Материал помещен в архив. Актуальный материал по теме см. здесь

Алгоритм дарения доли в уставном фонде общества с ограниченной ответственностью

Справочно К обществу с дополнительной ответственностью применяются нормы Закона Республики Беларусь от 09.12.1992 № 2020-XII «О хозяйственных обществах» (далее - Закон № 2020-XII) об обществе с ограниченной ответственностью, если иное не предусмотрено законодательными актами (часть шестая ст.112 Закона № 2020-XII). С учетом этого в рамках настоящего алгоритма нормы законодательства, регулирующие правовой статус ООО, в равной степени применимы и к ОДО, поэтому в дальнейшем мы будем использовать только аббревиатуру ООО.

Шаг 1. Проверить наличие возможности отчуждения доли в уставном фонде ООО путем дарения

По договору дарения одна сторона (даритель) безвозмездно передает или обязуется передать другой стороне (одаряемому) вещь в собственность либо имущественное право (требование) к себе или к третьему лицу либо освобождает или обязуется освободить ее от имущественной обязанности перед собой или перед третьим лицом (п.1 ст.543 Гражданского кодекса Республики Беларусь (далее - ГК)).

При проверке наличия возможности отчуждения доли в уставном фонде ООО путем дарения необходимо выяснить, кто является дарителем: физическое или юридическое лицо.

Даритель - физическое лицо

Если дарителем является физическое лицо, то необходимо выяснить, обладает ли оно полным объемом дееспособности (ст.20 ГК). Если не обладает, то следует соблюсти формальности, предусмотренные нормами ст.25, 27 ГК. При этом по общему правилу за несовершеннолетних в возрасте до 14 лет (малолетних) сделки могут совершать от их имени только их законные представители - родители, усыновители или опекуны (п.1 ст.27 ГК). При признании физического лица недееспособным или ограниченно дееспособным сделки должны совершаться в порядке, установленном ст.29, 30 ГК.

От редакции «Бизнес-Инфо» С 1 августа 2020 г. следует руководствоваться ст.29, 30 ГК в редакции Закона Республики Беларусь от 17.07.2018 № 135-З. Комментарии см. здесь.

Помимо этого, если доля в уставном фонде ООО является общей совместной собственностью супругов, необходимо согласие супруга (супруги) на отчуждение доли (ст.256, 259, п.2 ст.547 ГК).

Отчуждение участником ООО своей доли (части доли) в уставном фонде общества третьим лицам допускается, если иное не предусмотрено уставом этого общества (часть вторая ст.97 Закона № 2020-XII). Соответственно, устав ООО может содержать запрет на отчуждение доли участника третьим лицам, в том числе и путем дарения. Однако данное положение неприменимо, если в качестве одаряемого выступает другой участник этого ООО.

От редакции «Бизнес-Инфо» С 28 апреля 2021 г. ст.97 Закона № 2020-XII изложена в новой редакции Законом от 05.01.2021 № 95-З. Комментарий см. здесь.

Необходимо также выяснить, в полном ли объеме участником оплачена доля в уставном фонде ООО, поскольку согласно части третьей ст.97 Закона № 2020-XII доля участника в уставном фонде ООО может быть отчуждена до полной ее оплаты лишь в той части, в которой она уже оплачена. Указанная норма становится актуальной в свете применения нормы части второй п.7 Положения о государственной регистрации субъектов хозяйствования, утвержденного Декретом Президента Республики Беларусь от 16.01.2009 № 1 (далее - Положение № 1), позволяющей в течение 12 месяцев с даты государственной регистрации ООО сформировать его уставный фонд.

Уставом ООО может быть предусмотрена необходимость получения согласия общества или остальных его участников на отчуждение доли (части доли) участника в уставном фонде этого общества третьим лицам иным образом, чем продажа (часть третья ст.101 Закона № 2020-XII). Исходя из этого, при наличии в уставе ООО требования о необходимости получения согласия общества или остальных его участников на отчуждение доли (части доли) путем дарения такая процедура дарителем должна быть соблюдена. При этом согласие ООО на отчуждение доли (части доли) участника в уставном фонде общества считается полученным, если в течение срока, определенного уставом ООО, но не более 30 дней с даты обращения к обществу получено письменное согласие общества или от общества не получено письменного отказа в согласии. Согласие остальных участников ООО на отчуждение доли (части доли) участника в уставном фонде общества считается полученным, если в течение срока, определенного уставом ООО, но не более 30 дней с даты обращения к участникам общества получено письменное согласие всех остальных участников общества или не получено письменного отказа в согласии ни от одного из них.

Даритель - юридическое лицо

Если дарителем является юридическое лицо, то необходимо учитывать запреты и ограничения, которые установлены законодательством. Так, запрещается дарение в отношениях между коммерческими организациями (п.4 части первой ст.546 ГК). Юридическое лицо, которому вещь принадлежит на праве хозяйственного ведения или оперативного управления, вправе подарить ее с согласия собственника, если законодательством не предусмотрено иное (п.1 ст.547 ГК). Отметим, что дарение доли в уставном фонде ООО юридическим лицом должно осуществляться в рамках Указа Президента Республики Беларусь от 01.07.2005 № 300 «О предоставлении и использовании безвозмездной (спонсорской) помощи» (далее - Указ № 300). Исходя из анализа норм Указа № 300, в частности целей, на которые может быть предоставлена безвозмездная (спонсорская) помощь, можно сделать вывод о том, что дарение доли в ООО юридическим лицом иным организациям, индивидуальным предпринимателям, а также физическим лицам фактически запрещено. Иное может быть предусмотрено только решением Президента Республики Беларусь (часть третья п.2 Указа № 300), т. е. теоретически такая возможность в рамках действующего законодательства существует, поэтому при принятии решения об отчуждении доли в уставном фонде ООО путем дарения юридическому лицу также необходимо будет выяснить, является ли такая сделка крупной и (или) с заинтересованностью аффилированных лиц. Если да, то решение необходимо оформить в соответствии со ст.57, 58 Закона № 2020-XII.

От редакции «Бизнес-Инфо» С 28 апреля 2021 г. не допускается дарение, за исключением обычных подарков, стоимость которых не превышает установленного законодательством пятикратного размера базовой величины, в отношениях между коммерческими организациями, за исключением внесения в соответствии с законодательством о хозяйственных обществах участниками хозяйственного общества вкладов в имущество такого общества, не приводящих к увеличению уставного фонда хозяйственного общества и изменению размера долей (номинальной стоимости акций), принадлежащих его участникам, а также за исключением иных случаев, установленных законодательными актами (п.4 ч.1 ст.546 ГК в ред. Закона № 95-З).

Шаг 2. Принять решение об отчуждении доли в уставном фонде ООО путем дарения

Для физических лиц (дарителей) законодательством не установлено, что их решение о дарении доли должно каким-либо образом оформляться.

Что касается юридического лица, в этой ситуации все зависит от того, в какой организационно-правовой форме создано и действует такое юридическое лицо.

В хозяйственном обществе по общему правилу решение по отчуждению доли в уставном фонде другого ООО, в том числе и путем дарения, принимается общим собранием участников общества (абзац 5 части первой ст.35 Закона № 2020-XII), если уставом общества не предусмотрено иное (часть вторая ст.35 Закона № 2020-XII). Если в хозяйственном обществе создан совет директоров (наблюдательный совет), то уставом такого общества может быть предусмотрено, что решение по отчуждению доли в уставном фонде другого ООО принимается именно советом директоров (наблюдательным советом).

Решение общего собрания участников общества или совета директоров (наблюдательного совета) оформляется соответствующим протоколом (ст.47, часть вторая ст.52 Закона № 2020-XII).

По общему правилу, если иное не предусмотрено уставом хозяйственного общества, указанное решение принимается простым большинством голосов (более 50 %) лиц, принявших участие в общем собрании участников (часть вторая ст.45 Закона № 2020-XII), или, если данный вопрос отнесен уставом к компетенции совета директоров (наблюдательного совета), - большинством голосов от количества членов совета директоров (наблюдательного совета), присутствующих на заседании (часть вторая ст.52 Закона № 2020-XII).

От редакции «Бизнес-Инфо» С 28 апреля 2021 г. в ч.2 ст.45 и ст.47 Закона № 2020-XII внесены изменения Законом № 95-З.

Исходя из смысла абзаца 3 п.6 ст.113 ГК, в УП решение об отчуждении доли в ООО путем дарения должен принимать собственник имущества такого УП. Особых требований к порядку оформления указанного решения собственника УП в ГК не установлено, следовательно, такое решение оформляется в произвольной форме.

Шаг 3. Получить согласие антимонопольного органа на приобретение доли в уставном фонде ООО (при необходимости)

С согласия антимонопольного органа осуществляется приобретение (в том числе путем дарения) долей в уставном фонде хозяйствующего субъекта (ООО) в случае, если балансовая стоимость активов хозяйствующего субъекта, доли в уставном фонде которого приобретаются, либо лица, приобретающего такие доли в уставном фонде хозяйствующего субъекта, определенная на основании данных бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату, предшествующую дате представления заявления, указанного в п.2 ст.34 Закона Республики Беларусь от 12.12.2013 № 94-З «О противодействии монополистической деятельности и развитии конкуренции» (далее - Закон № 94-З), превышает 200 000 базовых величин или объем выручки от реализации товаров по итогам отчетного года, предшествующего году приобретения, превышает 400 000 базовых величин либо если один из названных хозяйствующих субъектов включен в Государственный реестр хозяйствующих субъектов, занимающих доминирующее положение на товарных рынках, или Государственный реестр субъектов естественных монополий (часть первая ст.34 Закона № 94-З).

Перечень представляемых документов для получения согласия антимонопольного органа на приобретение доли в уставном фонде ООО должен быть установлен Президентом Республики Беларусь (подп.2.1 п.2 ст.34 Закона № 94-З). Однако в настоящий момент такой перечень Президентом Республики Беларусь не установлен. В этой ситуации следует руководствоваться рекомендациями Министерства антимонопольного регулирования и торговли Республики Беларусь, размещенными по адресу: https://mart.gov.by/sites/mart/home/activities/antimonopoly_reg/razyasnenia/poryadok_cnep.html.

Шаг 4. Заключить договор дарения доли в уставном фонде ООО

Сделка по отчуждению доли (части доли) участника в уставном фонде ООО должна быть совершена в простой письменной форме и соответствовать обязательным для сторон требованиям, установленным законодательством, если требование о ее нотариальной форме не предусмотрено уставом ООО или соглашением сторон (часть четвертая ст.101 Закона № 2020-XII). Таким образом, рассматриваемая сделка по общему правилу совершается в простой письменной форме. Требование о ее нотариальной форме может быть предусмотрено уставом ООО либо соглашением дарителя и одаряемого.

От редакции «Бизнес-Инфо» С 28 апреля 2021 г. ч.4 ст.101 Закона № 2020-XII исключена Законом № 95-З.

Шаг 5. Уведомить ООО о состоявшемся отчуждении доли

Общество с ограниченной ответственностью должно быть письменно уведомлено о состоявшемся отчуждении доли (части доли) участника в уставном фонде общества с представлением доказательств такого отчуждения. Приобретатель доли (части доли) в уставном фонде ООО осуществляет права и несет обязанности участника с момента уведомления этого общества об указанном отчуждении (часть пятая ст.101 Закона № 2020-XII). Исходя из этого, одаряемый после заключения договора дарения доли в уставном фонде ООО обязан уведомить само ООО о произошедшем отчуждении доли и приложить к уведомлению копию договора дарения доли.

Шаг 6. Принять решение о внесении изменений в устав в связи с изменением состава участников ООО

В связи с тем, что одаряемый после уведомления ООО о состоявшемся отчуждении доли осуществляет права и несет обязанности участника этого ООО, а также с учетом части первой п.22 Положения № 1 ООО необходимо принять решение о внесении изменений в устав в связи с изменением состава участников. Данное решение является исключительной компетенцией общего собрания участников ООО (абзац 2 части первой ст.34 Закона № 2020-XII) и оформляется в виде протокола (ст.47 Закона № 2020-XII).

Шаг 7. Представить документы для государственной регистрации изменений, вносимых в устав ООО

Общество с ограниченной ответственностью обязано в двухмесячный срок внести в свой устав изменения и представить их для государственной регистрации в случае изменения состава участников ООО (часть первая п.22 Положения № 1). Для государственной регистрации изменений, вносимых в устав, ООО обязано представить в регистрирующий орган перечень документов в соответствии с п.16 Положения № 1. После этого регистрирующий орган осуществляет регистрацию изменений, вносимых в устав, в соответствии с главой 5 Положения № 1.

За нарушение срока внесения изменений в устав ООО, а также за невнесение таких изменений возможно наступление административной ответственности по части 1 ст.23.64 Кодекса Республики Беларусь об административных правонарушениях.

От редакции «Бизнес-Инфо» С 1 марта 2021 г. действует Кодекс Республики Беларусь об административных правонарушениях от 06.01.2021 № 91-З. Следует руководствоваться ст.24.43 нового Кодекса.

Шаг 8. Уведомить государственные органы и иные организации о внесении изменений в устав ООО

В случае если ООО является плательщиком обязательных страховых взносов, взносов на профессиональное пенсионное страхование и иных платежей, то в соответствии с абзацем 10 п.26 Положения об уплате обязательных страховых взносов, взносов на профессиональное пенсионное страхование и иных платежей в бюджет государственного внебюджетного фонда социальной защиты населения Республики Беларусь, утвержденного Указом Президента Республики Беларусь от 16.01.2009 № 40, ООО обязано письменно информировать в течение 5 рабочих дней, если иное не установлено законодательными актами, о внесении изменений и (или) дополнений в свой устав органы Фонда социальной защиты населения по месту постановки на учет.

Обязанность ООО по уведомлению иных организаций о внесении изменений в свой устав может быть установлена соответствующими договорами, заключенными с такими организациями.

От редакции «Бизнес-Инфо» С 21 января 2022 г. Положение № 40 утратило силу Указом от 22.11.2021 № 448. С 21 января 2022 г. действует Закон от 15.07.2021 № 118-З «О взносах в бюджет государственного внебюджетного фонда социальной защиты населения Республики Беларусь». Комментарий см. здесь.

18.06.2020

Дмитрий Жилевский, юрист, заместитель директора по общим вопросам и правовой работе открытого акционерного общества «Элема»