому исполнение договора должно быть оплачено по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары (п.1 ст.455 ГК).

Исключение: условие о цене является существенным для договора поставки, которым предусмотрена рассрочка платежа (ч.2 п.1 ст.459 ГК).

При согласовании условия о цене товара следует уточнить размер или порядок определения цены товара.

Цена товара может быть установлена в договоре следующими способами:

1) путем указания конкретной денежной суммы, подлежащей уплате за единицу или за весь товар. При этом в целях облегчения бухгалтерского учета и оформления товарно-транспортных (товарных) накладных целесообразно установить и то и другое.

Если по условиям договора цена установлена исходя из веса товара, она определяется по весу нетто (вес товара без веса тары и упаковки). Цена товара определяется по весу нетто, если иное не предусмотрено договором поставки (п.2 ст.455 ГК). В то же время стороны вправе предусмотреть в договоре определение цены товара по весу брутто.

Обратите внимание! При определении размера цены товара следует указать, включается ли НДС в цену товара, в том числе ставку (включая 0 %) и размер НДС или основание освобождения от уплаты НДС;

2) путем установления порядка определения цены договора. Такой порядок может быть установлен как в договоре, так и путем отсылки к отдельному документу, подписываемому сторонами (спецификации, протоколу согласования цен и др.).

При этом в договоре поставки может быть определено, что цена не является фиксированной в определенной сумме, а подлежит изменению в зависимости от показателей, обусловливающих цену товара (себестоимость, затраты и т. п.). Если способ пересмотра цены не определен, то цена определяется исходя из соотношения этих показателей на момент заключения договора и на момент передачи товара. При просрочке продавцом исполнения обязанности передать товар цена определяется исходя из соотношения этих показателей на момент заключения договора и на момент передачи товара, предусмотренный договором, а если он договором не предусмотрен - на момент, определенный в соответствии со ст.295 ГК (п.3 ст.455 ГК).

Валюта цены товара

Возможная валюта цены товара зависит от того, является ли договор поставки внешнеторговым.

Если договор поставки не внешнеторговый, то возможны два способа определения валюты цены договора:

1) по общему правилу денежные обязательства, в том числе цена товара по договору поставки, должны быть выражены только в белорусских рублях (ч.1 п.1 ст.298 ГК);

2) на основании ч.2 п.1 ст.298 ГК возможно заключение псевдо- или квазивалютного договора поставки.

В этом случае цена товара (валюта договора) устанавливается в иностранной валюте или в условных денежных единицах («специальных правах заимствования» и др.). Одновременно в договоре указывается, что цена товара подлежит оплате в белорусских рублях в сумме, эквивалентной определенной сумме в иностранной валюте или в условных денежных единицах («специальных правах заимствования» и др.).

Если договор содержит такие условия, то подлежащая оплате в белорусских рублях сумма рассчитывается исходя из официального (установленного Нацбанком) курса соответствующей валюты или условных денежных единиц, установленного на день платежа (фактического перечисления денежных средств). Соответственно, валюта платежа - белорусский рубль.

При этом в силу диспозитивного характера нормы ч.1 п.1 ст.298 ГК иной курс или дата его определения могут быть установлены законодательством или по соглашению сторон в договоре поставки.

Дополнительно по теме • Использование валютных оговорок при заключении договоров. • Защита от инфляционных потерь в договорной работе и суде.

В том случае, если договор поставки является внешнеторговым, при установлении валюты цены товара следует определить валюту договора (валюту долга) и валюту расчетов (валюту платежа).

Справочно Валюта договора (долга) - денежные единицы, в которых определена цена товаров (охраняемой информации, исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности, работ, услуг), так как исчисляется сумма обязательства, его ценностное значение. Валюта расчетов (платежа) - денежные единицы, в которых фактически производятся расчеты по договору, то есть осуществляется фактическое исполнение денежного обязательства.

Стороны могут установить в валютном договоре как одинаковые, так и разные валюты договора и расчетов, в том числе альтернативные или факультативные, однако при этом должны быть соблюдены требования валютного законодательства Республики Беларусь.

Справочно При установлении в валютном договоре альтернативной или факультативной валюты расчетов в целях минимизации валютных рисков в связи с курсовыми колебаниями нужно учитывать, что, если в договоре прямо не установлено иное, валюту, в которой будет произведен расчет, выбирает плательщик, то есть должник (ст.301 ГК). Таким образом, следует указать в валютном договоре: • какая сторона, в том числе при каких условиях, осуществляет выбор валюты расчетов; • при каких условиях расчет производится в определенной валюте из указанных в договоре; • какой курс пересчета используется.

Рекомендация

При установлении во внешнеторговом договоре разных валют долга и расчетов определяются условия их пересчета и указывается:

1) дата пересчета (на день подписания договора, на день платежа, вечер предыдущего рабочего (банковского) дня или день, предшествующий дню платежа);

2) курс пересчета (покупки, продажи, средний и пр.).

Размер цены товара

По общему правилу в Республике Беларусь на товары применяются свободные цены - размер цены товара устанавливается по договоренности сторон договора поставки (ст.6 Закона от 10.05.1999 № 255-З «О ценообразовании»).

Если поставляемый по договору товар относится к товарам, на которые устанавливается регулируемая цена, цена такого товара должна определяться с учетом установленных ограничений.

Регулируемые цены применяются на:

• товары, произведенные (реализуемые) в условиях естественных монополий;

• отдельные товары (работы, услуги), конкретный перечень которых устанавливается Президентом (Указ от 25.02.2011 № 72 «О некоторых вопросах регулирования цен (тарифов) в Республике Беларусь») или по его поручению Совмином (постановление Совмина от 17.01.2014 № 35 «Об утверждении перечней социально значимых товаров (услуг), цены (тарифы) на которые регулируются государственными органами, и признании утратившими силу некоторых постановлений Совета Министров Республики Беларусь»).

Справочно По общему правилу субъекты хозяйствования не обязаны составлять какие-либо расчеты или экономические обоснования применяемых цен на товары. Исключение: экономические расчеты, подтверждающие уровень отпускных цен, на товары, включенные в перечень товаров (работ, услуг), цены (тарифы) на которые регулируются Советом Министров Республики Беларусь, государственными органами (организациями), установленный приложением 1 к Указу № 72 (подп.2.11 п.2 Указа № 72);

• дополнительные услуги, включаемые в цену товара.

Во избежание возможных споров целесообразно указать в договоре, какие услуги или работы, связанные с поставкой товара, входят в цену товара, а какие оплачиваются дополнительно, в том числе стоимость:

- тары и (или) упаковки;

- доставки товара покупателю, специальной подготовки транспортных средств для перевозки (при необходимости), погрузочно-разгрузочных работ;

- монтажа товара;

- послепродажной подготовки и пр.

Если в договоре не указаны дополнительные услуги, входящие в цену товара, поставщик не несет обязанности по их оказанию и при необходимости дополнительные услуги оказываются иждивением покупателя.

Изменение цены товара

Правила изменения цены товара идентичны общим правилам изменения договора (ст.420 ГК).

При этом изменить цену товара можно:

• по соглашению сторон (п.1 ст.420 ГК) (возможность изменения условия о цене по данному основанию не зависит от его указания в договоре);

• по решению суда только по двум основаниям:

- в случае существенного нарушения договора другой стороной (п.1 ч.1, ч.2 п.2 ст.420 ГК);

- в случае существенного изменения обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора (если иное не предусмотрено договором или не вытекает из существа обязательства) (ст.421 ГК).

Все иные основания изменения цены товара, как по решению суда, так и в одностороннем внесудебном порядке, должны быть предусмотрены договором поставки.

Оплата товара

При согласовании условий договора поставки об оплате товара определяют:

1) порядок расчетов, включающий следующую группу условий:

- срок оплаты товара;

- момент, в который обязанность по оплате считается исполненной;

2) форму расчетов;

3) платежные реквизиты.

Если соглашением сторон порядок и форма расчетов не определены, то расчеты осуществляются платежными поручениями (п.1 ст.486 ГК). При этом просрочка покупателя наступает по истечении установленного срока для осуществления банковского перевода, который исчисляется со дня, следующего за днем получения товаров (ч.1 п.13 постановления Пленума ВХС № 12, ст.236 БК).

Порядок расчетов

Срок оплаты товара

Условие о сроке оплаты товара может быть установлено в договоре поставки следующими способами:

• путем указания конкретного срока оплаты;

• путем указания порядка определения срока оплаты:

- по тексту договора;

- путем отсылки к отдельному документу, подписываемому сторонами (например, оплата в срок, указанный в счете-фактуре, спецификации, приложении и пр.).

При этом, если в договоре установлен порядок определения срока оплаты и поставщик-продавец не совершил необходимых действий по определению этого срока (например, не направил покупателю счет-фактуру), подлежат применению правила ст.295 ГК (ч.2 п.13 постановления Пленума ВХС № 12).

Срок оплаты в договоре поставки может определяться:

• конкретной датой (например, «Оплата поставленного товара осуществляется Покупателем 12.03.2022»);

• истечением определенного периода времени, который исчисляется годами, месяцами, неделями, днями или часами (например, «Оплата поставленного товара осуществляется Покупателем не позднее 30 (тридцати) банковских дней после поставки товара (подписания Сторонами товарно-транспортной (товарной) накладной)»);

• путем указания на событие, которое неизбежно должно наступить (например, «Оплата поставленного товара осуществляется в день монтажа поставленного товара») (п.1 ст.191 ГК).

Справочно Правила исчисления сроков установлены в ст.191-195 ГК.

Виды оплаты товара зависят от того, наступает срок оплаты до или после поставки товара.

При согласовании в договоре поставки сроков оплаты товара следует урегулировать вопросы, перечисленные ниже.

Момент исполнения покупателем обязанности по оплате товара

Момент исполнения покупателем обязанности по оплате товара (момент оплаты товара) - дата, которой определяется, что покупатель исполнил свою обязанность по оплате товара.

Условие договора поставки об определении момента исполнения покупателем обязанности по оплате товара имеет важное практическое значение:

1) позволяет верно определить период начисления штрафных санкций;

2) позволяет распределить риски неисполнения банком платежных инструкций добросовестно (по основаниям, предусмотренным законодательством) или недобросовестно.

Если в договоре поставки момент оплаты товара не установлен, то:

• при осуществлении расчетов в безналичном порядке платежными поручениями днем исполнения покупателем обязательства по перечислению денежных средств в пользу поставщика (моментом оплаты) является акцепт платежного поручения банком-получателем (ч.2 ст.241 БК);

• при осуществлении расчетов наличными денежными средствами днем исполнения покупателем обязательства по оплате является день внесения наличных денежных средств в кассу поставщика по его местонахождению или поступления денежных средств на расчетный счет поставщика в месте нахождения последнего (п.4 ст.297 ГК).

Договором поставки могут быть предусмотрены следующие способы определения момента оплаты товара:

Форма расчетов

В договоре поставки можно установить две формы расчетов:

1) наличными денежными средствами;

2) денежными средствами в безналичном порядке.

Если условие о форме расчетов в договоре поставки не установлено, расчеты за поставленный товар осуществляются в безналичном порядке (п.1 ст.486, п.2 ст.775 ГК).

Расчет наличными денежными средствами

Законодательством установлен принцип ограниченного применения расчетов наличными денежными средствами между юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями. В наличном порядке расчеты между юридическими лицами, а также расчеты с участием граждан, связанные с осуществлением ими предпринимательской деятельности, могут проводиться лишь в случаях, предусмотренных законодательством (п.2 ст.775 ГК).

Расчеты наличными денежными средствами в белорусских рублях.

Расчеты между юридическими лицами, их обособленными подразделениями, индивидуальными предпринимателями в Республике Беларусь осуществляются в белорусских рублях наличными денежными средствами в порядке, в том числе размерах, определяемых Нацбанком (в настоящее время - согласно Инструкции о порядках ведения кассовых операций и расчетов наличными денежными средствами, утв. постановлением Правления Нацбанка от 19.03.2019 № 117) (п.4 порядка расчетов между юридическими лицами, индивидуальными предпринимателями в Республике Беларусь, утв. Указом от 29.06.2000 № 359; далее - Порядок расчетов).

От редакции «Бизнес-Инфо» С 1 января 2024 г. следует руководствоваться Инструкцией о порядках ведения кассовых операций и расчетов наличными денежными средствами, утв. постановлением Правления Нацбанка от 20.12.2023 № 472.

Основные ограничения при расчетах наличными денежными средствами в белорусских рублях

Таким образом, при установлении в договоре поставки в качестве формы расчетов расчета наличными денежными средствами следует учитывать ограничения, предусмотренные законодательством. В противном случае есть риск привлечения к ответственности по ст.13.13 и 13.14 КоАП.

Платежные реквизиты

Платежные реквизиты:

1) номер расчетного счета;

2) наименование банка;

3) УНП банка;

4) BIC (банковский идентификационный код) банка;

5) при необходимости - требования к заполнению поля «назначение платежа» платежного требования и платежного поручения.

Целесообразно установить в договоре обязанность сторон по уведомлению в письменной форме другой стороны в случае изменения банковских реквизитов.

Справочно Практическое значение указания верных реквизитов в договоре состоит в том, что при взыскании задолженности путем совершения исполнительной надписи нотариуса ее предъявление взыскателем в банк для бесспорного списания денежных средств возможно только к тому счету должника, который указан в заявлении о совершении исполнительной надписи нотариуса и перенесен нотариусом в исполнительную надпись. Поскольку согласно форме исполнительной надписи нотариуса, установленной в приложении 101 к постановлению Минюста от 10.12.2012 № 293, абз.2 подп.2.19 п.2 названного постановления банковские реквизиты должника отнесены к обязательному содержанию исполнительной надписи в случае, если они известны кредитору, а в предоставленных документах (в том числе договоре) соответствующие данные есть, то у нотариуса нет оснований не указывать их в тексте исполнительной надписи.   От редакции «Бизнес-Инфо» С 12 апреля 2022 г. следует руководствоваться абз.2 подп.2.19 п.2 постановления № 293 в ред. постановления Минюста от 18.03.2022 № 45. Изменения не повлияли на суть материала.   Банк не принимает платежное требование взыскателя, если указанные в исполнительном документе данные (в том числе данные о расчетном счете) не соответствуют данным в платежном требовании (п.60 Инструкции о банковском переводе, утв. постановлением Правления Нацбанка от 29.03.2001 № 66).   От редакции «Бизнес-Инфо» С 29 ноября 2022 г. Инструкция № 66 изложена в новой редакции постановлением Правления Нацбанка от 12.09.2022 № 339.

Приемка товара

Порядок приемки товара по договору поставки достаточно детально регламентирован законодательством:

• ГК (ст.444, 453, 454, 483, 485);

• Положением о приемке;

• иными нормативными правовыми актами и ТНПА, устанавливающими правила приемки отдельных видов товаров (например, ГОСТ 28875-90* «Пряности. Приемка и методы анализа», ГОСТ 28825-90* «Мясо птицы. Приемка»), нормы которых могут быть обязательными или применяться субъектами хозяйствования добровольно.

Рекомендация

Если требования к приемке определенного вида товара установлены ТНПА, во избежание возможных споров целесообразно указать их в договоре.

Основной нормативный правовой акт, устанавливающий порядок приемки товаров по договору поставки, - Положение о приемке.

При применении Положения о приемке следует учитывать следующее:

• Положение о приемке не применяется, если:

- в отношении определенных товаров актами законодательства установлен иной порядок приемки по количеству и (или) качеству (п.3 Положения о приемке, абз.4 ч.4 п.4 постановления Пленума ВХС № 12);

- договором поставки товаров предусмотрен иной порядок их приемки по количеству и (или) качеству (пп.1, 3 Положения о приемке, абз.4 ч.4 п.4 постановления Пленума ВХС № 12);

• Положение о приемке применяется:

- при приемке товаров, поставляемых по внешнеторговому договору, если его условиями не предусмотрено иное (ч.2 п.2 Положения о приемке, абз.3 ч.4 п.4 постановления Пленума ВХС № 12);

- если договором поставки товаров не предусмотрено иное (пп.1, 3 Положения о приемке, абз.2, 3 ч.4 п.4 постановления Пленума ВХС № 12).

Условия о порядке приемки товара, как правило, составляют отдельный раздел договора поставки и могут быть указаны путем установления:

• порядка приемки, аналогичного предусмотренному законодательством, - единичной отсылки к Положению о приемке или дублирования его норм в договоре (наиболее часто указываются нормы о порядке действий сторон в случае установления несоответствий поставленного товара при приемке);

• порядка приемки товаров, отличного от предусмотренного Положением о приемке;

• смешанного порядка приемки товаров.

При этом вне зависимости от используемого способа условия договора не должны противоречить нормам законодательства, обязательным к применению.

В некоторых случаях нормы о порядке приемки товара оформляются путем подписания отдельного приложения к договору, отсылка на которое установлена по тексту договора поставки. Такой способ характерен для приемки технически сложных товаров, поставок товаров большими партиями, внешнеторговых договоров.

При согласовании условий о порядке приемки товара в договоре поставки следует предусмотреть:

1) состав лиц, участвующих в приемке товара;

2) перечень действий покупателя по обеспечению приемки товара;

3) сроки осмотра и проверки товара;

4) порядок и срок уведомления поставщика о выявленных несоответствиях товара;

5) порядок составления акта о несоответствиях товара;

6) порядок устранения недостатков товара, выявленных по результатам приемки и указанных в акте о несоответствиях.

Если в договоре поставки порядок приемки товара не установлен, действуют общие правила, предусмотренные законодательством (ГК, Положение о приемке и др.).

Состав лиц, участвующих в приемке товаров

Приемка товаров проводится покупателем самостоятельно либо с участием представителей (пп.6, 7 Положения о приемке).

Изначально покупатель проводит приемку товаров самостоятельно, а в том случае, если в ходе приемки выявляются несоответствия товара (недостача, несоответствие качества, маркировки товара, тары или упаковки), участие вышеуказанных представителей становится обязательным (ч.1 п.7 Положения о приемке).

При этом полномочия представителей на участие в приемке должны быть подтверждены документально:

• подписанным руководителем (или заместителем руководителя) разовым удостоверением;

• доверенностью на право участия в приемке товаров (ч.1 п.10 Положения о приемке).

Требования к удостоверению (доверенности) установлены ч.2-4 п.10 Положения о приемке.

Для представителя покупателя подобного требования не установлено.

Приведенная норма диспозитивная, поэтому стороны могут установить в договоре поставки иные правила определения состава лиц, участвующих в приемке товаров, например:

• обязательную двустороннюю приемку товаров с участием представителей покупателя и поставщика;

• возможность составления акта о выявленных по результатам приемки несоответствиях покупателем в одностороннем порядке;

• порядок подтверждения полномочий представителей сторон, участвующих в приемке товаров.

Действия покупателя по приемке товара. Порядок и сроки осмотра и проверки товара

Покупатель (получатель) обязан совершить все необходимые действия, обеспечивающие принятие товаров, поставленных в соответствии с договором поставки (п.2 ст.454, п.1 ст.483 ГК).

Поскольку цель приемки товаров - подтверждение исполнения продавцом обязательств по поставке товаров в количестве и качестве, соответствующих условиям договора (п.5 Положения о приемке), то покупатель (получатель) должен:

1) в срок, определенный законодательством, договором поставки, осмотреть товар, проверить количество и качество принятых товаров (п.2 ст.483 ГК).

В случае обнаружения в ходе приемки товаров по количеству и качеству несоответствия товара (недостачи, ненадлежащего качества товара или его порчи) срок приемки прерывается для вызова представителя продавца или иного представителя, указанного в ч.2 п.6 Положения о приемке, и продолжает исчисляться после возобновления приемки.

При этом общая продолжительность приемки товаров не должна превышать предельных сроков, установленных пп.15, 16 Положения о приемке и указанных выше (п.17 Положения о приемке).

Обратите внимание! Сроки приемки, установленные Положением о приемке, являются диспозитивными и могут быть изменены сторонами в договоре;

2) в случае получения поставленных товаров от транспортной организации - проверить соответствие товаров сведениям, указанным в транспортных и сопроводительных документах, а также принять эти товары от транспортной организации с соблюдением правил, предусмотренных законодательством, регулирующим деятельность транспорта (п.3 ст.483 ГК);

3) о выявленных несоответствиях или недостатках товаров незамедлительно письменно уведомить поставщика (п.2 ст.483 ГК).

Иные нормы, устанавливающие действия покупателя по обеспечению приемки товаров, законодательством не определены, поэтому, несмотря на указание в п.2 ст.454, п.1 ст.483 ГК осуществления всех необходимых действий по приемке товара иждивением покупателя, во избежание споров целесообразно определить в договоре поставки следующие условия:

Порядок и срок уведомления поставщика о выявленных несоответствиях товара

При выявлении несоответствий товара (недостачи, несоответствия качества, маркировки товара, тары или упаковки) установленным требованиям вызов представителя продавца для составления двустороннего акта о несоответствиях обязателен.

Обратите внимание! Стороны могут предусмотреть в договоре поставки составление акта о недостатках товара в одностороннем порядке покупателем: • во всех случаях; • в случае неявки представителя поставщика и (или) иного представителя в установленный срок для составления акта о несоответствиях; • в отношении определенных видов несоответствий.

Вызов представителя продавца осуществляется посредством направления последнему уведомления не позднее 24 ч., а в отношении скоропортящегося товара - безотлагательно после обнаружения несоответствия, если иные сроки не установлены договором. Уведомление направляется по телеграфной, телетайпной, факсимильной либо иному средству срочной связи (ч.1, 2 п.7 Положения о приемке).

Требования к содержанию уведомления содержатся в ч.3 п.7 Положения о приемке.

Частями 1 и 3 п.8 Положения о приемке установлены следующие сроки, не позднее которых представитель поставщика и (или) иной представитель обязаны явиться для составления двустороннего акта о недостатках:

При этом на поставщика, который находится вне пределов населенного пункта покупателя, возложена обязанность не позднее следующего дня после получения уведомления о вызове сообщить покупателю по срочной связи, будет ли направлен представитель для участия в проверке количества и качества товара (ч.2 п.8 Положения о приемке).

Поскольку указанные выше нормы регламентируют порядок уведомления поставщика о выявленных несоответствиях товара только в общем, а установленные способы направления уведомления не могут гарантировать его надлежащее получение уполномоченным лицом поставщика, в договоре поставки целесообразно предусмотреть:

• в какой форме и каком порядке должно быть направлено уведомление (в письменной форме путем почтового отправления с уведомлением о вручении, путем отправления сообщения на адрес электронной почты уполномоченного лица, указанный в договоре, и пр.);

• какие сведения должны быть указаны в уведомлении;

• в какой срок должно быть направлено уведомление;

• в какие сроки и каким способом поставщик должен уведомить покупателя о явке своего представителя и (или) иных представителей для составления двустороннего акта о недостатках;

• в какие сроки должны явиться представитель поставщика и (или) иные представители для составления двустороннего акта о недостатках.

Порядок составления акта о несоответствиях товара

Если при приемке товаров по количеству и качеству выявлены недостача товара или его ненадлежащее качество, то результаты приемки оформляются актом, составляемым покупателем (получателем) и представителем поставщика или иным представителем, указанным в ч.2 п.6 Положения о приемке.

Акт составляется в день выявления несоответствий товара (п.39 Положения о приемке).

При оформлении акта о несоответствиях должны быть соблюдены:

1) требования к содержанию акта (п.40, ч.4 п.41 Положения о приемке, ст.10 Закона от 12.07.2013 № 57-З «О бухгалтерском учете и отчетности»).

От редакции «Бизнес-Инфо» С 1 января 2023 г. ст.10 Закона № 57-З изложена в новой редакции Законом от 11.10.2022 № 210-З. Комментарии см. здесь;

2) требования к прилагаемым к акту документам (п.44 Положения о приемке).

Форма акта о несоответствиях законодательно не установлена, поэтому организации вправе самостоятельно составлять его каждый раз при приемке товара по количеству и качеству или разработать и утвердить форму акта, в том числе посредством подписания приложения к договору поставки.

Справочно О составлении акта о несоответствиях совершается отметка в товарно-транспортной и товарной накладных (приложения 1, 2 к постановлению Минфина от 30.06.2016 № 58).

Процедуры подписания и утверждения акта о несоответствиях содержатся в пп.41, 43 Положения о приемке.

Процедура подписания акта о несоответствиях. Акт составляется в двух экземплярах и подписывается всеми лицами, участвующими в приемке товаров.

В том случае, если кто-либо из лиц, участвующих в приемке, выражает несогласие с содержанием акта, он обязан изложить в письменном виде свое мнение (прилагается к акту), о чем в акте делается соответствующая отметка.

При отказе лица, принимавшего участие в приемке товаров по количеству и качеству, от подписания акта в нем делается об этом запись.

Процедура утверждения акта о несоответствиях. Акт утверждается руководителем юридического лица, осуществлявшего приемку товаров, или индивидуальным предпринимателем не позднее следующего дня после составления акта.

Если приемка товаров производилась в выходной или праздничный день, акт приемки утверждается названными лицами в первый рабочий день после выходного или праздничного дня.

Справочно Акты о несоответствии хранятся в течение 3 лет (п.1036 перечня типовых документов Национального архивного фонда Республики Беларусь, образующихся в процессе деятельности государственных органов, иных организаций и индивидуальных предпринимателей, с указанием сроков хранения, утв. постановлением Минюста от 24.05.2012 № 140).   От редакции «Бизнес-Инфо» С 27 октября 2022 г. следует руководствоваться п.1085 перечня № 140 в ред. постановления Минюста от 30.08.2022 № 115. Срок хранения документов остался прежний. Комментарий см. здесь.

Обратите внимание! Порядок оформления акта о несоответствиях, установленный Положением о приемке, является диспозитивным и может быть изменен сторонами в договоре.

Порядок разрешения разногласий о несоответствиях товара

Если между продавцом (его представителем) и покупателем возникают разногласия о характере выявленных несоответствий товара (дефектов по качеству и причинах их возникновения, а также о причинах образования недостачи товара), то для их определения на покупателя возложена обязанность пригласить:

• эксперта;

• иного представителя, указанного в ч.2 п.6 Положения о приемке (п.43 Положения о приемке).

Поскольку фактически процедура разрешения разногласий сторон о несоответствиях товара законодательно не регламентирована, в договоре поставки следует предусмотреть порядок действий сторон в случае наличия разногласий о несоответствиях товара, в том числе:

• распределение обязанностей сторон по разрешению разногласий (кто из сторон обязан обратиться в экспертную организацию и в какой срок, порядок распределения расходов по оплате проведения экспертизы);

• требования к экспертной организации;

• сроки проведения экспертизы;

• действия сторон в случае, если после получения заключения экспертной организации разногласия о несоответствиях товара не были разрешены (проведение повторной экспертизы, обращение в суд и т. д.).

Изменение и расторжение договора поставки

На договор поставки распространяется действие общих норм ст.420 ГК, устанавливающих следующие способы изменения и расторжения договора:

• по соглашению сторон - в любое время;

• по решению суда - по основаниям, предусмотренным ГК, иными актами законодательства или договором поставки;

• в одностороннем внесудебном порядке путем отказа от исполнения договора - по основаниям, предусмотренным законодательством или договором поставки.

Основания изменения и расторжения договора поставки изложены ниже.

Справочно Применительно к договору поставки ГК предусмотрена правовая конструкция «отказ покупателя от товара» (ст.481). Отказ покупателя от товара возможен по следующим основаниям: 1) принадлежности или документы, относящиеся к товару, не переданы продавцом в указанный покупателем срок, если иное не предусмотрено договором (ч.2 ст.434 ГК); 2) при передаче продавцом предусмотренных договором купли-продажи товаров в ассортименте, не соответствующем договору, если товары не оплачены (п.1 ст.438 ГК); 3) продавец передал покупателю наряду с товарами, ассортимент которых соответствует договору купли-продажи, товары с нарушением условия об ассортименте (подп.2) п.2 ст.438 ГК). Отказ покупателя от товара не влечет расторжения договора.

Ответственность сторон договора поставки

За неисполнение или ненадлежащее исполнение условий договора поставки стороны несут ответственность, предусмотренную законодательством и соглашением сторон. Следуя принципу свободы договора, установленному ст.391 ГК, стороны вправе предусмотреть в договоре имущественную ответственность за нарушение обязанностей по договору поставки с учетом ответственности, уже предусмотренной законодательством.

Наиболее часто применяются на практике следующие формы ответственности сторон за нарушение обязанностей по договору поставки:

• договорная неустойка за ненадлежащее исполнение или неисполнение обязательств (пеня, штраф);

• законная неустойка за ненадлежащее исполнение или неисполнение обязательств (пеня, штраф) (частные случаи);

• проценты за пользование чужими денежными средствами по ст.366 ГК.

Возможно взыскание убытков в общем порядке, установленном ст.12, 364 ГК.

В случае если в договоре поставки не предусмотрены специальные условия об ответственности сторон за нарушение обязательств по договору, недобросовестная сторона в общем случае несет обязанность по уплате:

• процентов за пользование чужими денежными средствами - при неисполнении или ненадлежащем исполнении денежного обязательства, обязательства по поставке предварительно оплаченных товаров (ст.366, п.4 ст.457 ГК);

• возмещения причиненных убытков, включая упущенную выгоду (ст.14, 364, п.5 ст.423, ст.494 ГК).

Обратите внимание! Предусмотренная в договоре ответственность за ненадлежащее исполнение обязательства применяется и при неисполнении в полном объеме данного обязательства (ч.7 п.20 постановления Пленума ВХС № 12).

Договорная неустойка (пеня, штраф)

Стороны вправе предусмотреть в договоре поставки договорную неустойку в виде пени или штрафа, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в том числе в случае просрочки исполнения (п.1 ст.310, п.1 ст.311, ст.312 ГК).

Пеня - вид неустойки, размер которой определен в виде процента, например от суммы (цены) просроченного обязательства, и начисляется за каждый день просрочки или иной период. Как правило, пеня устанавливается в договоре поставки за нарушения: срока оплаты товара, в том числе внесения предоплаты (п.21 постановления Пленума ВХС № 12); поставки товара; устранения выявленных недостатков товара; возврата тары и т. д.

Штраф - вид неустойки, размер которой определен в твердой денежной сумме и уплачивается однократно. Как правило, штраф устанавливается в договоре поставки за поставку некачественного товара, нарушение требований к ассортименту и количеству товара и т. д.

Обратите внимание! По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков (п.1 ст.311 ГК).

Законодательством не установлены правила определения размера договорной неустойки, поэтому формально он не ограничен. Однако необходимо учитывать нормы ст.314 ГК и разъяснения ВХС от 25.05.2009 № 02-41/1206 «О применении статьи 314 ГК» о возможном уменьшении неустойки (штрафа, пени) судом, в том числе по собственной инициативе, если подлежащая уплате неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства. При этом в случае рассмотрения требования стороны договора в приказном производстве (без разбирательства и вызова сторон) (ст.220 ХПК) суд не уменьшает размер взыскиваемой неустойки (п.6 постановления Пленума ВХС от 27.05.2011 № 9 «О некоторых вопросах приказного производства»).

Обычно средний размер пени составляет 0,1-0,15 % суммы задолженности за каждый день просрочки.

Справочно Насколько бы ни была неустойка (пеня, штраф) несоразмерна последствиям ненадлежащего исполнения обязательства, суд не вправе вообще отказать в ее взыскании на основании ст.314 ГК. У суда имеется право только на ее уменьшение. Вместе с тем пределы уменьшения неустойки в законодательстве отсутствуют, в связи с чем соразмерной с учетом всех обстоятельств дела может быть признана и сумма в размере 1 руб.

Период взыскания неустойки

В случае просрочки оплаты, иных нарушений условий договора неустойка в виде пени по общему правилу начисляется до полного исполнения обязательства, если иное не установлено в договоре.

Вид неустойки по соотношению с взысканием убытков

По соотношению неустойки с такой мерой ответственности, как взыскание убытков, выделяют следующие виды неустойки:

Обратите внимание! Альтернативная и штрафная неустойки наиболее выгодны кредитору.

Таким образом, целесообразно установить в договоре вид неустойки по отношению к взысканию убытков.

Договорная «законная» неустойка

В отношении договоров поставки отдельных товаров законодательством предусмотрено обязательное включение в договор условия о неустойке определенного размера, например при поставке мясо-молочной продукции, хлебопродуктов (пп.2, 2¹ постановления № 1014).

Условие о неустойке в договоре поставки

При формулировании условия договора поставки о неустойке следует установить:

• вид неустойки: штраф и (или) пеня;

• вид неустойки по соотношению с взысканием убытков (зачетная, исключительная, штрафная, альтернативная);

• случаи уплаты штрафа, его размер (порядок его определения);

• случаи уплаты пени, ее размер (порядок его определения) и период, за который она начисляется.

При этом стороны вправе установить предельный размер неустойки, например: «не более 10 % от цены товара».

Законная неустойка (пеня, штраф)

Помимо договорной ответственности, вне зависимости от наличия или отсутствия указания на то в договоре, прямому применению подлежит так называемая законная ответственность, устанавливающая императивную ответственность поставщика за нарушение условий договора поставки. В настоящее время в общем случае отсутствует законная неустойка - она применяется только в отдельных случаях.

Обратите внимание! Соглашение сторон договора об отказе от уплаты законной неустойки, которое содержится в договоре, не имеет юридической силы: оно не лишает стороны права требовать уплаты законной неустойки (ч.1 п.20 постановления Пленума ВХС № 12).

Пунктом 9 Порядка расчетов также предусмотрена уплата законной неустойки (пени) при поставках бюджетным организациям: юридические лица, их обособленные подразделения, ИП, получившие за счет средств бюджетов предварительную оплату и не исполнившие или ненадлежаще исполнившие обязательство по поставке товара (продукции) в сроки, предусмотренные договорами, уплачивают покупателю за каждый просроченный день пеню с зачислением ее в доход соответствующего бюджета. В общем случае размер пени рассчитывается исходя из процентной ставки, равной 1/360 ставки рефинансирования Нацбанка, действующей на день исполнения обязательства. Пеня взыскивается территориальными органами Минфина в бесспорном порядке с зачислением ее в доход соответствующего бюджета на основании письменного обращения покупателя.

Проценты за пользование чужими денежными средствами

За пользование чужими денежными средствами вследствие их неправомерного удержания, уклонения от их возврата, иной просрочки в их уплате либо неосновательного получения или сбережения за счет другого лица подлежат уплате проценты на сумму этих средств (ст.366 ГК). Таким образом, проценты - самостоятельный вид ответственности за неисполнение денежного обязательства наряду с неустойкой (штрафом, пеней) и возмещением убытков. На основании ст.366 ГК могут быть взысканы проценты независимо от того, установлены они договором или нет.

Справочно Денежное обязательство - это любое обязательство по уплате (возврату) денежной суммы (ч.3 п.1 постановления Пленума ВХС № 1).

По договору поставки проценты могут быть взысканы:

• поставщиком - в случае неоплаты покупателем товаров в установленный договором срок;

• покупателем - во всех случаях, когда он вправе требовать у поставщика возврата уплаченной суммы в связи с нарушением им договорных обязательств, а также когда продавец не исполняет обязанность по передаче предварительно оплаченного товара.

Обратите внимание! Проценты не начисляются на суммы неустойки, процентов (ч.1 п.28 постановления Пленума ВХС № 1).

Размер процентов определяется ставкой рефинансирования Нацбанка на день исполнения денежного обязательства или его соответствующей части, за исключением взыскания долга в судебном порядке, когда суд удовлетворяет требование кредитора исходя из ставки рефинансирования Нацбанка на день вынесения решения (ч.1 п.1 ст.366 ГК).

Законодательством установлены следующие правила определения периода начисления процентов:

• общее правило: кредитор вправе взыскать проценты с первого дня просрочки платежа по день уплаты ему суммы долга (включительно) (п.3 ст.366 ГК);

• исключение:

• стороны установили в договоре более короткий срок начисления процентов;

• в случае просрочки уплаты покупателем предварительной оплаты проценты взыскиваются с покупателя со дня, когда ему фактически произведена передача товара, так как в период со дня, когда покупатель должен был перечислить предоплату, до дня передачи ему товаров отсутствует факт пользования чужими денежными средствами (ч.3 п.13 постановления Пленума ВХС № 1);

• в случае просрочки передачи поставщиком предварительно оплаченного товара на сумму предварительной оплаты подлежат уплате проценты; начисляются со дня, когда по договору передача товара должна была быть произведена, до дня передачи товара покупателю или возврата ему предварительно уплаченной им суммы (п.4 ст.457 ГК, ч.1 п.13 постановления Пленума ВХС № 1).

Обратите внимание! Стороны имеют право установить в договоре поставки договорной размер процентов: • непосредственно размер процентов; • период начисления процентов (ч.2 п.1 ст.366 ГК).

На практике при взыскании дебиторской задолженности сумма процентов за пользование чужими денежными средствами, исчисленная на основании ставки рефинансирования Нацбанка, оказывается значительно меньше суммы договорной пени, исчисленной за тот же временной промежуток просрочки оплаты. Поэтому поставщикам в целях минимизации своих рисков целесообразно устанавливать в договоре поставки повышенный размер процентов за пользование чужими денежными средствами, например в среднем размер пени 0,1-0,15 % суммы задолженности за каждый день просрочки.

Несмотря на то что на основании п.4 ст.366 ГК размер договорных процентов за пользование чужими денежными средствами в случае явной несоразмерности последствиям нарушения обязательства может быть уменьшен судом, поставщику все же выгодно его установить, поскольку:

1) проценты могут быть уменьшены только до суммы, исчисленной в соответствии с ч.1 п.1 ст.366 ГК, то есть на основании ставки рефинансирования Нацбанка (поставщик фактически ничего не теряет);

2) проценты могут быть уменьшены только по заявлению должника, в отличие от договорного размера пени, уменьшить который суд имеет право по собственной инициативе;

3) должник на основании ч.2 ст.100 ХПК должен доказать факт явной несоразмерности последствиям нарушения обязательства суммы подлежащих уплате процентов за пользование чужими денежными средствами, размер которых определен договором.

Обратите внимание! Основания освобождения от уплаты процентов бюджетных учреждений предусмотрены ч.3 п.7 постановления Пленума ВХС № 1: • не подлежат взысканию проценты в случае отсутствия либо недостаточности финансирования бюджетных учреждений по определенным статьям расходов (капитальный ремонт, реконструкция зданий и др.); • проценты взыскиваются лишь в случае противоправного пользования бюджетным учреждением - должником чужими денежными средствами, поступившими в его реальное распоряжение. Поэтому при заключении договора с бюджетной организацией следует предусмотреть в договоре взыскание договорной неустойки.

Плата за пользование коммерческим займом

Правила, установленные гл.42 «Заем и кредит» ГК, распространяются также на случаи аванса, предварительной оплаты, отсрочки и рассрочки оплаты товаров, работ или услуг (коммерческий заем), если иное не предусмотрено законодательством (ст.770 ГК).

Таким образом, если в договоре поставки предусмотрена предварительная или последующая оплата товара, на основании ст.770 ГК имеет место коммерческий заем.

Проценты по коммерческому займу по договору поставки уплачиваются, только если условие об их уплате прямо предусмотрено договором поставки (п.4 ст.457 ГК, ч.2 п.16 постановления Пленума ВХС № 12, ч.2 п.13 постановления Пленума ВХС № 1, п.9 обзора судебной практики по спорам, возникающим из договора поставки, одобренного постановлением Президиума ВХС от 29.09.2004 № 30).

В соответствии с п.1 ст.762 ГК заем является возмездным: если иное не предусмотрено законодательством или договором займа, заимодавец имеет право на получение с заемщика процентов на сумму займа в размерах и порядке, определенных договором. Соответственно, проценты, взимаемые за пользование коммерческим займом, которые начисляются на сумму отсрочки и рассрочки оплаты товаров, работ или услуг, являются платой за пользование денежными средствами. При отсутствии в законодательстве или договоре условий о размере и порядке уплаты процентов за пользование коммерческим займом экономическим судам следует руководствоваться ст.762 ГК, согласно которой при отсутствии в договоре условия о размере процентов их размер определяется ставкой рефинансирования Нацбанка на день уплаты заемщиком суммы долга или его соответствующей части.

Такой вывод подтверждается п.11 постановления Пленума ВХС № 1, согласно которому суд должен определить, требует ли истец уплаты процентов за пользование денежными средствами, предоставленными в качестве займа (в том числе коммерческого займа), либо применения ответственности за неисполнение или просрочку исполнения денежного обязательства.

Поэтому в целях защиты интересов покупателя в договоре поставки продовольственных товаров возможно установление минимального размера процентов за пользование коммерческим займом либо их исключение как таковых.

_______________________

* В материале даны ссылки на ТНПА, текст которых не содержится в эталонном банке данных правовой информации и на Правовой платформе «Бизнес-Инфо» не приводится.

Ссылки действительны на дату написания материала. Актуальность ТНПА необходимо проверять на сайте www.tnpa.by.