Материал помещен в архив. Актуальный материал по теме см. здесь

Алгоритм выкупа акций по требованию акционеров общества

Возможность акционера требовать выкупа принадлежащих ему акций у акционерного общества предусмотрена ст.78 Закона Республики Беларусь от 09.12.1992 № 2020-XII «О хозяйственных обществах» (далее - Закон) и представляет собой один из механизмов защиты прав и законных интересов акционеров, в частности миноритарных, которые голосовали против принятия решения, которое влечет возникновение права требовать выкупа акций, или не были надлежащим образом извещены о проведении общего собрания акционеров, на котором было принято такое решение.

От редакции «Бизнес-Инфо» С 28 апреля 2021 г. в ст.78 Закона внесены изменения Законом от 05.01.2021 № 95-З. Комментарий см. здесь.

Алгоритм выкупа акций по требованию акционеров общества

Шаг 1. Принятие уполномоченным органом акционерного общества решения о созыве и проведении общего собрания акционеров с вопросом (вопросами) повестки дня, голосование по которому (которым) может повлечь возникновение права акционеров требовать выкупа принадлежащих им акций

Общие собрания участников хозяйственного общества созываются и проводятся уполномоченным органом хозяйственного общества, а также в случаях, установленных Законом, иными органами этого общества или участниками, требующими созыва внеочередного общего собрания участников хозяйственного общества. В случаях, установленных законодательными актами, требовать проведения внеочередного общего собрания участников хозяйственного общества вправе иные лица (часть пятая ст.36 Закона). В акционерном обществе это, как правило, совет директоров (наблюдательный совет) либо исполнительный орган - коллегиальный исполнительный орган (правление или дирекция) или единоличный исполнительный орган (директор или генеральный директор). При принятии решения о созыве и проведении общего собрания акционеров уполномоченным органом общества в повестку дня собрания должны быть включены один или несколько вопросов, предусмотренных частью первой ст.78 Закона, а именно:

• о реорганизации акционерного общества;

• о внесении изменений и (или) дополнений в устав в части прав акционеров, что влечет ограничение этих прав;

• о совершении крупной сделки акционерным обществом.

Перечень вопросов, принятие решений по которым может повлечь возникновение у акционеров права требования выкупа принадлежащих им акций, закрытый.

Помимо включения в повестку дня собрания одного или нескольких вышеуказанных вопросов уполномоченный орган акционерного общества (акционер (акционеры), иные лица, требующие созыва внеочередного общего собрания акционеров) должен также включить вопросы, связанные с выкупом акций по требованию акционеров, а также об определении цены выкупаемых акций, поскольку часть третья ст.78 Закона указывает на то, что цена выкупа акционерным обществом акций этого общества по требованию его акционеров утверждается тем же общим собранием акционеров, которое принимает решение, способное повлечь за собой возникновение у акционеров права требовать выкупа акций этого общества.

В случае проведения независимой оценки стоимости акций цена выкупа акций должна быть не менее стоимости акций, указанной в заключении об оценке. Независимая оценка стоимости акций должна быть проведена по требованию акционеров, являющихся в совокупности владельцами 2 % и более голосующих акций акционерного общества, за счет средств этого общества либо может быть проведена по инициативе самого общества или любого акционера (акционеров) за счет собственных средств (часть третья ст.78 Закона).

Провести независимую оценку выкупаемых акций следует до момента проведения общего собрания акционеров, на котором будут приниматься решения, способные повлечь возникновение у акционеров права требования выкупа принадлежащих им акций.

Шаг 2. Принятие общим собранием акционеров решения (решений) по вопросу (вопросам), способного (способных) повлечь возникновение права акционеров требовать выкупа принадлежащих им акций

При принятии решений по одному или нескольким вопросам, указанным в части первой ст.78 Закона и включенным в повестку дня собрания, акционеры имеют право требовать выкупа принадлежащих им акций только в том случае, если они голосовали против принятия таких решений или не были надлежащим образом извещены о проведении общего собрания акционеров, на котором было принято такое решение.

Для возникновения права требования выкупа принадлежащих акционерам акций необходимо, чтобы решения по вопросам повестки дня были приняты общим собранием акционеров. Так, при голосовании по вопросу реорганизации либо внесения изменений и (или) дополнений в устав общества решение считается принятым, если за него проголосовало не менее 3/4 голосов лиц, принимающих участие в общем собрании акционеров (часть восьмая ст.83 Закона). При решении вопроса о совершении крупной сделки, предметом которой является имущество стоимостью от 20 до 50 % балансовой стоимости активов (стоимости активов) акционерного общества, решение принимается большинством не менее 2/3 от числа голосов лиц, принявших участие в общем собрании акционеров, если большее число голосов не предусмотрено уставом акционерного общества, а при совершении крупной сделки, предметом которой является имущество стоимостью, 50 % и более балансовой стоимости активов (стоимости активов) акционерного общества, - большинством не менее 3/4 от числа голосов лиц, принявших участие в общем собрании акционеров, если большее число голосов не предусмотрено уставом акционерного общества (часть шестая ст.58 Закона).

От редакции «Бизнес-Инфо» С 28 апреля 2021 г. в ч.8 ст.83 Закона внесено изменение Законом № 95-З. Изменение не повлияло на суть материала.

Если решение о совершении крупной сделки принимается советом директоров (наблюдательным советом) в случаях, определенных уставом общества, то положения ст.78 Закона не применяются.

Общим собранием акционеров также должен быть решен вопрос о цене выкупаемых акций. В случае проведения независимой оценки стоимости акций цена выкупа акций должна быть не менее стоимости акций, указанной в заключении об оценке. Однако законодатель ничего не говорит о цене выкупаемых акций в случае, если независимая оценка стоимости акций не проводится. Следовательно, в этом случае цена выкупаемых акций может быть как выше, так и ниже их номинальной стоимости.

Обратите внимание! Не вправе требовать выкупа принадлежащих им акций акционеры акционерных обществ, созданных в процессе приватизации государственного имущества или путем преобразования арендных предприятий, коллективных (народных) предприятий, государственных предприятий, государственных унитарных предприятий, более 50 % акций которых принадлежит государству, в случае их реорганизации в форме присоединения к ним одного или нескольких юридических лиц, а также акционер, являющийся единственным участником этого акционерного общества (часть пятая ст.78 Закона).

Шаг 3. Составление списка акционеров, акции которых должны быть выкуплены акционерным обществом по требованию акционеров

Список акционеров, акции которых должны быть выкуплены акционерным обществом по требованию акционеров (далее - список акционеров), составляется на основании данных того же реестра акционеров, на основании которого составлен список лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, повестка дня которого включала вопросы, принятие решений по которым может повлечь за собой возникновение у акционеров права требовать выкупа акций этого общества (часть вторая ст.78 Закона).

Таким образом, после принятия решения (решений) общим собранием акционеров на основании реестра акционеров должен быть составлен список лиц, которые голосовали против принятия соответствующего решения (решений), а также которые не были надлежащим образом извещены о проведении общего собрания акционеров, на котором было принято такое решение (решения). Однако в последнем случае достаточно проблематично определить таких лиц, особенно если извещение о проведении общего собрания акционеров не рассылается индивидуально каждому акционеру, а, например, в соответствии с уставом публикуется в печатном средстве массовой информации. Составление данного списка необходимо для определения числа акционеров, у которых возникает право требования выкупа принадлежащих им акций. За его составлением акционерному обществу необязательно обращаться в депозитарий, так как акционерное общество уже имеет реестр акционеров, использовавшийся при подготовке к проведению общего собрания акционеров.

Состав сведений, включаемых в список акционеров, и подробный порядок его составления не определены нормами Закона, поэтому в него можно включать любую необходимую информацию, а его составлением должен заниматься работник акционерного общества, имеющий доступ к сведениям, включаемым в список акционеров.

Шаг 4. Уведомление акционеров об их праве требовать выкупа принадлежащих им акций

Законом не определены порядок и срок уведомления акционеров общества об их праве требовать выкупа принадлежащих им акций. Этот вопрос должен быть предусмотрен уставом акционерного общества и решаться в соответствии с ним. Нередки случаи, когда этот момент не урегулирован уставом акционерного общества, что вызывает определенные проблемы. Рекомендуем уведомлять акционеров таким образом, чтобы в дальнейшем иметь доказательства их надлежащего уведомления, например посредством направления каждому из акционеров, входящих в список акционеров, заказного письма с уведомлением либо вручения таких писем каждому под подпись. При отсутствии срока уведомления в уставе акционерного общества уведомить следует в кратчайшие сроки после завершения общего собрания акционеров и составления списка акционеров (должен соблюдаться принцип разумности).

Состав сведений, включаемых в уведомление, также определяется уставом акционерного общества, а при его отсутствии такое уведомление, полагаем, должно содержать информацию, при ознакомлении с которой акционер может без получения дополнительных сведений реализовать свое право требования выкупа принадлежащих ему акций, например: основание возникновения такого права, цена выкупаемых акций, порядок реализации этого права и т. п.

Шаг 5. Предъявление требований акционерами, имеющими право требовать выкупа акций

После получения уведомления о возникшем праве требовать выкупа принадлежащих акционеру акций и ознакомления с ним акционер может заявить соответствующее требование акционерному обществу. Порядок и срок подачи акционерами заявлений с требованием о выкупе акций, порядок и срок, в течение которого это общество обязано удовлетворить требования о выкупе акций либо уведомить акционеров об отказе от такого выкупа, определяются уставом акционерного общества (часть шестая ст.78 Закона). Соответствующие сведения о порядке и сроке подачи заявлений акционерами, а также о порядке и сроке удовлетворения таких требований, полагаем, должны содержаться в уведомлении. В том случае, если указанные сведения уставом акционерного общества не определены, по мнению автора, они должны быть определены на общем собрании акционеров, на котором решались вопросы, давшие право акционерам требовать выкупа акций. Для этого такой вопрос должен быть включен в повестку дня общего собрания заранее.

Шаг 6. Принятие акционерным обществом решения о выкупе акций

После сбора и рассмотрения поступивших в акционерное общество требований акционеров о выкупе принадлежащих им акций необходимо принятие соответствующего решения о выкупе этих акций. Решение данного вопроса отнесено к исключительной компетенции общего собрания акционеров (часть первая ст.79 Закона). При этом общая сумма денежных средств, направляемых акционерным обществом на выкуп акций по требованию его акционеров, не может превышать 10 % стоимости чистых активов акционерного общества на дату принятия решения, повлекшего возникновение у акционеров права требовать выкупа акционерным обществом его акций. В случае если общее количество акций, предложенных для выкупа по требованию акционеров, превышает количество акций, которое может быть приобретено акционерным обществом с учетом вышеуказанного ограничения, акции выкупаются у акционеров пропорционально заявленным требованиям (часть пятая ст.78 Закона). Таким образом, при выкупе акций по требованию акционеров акционерного общества должно соблюдаться указанное ограничение по сумме денежных средств, которые акционерное общество может направить на выкуп акций, что сделано для предотвращения ситуаций, связанных с ухудшением финансового состояния акционерного общества, и защиты прав его кредиторов.

Решение о выкупе акций по требованию акционеров принимается общим собранием акционеров простым большинством голосов лиц, принимающих участие в голосовании, если иное не предусмотрено уставом акционерного общества. Квалифицированное большинство голосов в данном случае по общему правилу не требуется, так как об этом не указано в части восьмой ст.83 Закона. Три четверти голосов лиц, принимающих участие в собрании, необходимо только в случае приобретения акционерным обществом размещенных им акций по решению самого общества, а не по требованию акционеров.

Шаг 7. Заключение с акционерами договоров купли-продажи акций

С целью отчуждения принадлежащих акционерам акций и завершения процедуры их выкупа необходимо заключение соответствующих договоров купли-продажи акций. Заключение таких договоров осуществляется на неорганизованном рынке, но с обязательной их регистрацией профессионального участника рынка ценных бумаг (брокера или депозитария) (абзац 3 части первой ст.25 Закона Республики Беларусь от 05.01.2015 № 231-З «О рынке ценных бумаг», часть первая п.8 Инструкции о порядке обращения ценных бумаг на территории Республики Беларусь, утвержденной постановлением Министерства финансов Республики Беларусь от 31.08.2016 № 76 (далее - Инструкция)).

Заключаемые договоры купли-продажи акций должны предусматривать существенные условия, указанные в части третьей ст.24 вышеназванного Закона, п.5 Инструкции. Оплата выкупаемых акционерным обществом акций по общему правилу должна осуществляться денежными средствами. Иное может быть предусмотрено уставом акционерного общества (часть четвертая ст.78 Закона). При регистрации таких договоров профессиональным участником рынка ценных бумаг должны быть соблюдены требования пп.9-12 Инструкции.

В результате заключения договоров купли-продажи акций право собственности на акции переходит к акционерному обществу. Все выкупленные акции зачисляются на счет «депо» этого акционерного общества.

Шаг 8. Аннулирование выкупленных акций либо распоряжение ими иным способом

Акции, выкупленные акционерным обществом в соответствии со ст.78 Закона, поступают в распоряжение этого акционерного общества. При этом акционерное общество вправе распорядиться такими акциями в следующем порядке (часть седьмая ст.78 Закона):

• продать либо безвозмездно передать государству;

• пропорционально распределить среди акционеров;

• продать инвестору на условиях, предусмотренных бизнес-планом акционерного общества;

• аннулировать в случае принятия в соответствии с уставом этого общества решения об уменьшении уставного фонда акционерного общества.

При этом поступившие в распоряжение акционерного общества акции не предоставляют права голоса, не учитываются при подсчете голосов на общем собрании акционеров, по ним по общему правилу не начисляются дивиденды. Такие акции должны быть реализованы в соответствии с целью, определенной в решении общего собрания акционеров, в течение одного года, если иное не установлено уставом акционерного общества. В противном случае общее собрание акционеров должно принять решение об уменьшении уставного фонда акционерного общества на сумму номинальной стоимости акций, поступивших в его распоряжение.

Судебная защита права акционера требовать выкупа акций

В целях создания действенного механизма защиты права акционера требовать выкупа акций часть восьмая ст.78 Закона предусматривает возможность судебной защиты права требования выкупа акций, если акционерное общество отказывается от такого выкупа.

По данному требованию установлен сокращенный срок исковой давности в 6 месяцев со дня уведомления об отказе акционерного общества от выкупа акций. Этот срок исковой давности:

• не является пресекательным и относится к специальным сокращенным срокам исковой давности (п.1 ст.198 Гражданского кодекса Республики Беларусь (далее - ГК));

• может быть восстановлен экономическим судом по заявлению гражданина - участника хозяйственного общества в исключительных случаях, когда суд признает уважительной причину пропуска срока исковой давности по обстоятельствам, связанным с личностью заявителя (тяжелая болезнь, беспомощное состояние, неграмотность и т. п.). Причины пропуска срока исковой давности могут признаваться уважительными, если они имели место в течение срока давности (ст.206 ГК) (п.14 постановления Пленума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 31.10.2011 № 20 «О некоторых вопросах рассмотрения дел с участием коммерческих организаций и их учредителей (участников)» (далее - постановление)).

Данная категория споров подведомственна экономическим судам в соответствии с абзацем 5 части первой ст.47 Хозяйственного процессуального кодекса Республики Беларусь (п.3 постановления).

Таким образом, если акционер, у которого возникло право требовать выкупа принадлежащих ему акций, получит отказ от акционерного общества, он имеет право обратиться в экономический суд с исковым заявлением о понуждении акционерного общества к выкупу принадлежащих этому акционеру акций.

В предмет доказывания по таким спорам входит:

1) наличие одного или нескольких оснований, установленных частью первой ст.78 Закона, дающих истцу право предъявить требование акционерному обществу о выкупе акций этого акционерного общества;

2) предъявление истцом (акционером) требования о выкупе акций в порядке и срок, определенные уставом акционерного общества в соответствии с частью шестой ст.78 Закона (часть пятая п.19 постановления).

При этом оспариванию подлежит именно отказ акционерного общества. В данном случае это отказ общего собрания акционеров, оформленный соответствующим протоколом, так как решение вопроса о выкупе акций входит в исключительную компетенцию общего собрания акционеров в соответствии с частью первой ст.79 Закона.

Обратите внимание! Отказ, оформленный решением исполнительного органа акционерного общества либо протоколом совета директоров (наблюдательного совета), оспариванию не подлежит, поскольку Законом это не предусмотрено и не вытекает из существа правоотношений, указанных в части восьмой ст.78, части первой ст.79 Закона.

Таким образом, Закон лишь продекларировал право акционера требовать выкупа принадлежащих ему акций акционерного общества и возможность судебной защиты данного права. Четкий механизм осуществления судебной защиты в Законе отсутствует, что на практике усложняет выбор оптимальной формы судебной защиты в виде конкретного искового заявления. Так, акционеры, полагающие, что акционерное общество нарушило их право на выкуп принадлежащих им акций, подают исковые заявления разной правовой природы, например: иск о понуждении акционерного общества выкупить принадлежащие акционеру акции в связи с наличием оснований, указанных в части первой ст.78 Закона; о признании недействительным решения общего собрания акционеров в связи с тем, что общее собрание одновременно с решением вопроса (вопросов), указанных в части первой ст.78 Закона, не рассмотрело вопрос о цене выкупа акций, и т. п.

Приведем пример искового заявления, направленного на защиту права акционера требовать выкупа принадлежащих ему акций, если присутствуют юридические факты, указанные в части пятой п.19 постановления.

Исковое заявление о понуждении акционерного общества к выкупу принадлежащих акционеру акций (пример)

ИСКОВОЕ ЗАЯВЛЕНИЕ
о понуждении открытого акционерного общества «А» к выкупу принадлежащих акционеру акций

Внеочередным (очередным) общим собранием акционеров ОАО «А» (ответчик) «__» _________ 20__ г. (протокол № ___) принято решение о реорганизации ответчика в форме ___________ (разделения, выделения, преобразования и т. п.).

В связи с тем что акционер _____________________ (истец) голосовал против принятия данного решения, в соответствии со ст.78 Закона Республики Беларусь от 09.12.1992 № 2020-XII «О хозяйственных обществах» (далее - Закон) и п.___ Устава ответчика истцом было предъявлено ответчику письменное требование о выкупе принадлежащих истцу акций ответчика. Данное требование получено ответчиком «__» _________ 20__ г., что подтверждается уведомлением о получении почтового отправления.

«__» _________ 20__ г. истцом получен отказ в выкупе принадлежащих ему акций ответчика (письмо от ___________ № __).

На основании вышеизложенного, а также в связи с нарушением права истца на выкуп принадлежащих ему акций ответчика, руководствуясь частью восьмой ст.78 Закона, п.19 постановления Пленума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 31.10.2011 № 20 «О некоторых вопросах рассмотрения дел с участием коммерческих организаций и их учредителей (участников)», ст.39, 48, 49, 159, 160 Хозяйственного процессуального кодекса Республики Беларусь,

ПРОШУ:

Обязать ответчика выкупить принадлежащие истцу акции ОАО «А» в количестве _____ шт. на условиях, определенных решением внеочередного (очередного) общего собрания акционеров ОАО «А» от ___________ № ___.

22.06.2020

Дмитрий Жилевский, юрист, заместитель директора по общим вопросам и правовой работе открытого акционерного общества «Элема»