Материал помещен в архив

АЛГОРИТМ УВОЛЬНЕНИЯ В СЛУЧАЕ НЕСООТВЕТСТВИЯ РАБОТНИКА ЗАНИМАЕМОЙ ДОЛЖНОСТИ ИЛИ ВЫПОЛНЯЕМОЙ РАБОТЕ ВСЛЕДСТВИЕ НЕДОСТАТОЧНОЙ КВАЛИФИКАЦИИ, ПРЕПЯТСТВУЮЩЕЙ ПРОДОЛЖЕНИЮ ДАННОЙ РАБОТЫ

Основные понятия

Трудовой договор, заключенный с работником на неопределенный срок, а также срочный трудовой договор до истечения срока его действия может быть расторгнут нанимателем в случае несоответствия работника занимаемой должности или выполняемой работе вследствие недостаточной квалификации, препятствующей продолжению данной работы (п.3 ст.42 Трудового кодекса РБ (далее - ТК)).

Недостаточная квалификация работника должна свидетельствовать о несоответствии занимаемой должности или выполняемой работе.

Согласно абзацу 10 ст.1 ТК квалификация - это уровень общей и специальной подготовки работника, подтверждаемый установленными законодательством видами документов (аттестат, диплом, свидетельство и др.).

Необходимый уровень квалификации проверяется нанимателем при приеме на работу. Однако по п.3 ст.42 ТК могут быть уволены и работники, чей недостаточный уровень квалификации выявился в процессе исполнения трудовых обязанностей, т.е. уже в период действия трудового договора.

Виновные действия работника влекут другое основание его увольнения

Работник должен добросовестно исполнять свои трудовые обязанности, в т.ч. выполнять установленные нормы труда (п.1 части первой ст.53 ТК).

Увольнение по п.3 ст.42 ТК возможно только в том случае, если работник исполняет свои трудовые обязанности добросовестно. При наличии виновных действий применяется другое основание для увольнения, например п.4 ст.42 ТК (систематическое неисполнение трудовых обязанностей без уважительных причин).

Если работник добросовестно, но некачественно исполняет свои трудовые обязанности, его нельзя подвергнуть дисциплинарному взысканию, поскольку в данном случае отсутствуют виновные действия (бездействие) работника.

Нарушение установленных правил приема на работу

В том случае, если при заключении трудового договора работником не был предъявлен диплом или иной документ об образовании и профессиональной подготовке, подтверждающий наличие права на выполнение данной работы (п.3 части первой ст.26 ТК), то он не может быть уволен по п.3 ст.42 ТК. В такой ситуации работник может быть уволен по п.3 ст.44 ТК (нарушение установленных правил приема на работу) или по п.7 ст.35 ТК (в связи с отрицательным результатом предварительного испытания).

Наличие документов о квалификации не доказывает абсолютное соответствие работника занимаемой должности

Под недостаточной квалификацией следует понимать объективную неспособность работника своевременно, качественно и в полном объеме исполнять свои трудовые обязанности.

Документы о квалификации могут свидетельствовать об уровне образования (общее среднее, профессионально-техническое, среднее специальное, высшее, послевузовское), повышении квалификации (обязательном или добровольном).

Однако само по себе наличие документов о квалификации не доказывает абсолютное соответствие работника занимаемой должности. В то же время отсутствие у работника специального образования не может являться причиной для увольнения, если благодаря своему опыту и профессиональным качествам он качественно исполняет свои трудовые обязанности.

В порядке исключения наниматель может назначить (принять на работу) лиц, образование и (или) стаж работы которых не соответствует требованиям, предусмотренным квалификационными характеристиками соответствующей должности, если иное не установлено законодательством (п.12 Общих положений Единого квалификационного справочника должностей служащих, утвержденных постановлением Минтруда и соцзащиты РБ от 02.01.2012 № 1).

При этом учитываются:

• уровень и профиль (направление) образования работника, его специальность и квалификация;

• специальные знания и деловые качества;

• опыт работы по соответствующему направлению деятельности;

• инициативное и творческое отношение к работе и другие факторы.

От редакции «Бизнес-Инфо» С 1 января 2013 г. учитывается также наличие степени магистра по соответствующей специальности (квалификации) (п.12 вышеназванных Общих положений в редакции постановления Минтруда и соцзащиты РБ от 28.12.2012 № 126).

Таким образом, является незаконным расторжение трудового договора по п.3 ст.42 ТК в связи с отсутствием у работника специального образования, если он принят на работу в порядке исключения в соответствии с п.12 вышеназванных Общих положений.

Рассматривая исковые требования о восстановлении на работе лиц, уволенных по п.3 ст.42 ТК, суды считают, что расторжение трудового договора по мотиву отсутствия специального образования, если оно согласно законодательству не является обязательным условием при заключении трудового договора, недопустимо (п.30 постановления Пленума Верховного Суда РБ от 29.03.2001 № 2 «О некоторых вопросах применения судами законодательства о труде» (далее - постановление Пленума № 2)).

При этом в некоторых случаях для занятия определенной должности или выполнения определенной работы обязательно требуется наличие специального образования. Например, на должность главного бухгалтера назначается лицо, имеющее высшее специальное образование, а в исключительных случаях - лицо, не имеющее высшего специального образования, при наличии у него специального образования и стажа работы по специальности бухгалтера не менее 5 лет (часть третья ст.7 Закона РБ от 18.10.1994 № 3321-XII «О бухгалтерском учете и отчетности»).

От редакции «Бизнес-Инфо» С 1 января 2014 г. взамен Закона № 3321-XII принят Закон РБ от 12.07.2013 № 57-З «О бухгалтерском учете и отчетности».

Возможны случаи, когда несоответствие работника занимаемой должности или выполняемой работе вследствие недостаточной квалификации может наступить в связи с внедрением в трудовой процесс новой техники и технологий, переходом на новые методы и способы работы и т.п.

Обратите внимание! Нельзя уволить работника по п.3 ст.42 ТК, если некачественное исполнение работником своих трудовых обязанностей происходит вследствие несоздания нанимателем благоприятных условий труда (отсутствие необходимой техники, инструментов, приборов, материалов, сырья, их плохое качество и т.п.).

Факт несоответствия занимаемой должности должен быть подтвержден нанимателем

Факт несоответствия занимаемой должности (выполняемой работе) вследствие недостаточной квалификации должен быть документально подтвержден нанимателем.

Наиболее убедительным доказательством являются результаты аттестации.

Основная задача аттестации - установление соответствия работника занимаемой должности.

Аттестация работников осуществляется в соответствии с Типовым положением об аттестации руководителей и специалистов организаций, утвержденным постановлением Совета Министров РБ от 25.05.2010 № 784 (далее - Типовое положение об аттестации).

Порядок аттестации отдельных категорий работников также регулируется:

• Положением о проведении аттестации государственных служащих, утвержденным Указом Президента РБ от 06.11.2003 № 489;

• Положением о проведении аттестации руководящих работников государственных органов и иных организаций, должности которых включены в кадровый реестр Главы государства Республики Беларусь, утвержденным Указом Президента РБ от 14.03.2005 № 122;

• Инструкцией о профессиональной аттестации специалистов в области строительства, утвержденной постановлением Минстройархитектуры РБ от 22.04.2003 № 11.

От редакции «Бизнес-Инфо» С 8 мая 2014 г. постановление № 11 на основании постановления Минстройархитектуры РБ от 07.04.2014 № 22 утратило силу. Следует руководствоваться Положением об аттестации руководителей, специалистов организаций и индивидуальных предпринимателей, осуществляющих деятельность в области архитектурной, градостроительной, строительной деятельности, выполнение работ по обследованию зданий и сооружений, утвержденным постановлением Совета Министров РБ от 21.03.2014 № 252;

• главой 10 Кодекса Республики Беларусь о судоустройстве и статусе судей;

• Положением об аттестации руководителей и специалистов организаций, подчиненных Министерству сельского хозяйства и продовольствия Республики Беларусь, утвержденным постановлением Минсельхозпрода РБ от 02.08.2010 № 50.

От прохождения аттестации освобождаются:

1) работники, проработавшие в соответствующей должности менее года;

2) выпускники учреждений образования, обучавшиеся в дневной форме получения образования и работающие в организации по направлению учреждений образования, - в течение первых 3 лет работы;

3) беременные женщины;

4) работники, находящиеся на длительном излечении;

5) женщины, находившиеся в отпуске по уходу за ребенком до достижения им возраста 3 лет, - в течение года после выхода их на работу (п.6 Типового положения об аттестации).

Решение аттестационной комиссии носит рекомендательный характер и должно оцениваться нанимателем наряду с иными фактическими обстоятельствами, характеризующими деловые качества работника.

Как указано в п.30 постановления Пленума № 2, выводы аттестационной комиссии об отсутствии у работника необходимых деловых качеств подлежат оценке в совокупности с другими доказательствами по делу. При этом суд проверит, соблюдены ли нанимателем соответствующие положения о порядке проведения аттестации.

Если аттестационной комиссией принято решение о несоответствии аттестуемого занимаемой должности, наниматель вправе либо оставить его в прежней должности, либо перевести работника с его согласия на другую работу, либо при невозможности перевода из-за отсутствия вакансий либо отказа работника от перевода уволить его по п.3 ст.42 ТК.

Некоторые возможные доказательства несоответствия занимаемой должности

В качестве доказательств несоответствия занимаемой должности (выполняемой работе) вследствие недостаточной квалификации могут также выступать:

• неграмотно составленные документы с заключениями подтверждающих это специалистов;

• акты, фиксирующие регулярное неисполнение трудовых обязанностей, норм выработки либо систематические ошибки в производимых расчетах;

• акты регулярного списания бракованной продукции, произведенной работником;

• служебные и докладные записки;

• иные документы, содержащие подробные сведения и выводы относительно квалификации работника;

• свидетельские показания.

Недостаточная квалификация должна подтверждаться систематическими, а не единичными упущениями в работе.

Гарантии от увольнения

Гарантией от увольнения по п.3 ст.42 ТК для молодых специалистов и рабочих является часть вторая ст.278 ТК, в соответствии с которой для работников, принимаемых на работу по окончании общеобразовательных учреждений, учреждений, обеспечивающих получение профессионально-технического и среднего специального образования, курсов, прошедших обучение непосредственно на производстве, могут устанавливаться пониженные нормы выработки. Размеры пониженных норм и сроки их действия определяются в коллективном договоре.

Также нельзя расторгнуть трудовой договор по п.3 ст.42 ТК:

1) с беременными женщинами, женщинами, имеющими детей в возрасте до 3 лет, одинокими матерями, имеющими детей в возрасте от 3 до 14 лет (детей-инвалидов до 18 лет) (часть третья ст.268 ТК);

2) инвалидами, проходящими медицинскую, профессиональную, трудовую и социальную реабилитацию в соответствующих организациях независимо от срока пребывания в них (часть третья ст.283 ТК);

3) работниками - членами комиссии по трудовым спорам в период осуществления их полномочий (ст.240 ТК);

4) работниками моложе 18 лет - без согласия районной (городской) комиссии по делам несовершеннолетних (ст.282 ТК).

Важно! Увольнение по п.3 ст.42 ТК допускается только при условии, что работника невозможно перевести с его согласия на другую работу, в т.ч. с переобучением (часть первая ст.43 ТК). Невозможность перевода подтверждается отсутствием в штатном расписании подходящих должностей либо письменным отказом работника от перевода (направления на обучение).

Увольнение во время нетрудоспособности

Уволить работника по п.3 ст.42 ТК, если он находится на больничном и не возражает против увольнения, нельзя. Увольнение работника в период временной нетрудоспособности запрещено частью второй ст.43 ТК.

Даже наличие согласия работника на увольнение не позволяет нанимателю отступить от требований ТК, так как часть вторая ст.43 ТК является императивной, т.е. не позволяет сторонам трудового договора отступить от положений законодательства на основании заключенного соглашения.

В данном случае возможно увольнение по соглашению сторон, в т.ч. и в период временной нетрудоспособности.

Уведомление профсоюза

Наниматель обязан не позднее чем за 2 недели до расторжения трудового договора уведомить соответствующий профсоюз.

В случаях, предусмотренных коллективными договорами, соглашениями, расторжение трудового договора по инициативе нанимателя может производиться только с предварительного согласия соответствующего профсоюза (ст.46 ТК).

Однако если работник не является членом профсоюза, то уведомлять профсоюз об увольнении не требуется.

Алгоритм увольнения в случае несоответствия работника занимаемой должности или выполняемой работе вследствие недостаточной квалификации, препятствующей продолжению данной работы

Шаг 1. Устанавливаем факт несоответствия работника занимаемой должности или выполняемой работе вследствие недостаточной квалификации, препятствующей продолжению данной работы.

В частности, несоответствие занимаемой должности может подтверждаться неудовлетворительными итогами аттестации. По результатам аттестации работника аттестационная комиссия тайным голосованием принимает одно из решений:

• о соответствии его занимаемой должности;

• неполном соответствии занимаемой должности с повторной аттестацией через 1 год при условии выполнения рекомендаций аттестационной комиссии;

• несоответствии занимаемой должности.

Результаты аттестации объявляются работнику после голосования.

Результаты аттестации оформляются приказом (распоряжением) нанимателя.

По результатам аттестации работника оформляется аттестационный лист, который вместе с его характеристикой хранится в личном деле.

Шаг 2. Принимаем все возможные меры к переводу на другую работу с согласия работника (в т.ч. с переобучением).

Шаг 3. Уведомляем профсоюз.

Шаг 4. Издаем приказ об увольнении (переводе) работника.

Работник должен быть ознакомлен с приказом об увольнении под роспись (п.15 ст.55 ТК).

Образец приказа об увольнении в случае несоответствия работника занимаемой должности или выполняемой работе вследствие недостаточной квалификации, препятствующей продолжению данной работы

Общество с ограниченной
ответственностью «Лето»
(ООО «Лето»)

ПРИКАЗ

02.05.2012 № 73-к

г.Минск

Об увольнении Иванова И.И.

УВОЛИТЬ:

ИВАНОВА Ивана Ивановича, специалиста по регистрации и сертификации отдела сертификации, 02.05.2012 в связи с несоответствием занимаемой должности вследствие недостаточной квалификации, препятствующей продолжению данной работы, по п.3 ст.42 Трудового кодекса Республики Беларусь.

Бухгалтерии выплатить выходное пособие в размере 2-недельного среднего заработка.

Неиспользованная часть трудового отпуска составляет 13 календарных дней.

Шаг 5. Производим окончательный расчет с работником в день увольнения.

При увольнении работника все выплаты, причитающиеся ему от нанимателя, производятся в день увольнения. Если работник в день увольнения не работал, то соответствующие выплаты должны быть произведены не позднее следующего дня после предъявления им требования о расчете (ст.77 ТК).

Обратите внимание! При увольнении по данному основанию выходное пособие выплачивается в размере не менее 2-недельного среднего заработка. Совместителям выходное пособие не выплачивается (ст.48 ТК).

Шаг 6. Выдача работнику трудовой книжки.

При увольнении трудовая книжка выдается работнику в день увольнения (в последний день работы) (часть седьмая ст.50 ТК).

При задержке выдачи трудовой книжки по вине нанимателя работнику выплачивается средний заработок за все время вынужденного прогула и дата увольнения при этом изменяется на день выдачи трудовой книжки (ст.79 ТК).

От редакции «Бизнес-Инфо» С 14 сентября 2014 г. все записи в трудовой книжке производятся без каких-либо сокращений (п.12 Инструкции о порядке ведения трудовых книжек, утвержденной постановлением Минтруда и соцзащиты РБ от 16.06.2014 № 40).

Обратите внимание! Увольнение по п.3 ст.42 ТК не препятствует работнику обратиться в суд за защитой своих прав. Эта возможность предусмотрена п.9 ст.11 ТК.

18.05.2012 г.

Александр Жук, аттестованный юрист, магистр права

От редакции «Бизнес-Инфо» С 25 июля 2014 г. в Трудовой кодекс РБ от 26.07.1999 № 296-З на основании Закона РБ от 08.01.2014 № 131-З внесены изменения и дополнения.