Материал помещен в архив

АФФИЛИРОВАННЫЕ ЛИЦА: ПРОБЛЕМНЫЕ ВОПРОСЫ ТРУДОВЫХ ОТНОШЕНИЙ И ВЫПОЛНЕНИЯ РАБОТЫ ФИЗИЧЕСКИМИ ЛИЦАМИ ПО ГРАЖДАНСКО-ПРАВОВЫМ ДОГОВОРАМ

Понятие аффилированного лица

Хозяйственное общество (общество с ограниченной ответственностью, общество с дополнительной ответственностью, акционерное общество) - самая распространенная организационно-правовая форма коммерческих организаций. Трудовые и гражданско-правовые отношения хозяйственных обществ с физическими лицами, выполняющими работы по трудовым и гражданско-правовым договорам, нередко становятся предметом повышенного внимания в свете существования правового института аффилированных лиц. Предполагается, что указанные отношения между хозяйственным обществом и его аффилированными лицами, а также членами семьи и родственниками аффилированных лиц должны соответствовать определенным требованиям, установленным Законом РБ от 09.12.1992 № 2020-XII «О хозяйственных обществах» (далее - Закон).

О том, каким образом влияет на трудовые и гражданско-правовые отношения между хозяйственным обществом и гражданином тот факт, что гражданин - аффилированное лицо, член семьи или родственник аффилированного лица, пойдет речь в настоящей статье.

Справочно Аффилированными лицами хозяйственного общества являются физические лица, способные прямо и (или) косвенно (через иных физических и (или) юридических лиц) определять решения либо оказывать влияние на их принятие хозяйственным обществом (абзац 1 части первой ст.56 Закона).

Перечень аффилированных лиц приведен в части первой ст.56 Закона. К аффилированным лицам, в частности, относятся следующие физические лица.

1. Члены совета директоров (наблюдательного совета), коллегиального исполнительного органа, физическое лицо, осуществляющее полномочия единоличного исполнительного органа хозяйственного общества (абзац 2 части первой ст.56 Закона).

Пример Руководитель (директор, генеральный директор и т.д.) хозяйственного общества в любом случае будет аффилированным лицом, в т.ч. и при отсутствии каких-либо родственных отношений с учредителями (участниками) хозяйственного общества.

2. Физическое лицо, которое единолично или совместно со своими супругом (супругой), родителями, детьми и их супругами, усыновителями, усыновленными (удочеренными) и их супругами, лицами, находящимися под опекой (попечительством), дедом, бабкой, внуками и их супругами, родными братьями и сестрами и родителями супруга (супруги) владеет или имеет право распоряжаться долей в уставном фонде (акциями) хозяйственного общества в размере 20 % и более (абзац 4 части первой ст.56 Закона).

Пример Учредитель (участник) хозяйственного общества будет признан аффилированным лицом, если ему принадлежит доля в уставном фонде (акции) хозяйственного общества в размере 20 % и более. Аффилированными лицами будут являться также учредители (участники) хозяйственного общества, состоящие между собой в родственных (брачных) отношениях, указанных в абзаце 4 части первой ст.56 Закона, если в сумме размер их долей в уставном фонде (акций) хозяйственного общества будет составлять 20 % и более.

3. Супруг (супруга), родители (опекуны, попечители), совершеннолетние, эмансипированные или вступившие в брак до достижения 18 лет (далее - совершеннолетние) дети и их супруги, усыновители, совершеннолетние усыновленные (удочеренные) и их супруги, дед, бабка, совершеннолетние внуки и их супруги, родные братья и сестры и родители супруга (супруги) физического лица, являющегося в соответствии с абзацами 2, 4, 9 и 10 части первой ст.56 Закона аффилированным лицом хозяйственного общества (абзац 8 части первой ст.56 Закона). Исключение составляют перечисленные члены семьи и родственники физического лица, являющегося членом коллегиального органа управления или осуществляющего полномочия единоличного исполнительного органа юридического лица, являющегося участником холдинга, в состав которого входит хозяйственное общество (абзац 3 части первой ст.56 Закона).

Обратите внимание! В соответствии с абзацем 8 части первой ст.56 Закона аффилированными лицами хозяйственного общества будут являться перечисленные в данной правовой норме члены семьи и родственники: • члена совета директоров (наблюдательного совета), коллегиального исполнительного органа, физического лица, осуществляющего полномочия единоличного исполнительного органа хозяйственного общества (директора, генерального директора и т.д.); • учредителя (участника) хозяйственного общества, которому принадлежит доля в уставном фонде (акции) хозяйственного общества в размере 20 % и более; • одного из учредителей (участников) хозяйственного общества, состоящих между собой в родственных (брачных) отношениях, указанных в абзаце 4 части первой ст.56 Закона, если в сумме размер их долей в уставном фонде (акций) хозяйственного общества составляет 20 % и более; • члена коллегиального органа управления юридического лица, являющегося аффилированным лицом хозяйственного общества (за исключением юридического лица, являющегося участником холдинга, в состав которого входит хозяйственное общество), физического лица, осуществляющего полномочия единоличного исполнительного органа этого юридического лица; • физического лица, в управление которому переданы принадлежащие Республике Беларусь либо ее административно-территориальным единицам акции открытых акционерных обществ, созданных в процессе разгосударствления и приватизации объектов, находящихся в республиканской или коммунальной собственности.

4. Члены коллегиальных органов управления юридического лица, являющегося аффилированным лицом хозяйственного общества, физическое лицо, осуществляющее полномочия единоличного исполнительного органа этого юридического лица (абзац 9 части первой ст.56 Закона). Представляется, что в данном случае под коллегиальными органами управления понимаются не только исполнительные органы, но и любые другие коллегиальные органы управления юридического лица, созданные в соответствии с законодательством и учредительными документами данного юридического лица (совет директоров (наблюдательный совет), контрольно-ревизионные органы и т.д.).

Пример Аффилированными лицами хозяйственного общества будут члены коллегиальных органов управления, физическое лицо, осуществляющее полномочия единоличного исполнительного органа юридического лица: • осуществляющего полномочия единоличного исполнительного органа хозяйственного общества (абзац 2 части первой ст.56 Закона); • являющегося участником холдинга, в состав которого входит хозяйственное общество (абзац 3 части первой ст.56 Закона); • по отношению к которому хозяйственное общество является дочерним или признается зависимым (абзац 5 части первой ст.56 Закона); • которое является дочерним или признается зависимым по отношению к хозяйственному обществу (абзац 6 части первой ст.56 Закона); • являющегося унитарным предприятием, созданным хозяйственным обществом (абзац 7 части первой ст.56 Закона); • осуществляющего полномочия единоличного исполнительного органа юридического лица, являющегося аффилированным лицом хозяйственного общества (абзац 9 части первой ст.56 Закона); • в управление которому переданы принадлежащие Республике Беларусь либо ее административно-территориальным единицам акции открытых акционерных обществ, созданных в процессе разгосударствления и приватизации объектов, находящихся в республиканской или коммунальной собственности (абзац 10 части первой ст.56 Закона).   От редакции «Бизнес-Инфо» С 26 января 2016 г. следует руководствоваться ст.56 Закона с изменениями, внесенными Законом РБ от 15.07.2015 № 308-З.

5. Физические лица, в управление которым переданы принадлежащие Республике Беларусь либо ее административно-территориальным единицам акции открытых акционерных обществ, созданных в процессе разгосударствления и приватизации объектов, находящихся в республиканской или коммунальной собственности (абзац 10 части первой ст.56 Закона).

6. Представители государства в органах управления хозяйственных обществ, доли в уставных фондах (акции) которых принадлежат Республике Беларусь либо ее административно-территориальным единицам (абзац 11 части первой ст.56 Закона).

Информация, которую необходимо доводить до сведения общего собрания и (или) совета директоров

Аффилированные лица, перечисленные в абзаце 1 части четвертой ст.56 Закона, обязаны в порядке, установленном хозяйственным обществом, доводить до сведения общего собрания его участников и (или) совета директоров (наблюдательного совета) информацию, указанную в части 4 ст.56 Закона. К такой информации относится в т.ч. информация об известных указанным аффилированным лицам совершаемых или предполагаемых сделках хозяйственного общества, в совершении которых они могут быть признаны заинтересованными (абзац 5 части четвертой ст.56 Закона). Члены совета директоров (наблюдательного совета), коллегиального исполнительного органа, физическое лицо, осуществляющее полномочия единоличного исполнительного органа хозяйственного общества, физическое лицо, указанное в абзацах 4, 10 части первой ст.56 Закона, обязаны незамедлительно с момента, когда им стала известна соответствующая информация, доводить до сведения общего собрания участников и (или) совета директоров (наблюдательного совета) хозяйственного общества информацию об известных им совершаемых или предполагаемых сделках хозяйственного общества, в совершении которых они могут быть признаны заинтересованными. Случаи, в которых признается заинтересованность аффилированных лиц в совершении хозяйственным обществом сделки, определены частью первой ст.57 Закона. Один из них - случай, когда аффилированное лицо является стороной сделки (абзац 2 части первой ст.57 Закона).

От редакции «Бизнес-Инфо» С 26 января 2016 г. следует руководствоваться ст.57 Закона с изменениями, внесенными Законом РБ от 15.07.2015 № 308-З.

Справочно Сделками признаются действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей (ст.154 Гражданского кодекса РБ (далее - ГК)).

Договор подряда, трудовой договор и аффилированные лица

Согласно п.1 ст.155 ГК договоры относятся к дву- или многосторонним сделкам. Таким образом, договор подряда и договор возмездного оказания услуг, которые чаще всего используются в качестве альтернативы трудовому договору, являются сделками, в т.ч. в смысле ст.57 Закона. Однако спорным представляется вопрос: признается ли сделкой трудовой договор?

С одной стороны, определение сделки содержится в гражданском законодательстве (ст.154 ГК). В трудовом законодательстве такое понятие отсутствует. Кроме того, заключение трудового договора направлено на установление трудовых отношений, а не гражданских прав и обязанностей.

С другой стороны, трудовые отношения, отвечающие признакам, указанным в частях первой и второй п.1 ст.1 ГК, регулируются гражданским законодательством, если законодательством о труде и занятости населения не предусмотрено иное (часть пятая п.1 ст.1 ГК). Поскольку трудовой договор, как и гражданско-правовой, является соглашением сторон, направленным на установление взаимных прав и обязанностей, его также можно рассматривать как сделку в смысле ст.57 Закона, в совершении которой может признаваться заинтересованным аффилированное лицо.

От редакции «Бизнес-Инфо» С 1 января 2020 г. в части пятой п.1 ст.1 ГК слово «Семейные» заменено словами «Жилищные, семейные» Законом РБ от 04.05.2019 № 185-З.

В свете изложенного трудовой или гражданско-правовой договор с аффилированным лицом может рассматриваться как сделка, в совершении которой заинтересовано аффилированное лицо (абзац 2 части первой ст.57 Закона). В частности, в качестве такой сделки может рассматриваться трудовой или гражданско-правовой договор с учредителем (участником) хозяйственного общества, если ему единолично или совместно с членами его семьи и родственниками, перечисленными в абзаце 4 части первой ст.56 Закона, принадлежит доля в уставном фонде (акции) хозяйственного общества в размере 20 % и более; с перечисленными в абзаце 8 части первой ст.56 Закона членами семьи и родственниками таких учредителей (участников), лица, осуществляющего полномочия единоличного исполнительного органа хозяйственного общества (директора, генерального директора), и т.д.

Пример Если хозяйственное общество заключает трудовой договор, договор подряда (возмездного оказания услуг) с отцом (матерью, братом, сыном, женой и т.д.) директора этого общества или его учредителя (участника), отвечающего требованиям абзаца 4 части первой ст.56 Закона, или договор о передаче полномочий исполнительного органа индивидуальному предпринимателю (управляющему), являющемуся отцом (матерью, братом, сыном, женой и т.д.) учредителя (участника), отвечающего требованиям абзаца 4 части первой ст.56 Закона, такой договор будет сделкой, в которой признается заинтересованность аффилированных лиц (абзац 2 части первой ст.57 Закона). Информацию о предполагаемом совершении такой сделки указанные аффилированные лица обязаны в порядке, установленном хозяйственным обществом, доводить до сведения общего собрания участников хозяйственного общества и (или) совета директоров (наблюдательного совета) (абзац 5 части четвертой ст.56 Закона). По общему правилу совершение такой сделки допускается по решению общего собрания участников хозяйственного общества или совета директоров (наблюдательного совета) (части вторая, третья ст.57 Закона).

Согласно части второй ст.57 Закона решение общего собрания участников хозяйственного общества о сделке, в совершении которой имеется заинтересованность его аффилированных лиц, принимается общим собранием участников хозяйственного общества большинством от общего количества голосов участников хозяйственного общества, не заинтересованных в совершении этой сделки. Таким образом, по общему правилу решение о сделке, в совершении которой имеется заинтересованность аффилированных лиц, принимается общим собранием участников хозяйственного общества.

Уставом хозяйственного общества к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) может быть отнесено принятие решения о сделке, в совершении которой имеется заинтересованность аффилированных лиц, в случае, если стоимость имущества, являющегося предметом сделки или нескольких взаимосвязанных сделок, не превышает 2 % балансовой стоимости активов хозяйственного общества, определенной на основании данных бухгалтерской отчетности за последний отчетный период (стоимости активов хозяйственного общества, определенной на 1-е число месяца, в котором совершается сделка, на основании данных его книги учета доходов и расходов), если более высокий процент не установлен уставом (часть третья ст.57 Закона).

Справочно Уставом или решением общего собрания участников общества может быть определено, что в целях отнесения сделок, в совершении которых имеется заинтересованность аффилированных лиц, к компетенции совета директоров стоимость имущества, являющегося предметом сделки или нескольких взаимосвязанных сделок, должна сопоставляться со стоимостью активов хозяйственного общества, определенной на основании независимой оценки на 1-е число месяца, в котором совершается сделка.

Решение о сделке, в совершении которой имеется заинтересованность аффилированных лиц, принимается большинством голосов всех членов совета директоров (наблюдательного совета), не заинтересованных в совершении этой сделки, - независимых директоров. Независимым директором признается член совета директоров (наблюдательного совета) хозяйственного общества, который без учета этого статуса не является в соответствии с Законом аффилированным лицом этого общества. Если в составе совета директоров (наблюдательного совета) число независимых директоров менее установленного уставом кворума для проведения заседания совета директоров (наблюдательного совета), решение принимается общим собранием участников хозяйственного общества.

Таким образом, представляется, что для возможности заключения трудового или гражданско-правового договора с аффилированным лицом по решению совета директоров (наблюдательного совета) хозяйственного общества необходимо соблюдение одновременно следующих условий:

1) такая возможность должна быть предусмотрена уставом хозяйственного общества;

2) общий размер заработной платы или вознаграждения по гражданско-правовому договору или нескольким взаимосвязанным договорам, причитающихся к выплате работнику (исполнителю, подрядчику) в течение всего срока действия договора (договоров), не должен превышать 2 % балансовой стоимости активов хозяйственного общества, определенной на основании данных бухгалтерской отчетности за последний отчетный период (стоимости активов хозяйственного общества, определенной на 1-е число месяца, в котором совершается сделка, на основании данных его книги учета доходов и расходов) или на основании независимой оценки на 1-е число месяца, в котором совершается сделка, если более высокий процент не установлен уставом. Частью четвертой ст.57 Закона определено, какие сделки признаются взаимосвязанными. В частности, к таковым могут быть отнесены:

- несколько гражданско-правовых договоров на выполнение однородных работ (оказание однородных услуг), заключаемых с одним и тем же аффилированным лицом за определенный уставом период времени (абзац 4 части четвертой ст.57 Закона);

- договоры подряда, предусматривающие выполнение работ в отношении одного и того же имущества, которое может использоваться как единое целое по общему назначению (единый имущественный комплекс, сложные вещи и др.) (абзац 5 части четвертой ст.57 Закона).

В последнем случае договоры подряда признаются взаимосвязанными и в случае их заключения с разными аффилированными лицами, поскольку определяющим критерием для отнесения данных договоров к взаимосвязанным сделкам в рассматриваемом случае будут выполнение по ним работ в отношении одного и того же имущества;

3) в составе совета директоров (наблюдательного совета) число независимых директоров должно быть не менее установленного уставом кворума для проведения заседания совета директоров (наблюдательного совета).

На основании части пятой ст.57 Закона решения общего собрания участников хозяйственного общества (совета директоров (наблюдательного совета)) о сделке, в совершении которой имеется заинтересованность его аффилированных лиц, не требуется в следующих случаях:

1) если все участники хозяйственного общества являются аффилированными лицами этого общества и в соответствии с частью первой ст.57 Закона заинтересованы в совершении такой сделки.

Пример Если участниками хозяйственного общества являются два физических лица, размер доли каждого из которых в уставном фонде хозяйственного общества равен 50 %, они оба - аффилированные лица (абзац 4 части первой ст.56 Закона). Если они оба выступают на стороне подрядчика (исполнителя) по одному гражданско-правовому договору, то оба будут признаваться заинтересованными в заключении указанного договора в соответствии с абзацем 2 части первой ст.57 Закона. В этом случае договор может быть заключен без принятия решения общим собранием участников хозяйственного общества. При невыполнении хотя бы одного из указанных условий для заключения договора требуется решение общего собрания участников хозяйственного общества. Например, если доля в уставном фонде хозяйственного общества одного участника составляет 90 %, а доля второго участника - 10 %, то второй участник не будет признаваться аффилированным лицом, если он не является членом семьи или родственником первого участника из числа указанных в абзаце 4 части первой ст.56 Закона. В этом случае для заключения гражданско-правового договора, в котором на стороне подрядчика (исполнителя) выступают оба участника хозяйственного общества, требуется решение общего собрания участников;

2) если сделка одновременно отвечает следующим условиям:

- сделка совершается хозяйственным обществом в процессе осуществления им обычной хозяйственной деятельности. Согласно части шестой ст.57 Закона сделками, совершаемыми хозяйственным обществом в процессе осуществления им обычной хозяйственной деятельности, признаются сделки, неоднократно совершаемые хозяйственным обществом, в частности сделки по приобретению обществом сырья и материалов, необходимых для осуществления производственно-хозяйственной деятельности, реализации готовой продукции, выполнению работ (оказанию услуг);

- условия такой сделки существенно не отличаются от условий аналогичных сделок, совершаемых хозяйственным обществом в процессе осуществления им обычной хозяйственной деятельности.

Пример Если хозяйственное общество в процессе осуществления своей деятельности постоянно заключает с физическими лицами трудовые и (или) гражданско-правовые договоры на стандартных условиях (на выполнение работ продавца в хозяйственном обществе, осуществляющем розничную торговлю, работ по уборке помещений и т.д.), то не требуется решение общего собрания участников (совета директоров (наблюдательного совета)) хозяйственного общества на заключение аналогичного трудового договора с аффилированным лицом. При этом условия договора, заключаемого с аффилированным лицом, не должны существенно отличаться от условий аналогичных договоров, заключаемых с другими лицами. В частности, размер заработной платы по трудовому договору с аффилированным лицом не должен существенно превышать ее размер по аналогичным трудовым договорам с другими лицами.

Ключевое значение для решения вопроса о необходимости решения общего собрания участников (совета директоров (наблюдательного совета)) хозяйственного общества о заключении договора с аффилированным лицом имеет также количество сделок, совершаемых хозяйственным обществом в процессе осуществления им обычной хозяйственной деятельности. Исходя из положений абзаца 3 части пятой ст.57 Закона можно сделать вывод, что для совершения в процессе обычной хозяйственной деятельности с аффилированным лицом сделки без принятия общим собранием участников (советом директоров (наблюдательным советом)) соответствующего решения необходимо, чтобы ранее хозяйственным обществом была совершена хотя бы одна аналогичная сделка. Так, если хозяйственное общество впервые принимает на работу уборщика помещений, то для заключения трудового договора с уборщиком, являющимся аффилированным лицом, необходимо принятие решения общего собрания участников (совета директоров (наблюдательного совета)) хозяйственного общества.

Раскрытие информации для заинтересованных лиц

Хозяйственное общество обязано раскрывать для всеобщего сведения посредством опубликования в печатных средствах массовой информации, определенных уставом хозяйственного общества, и (или) размещения на сайте хозяйственного общества в глобальной компьютерной сети Интернет в возможно короткий срок, необходимый для совершения указанных действий, с даты принятия соответствующего решения информацию о сделках, в совершении которых имеется заинтересованность:

1) членов совета директоров (наблюдательного совета), членов коллегиального исполнительного органа, лица, осуществляющего полномочия единоличного исполнительного органа хозяйственного общества;

2) супруга (супруги), родителей, совершеннолетних детей и их супругов, усыновителей, совершеннолетних усыновленных (удочеренных) и их супругов, деда, бабки, совершеннолетних внуков и их супругов, родных братьев и сестер и родителей супруга (супруги) членов совета директоров (наблюдательного совета), членов коллегиального исполнительного органа, физического лица, осуществляющего полномочия единоличного исполнительного органа хозяйственного общества;

3) членов коллегиальных органов управления юридического лица, осуществляющего полномочия единоличного исполнительного органа хозяйственного общества, физического или юридического лица, осуществляющего полномочия единоличного исполнительного органа этого юридического лица (часть седьмая ст.57 Закона).

Обязанность хозяйственного общества раскрывать для всеобщего сведения информацию о сделках, в совершении которых имеется заинтересованность перечисленных аффилированных лиц, не зависит от условий таких сделок и степени их значимости для хозяйственного общества. Так, по мнению автора, если супруга директора хозяйственного общества принята на работу уборщицей помещений, информация о трудовом договоре с ней должна раскрываться хозяйственным обществом для всеобщего сведения.

Раскрытию для всеобщего сведения подлежит информация о сторонах сделки, ее предмете, критериях заинтересованности в соответствии с частью первой ст.57 Закона лиц, указанных в абзацах 2-4 части седьмой ст.57 Закона, и иная информация, предусмотренная уставом хозяйственного общества, за исключением случаев, когда в соответствии с законодательством распространение и (или) предоставление такой информации ограничено (часть восьмая ст.57 Закона).

Сделка, в совершении которой имеется заинтересованность аффилированного лица хозяйственного общества и которая совершена с нарушением требований ст.57 Закона, является оспоримой и может быть признана судом недействительной по иску участников хозяйственного общества, самого хозяйственного общества, а также членов совета директоров (наблюдательного совета) (часть девятая ст.57 Закона).

Таким образом, при заключении трудовых и гражданско-правовых договоров с аффилированными лицами хозяйственное общество должно соблюдать определенные требования и ограничения, установленные Законом, а именно необходимо:

• заключение указанных договоров по решению общего собрания участников или совета директоров (наблюдательного совета) хозяйственного общества;

• доведение до сведения общего собрания участников и (или) совета директоров (наблюдательного совета) хозяйственного общества и раскрытие для всеобщего сведения информации о таких договорах.

В противном случае указанные договоры могут быть признаны недействительными в соответствии с частью девятой ст.57 Закона.

12.06.2014

Елена Гадлевская, юрист