Рубрики
Инструменты поиска
Сообщество
Избранное
Мой профиль
Войти
Материал помещен в архив
АЛГОРИТМ ЮРИДИЧЕСКИХ ДЕЙСТВИЙ ПО ЗАКЛЮЧЕНИЮ ДОГОВОРА НА ДОВЕРИТЕЛЬНОЕ УПРАВЛЕНИЕ ЦЕННЫМИ БУМАГАМИ
Общие положения
Общая норма: по договору доверительного управления имуществом одна сторона (вверитель) передает другой стороне (доверительному управляющему) на определенный срок имущество в доверительное управление, а доверительный управляющий обязуется за вознаграждение осуществлять управление этим имуществом в интересах вверителя или указанного им лица (выгодоприобретателя) (п.1 ст.895 Гражданского кодекса РБ).
Специальная норма: по договору одна сторона (вверитель) передает другой стороне (управляющему) на определенный срок ценные бумаги в доверительное управление, а управляющий обязуется за вознаграждение осуществлять управление этими ценными бумагами в интересах вверителя или указанного им лица (выгодоприобретателя) (часть шестая п.24 Инструкции о порядке осуществления профессиональной деятельности по ценным бумагам, утвержденной постановлением Минфина РБ от 12.09.2006 № 112 (далее - Инструкция)).
 |
От редакции «Бизнес-Инфо» С 23 ноября 2016 г. взамен Инструкции постановлением Минфина РБ от 31.08.2016 № 76 утверждена Инструкция о требованиях к условиям и порядку осуществления профессиональной деятельности по ценным бумагам. |
|
Таблица 1 | |
|
| |
|
Общая характеристика доверительного управления ценными бумагами | |
|
| |
|
Доверительный управляющий ценными бумагами |
Профессиональный участник рынка ценных бумаг, получивший специальное разрешение (лицензию) на осуществление профессиональной и биржевой деятельности по ценным бумагам, имеющей в качестве составляющих работ и услуг деятельность по доверительному управлению ценными бумагами (далее - управляющий) (п.17 Инструкции) |
|
Особенности |
1) управляющий не может быть одновременно выгодоприобретателем по договору доверительного управления ценными бумагами; 2) выгодоприобретателем не может быть физическое лицо, если вверителем является юридическое лицо или индивидуальный предприниматель (п.20 Инструкции); 3) управляющий обязан действовать в интересах вверителя (выгодоприобретателя), не допуская смешения личных интересов с интересами вверителя (выгодоприобретателя). В случае возникновения конфликта интересов управляющий должен немедленно уведомлять вверителя (выгодоприобретателя) о возникновении такого конфликта и предпринимать все необходимые меры для его разрешения в пользу вверителя (выгодоприобретателя) (п.28 Инструкции) |
|
Объекты доверительного управления |
Акции и облигации, при передаче которых в доверительное управление к управляющему переходят и все права, удостоверяемые ими, если иное не установлено договором доверительного управления |
|
Правовой титул на объекты доверительного управления |
Передача имущества в доверительное управление не влечет перехода права собственности на него к доверительному управляющему |
Алгоритм действий по заключению договора на доверительное управление ценными бумагами
Шаг 1. Обращение к доверительному управляющему, имеющему специальное разрешение (лицензию) на осуществление профессиональной и биржевой деятельности по ценным бумагам, имеющей в качестве составляющих работ и услуг деятельность по доверительному управлению ценными бумагами, при намерении передать принадлежащие акции, облигации в доверительное управление.
Шаг 2. Ознакомление с локальными нормативными правовыми актами доверительного управляющего, регламентирующими порядок осуществления деятельности по доверительному управлению ценными бумагами. По требованию потенциального вверителя управляющий должен представить ему копию свидетельства о государственной регистрации профессионального участника рынка ценных бумаг (далее - профучастник).
Законодатель обязывает профучастника при осуществлении им профессиональной и биржевой деятельности, включающей в качестве составляющих работ и услуг доверительное управление ценными бумагами:
1) разработать и утвердить локальный нормативный акт, определяющий условия осуществления профессиональной деятельности по каждой из составляющих работ и услуг, указанных в специальном разрешении (лицензии) на осуществление профессиональной и биржевой деятельности по ценным бумагам, который должен включать:
- перечень выполняемых работ и предоставляемых услуг;
- порядок действий персонала при обращении клиентов;
- порядок действий при возникновении конфликта интересов профучастника и клиента;
- последовательность совершения сделок с ценными бумагами, в т.ч. на бирже;
- иные условия осуществления профессиональной деятельности по ценным бумагам;
2) разработать и утвердить режим работы (время обслуживания клиентов), тарифы на работы и услуги профучастника, примерные договоры, в т.ч. договор доверительного управления (подп.31.2 п.31 Инструкции). Соответственно, содержание договора определяется по усмотрению доверительного управляющего. Тем не менее полагаем, что этот факт не исключает возможности взаимосогласования условий такого договора сторонами, в т.ч. клиентом - потенциальным вверителем;
3) обеспечить ознакомление юридических и физических лиц, обратившихся к профучастнику для выполнения работ и предоставления услуг, с документами, указанными выше;
4) обеспечивать выполнение работ и предоставление услуг юридическим и физическим лицам, обратившимся к профучастнику для выполнения работ и предоставления услуг, в соответствии с документами, указанными выше.
Шаг 3. Определение формы и вида доверительного управления ценными бумагами.
|
Таблица 2 | |
|
| |
|
Формы: |
1) полное доверительное управление (управляющий совершает юридические и фактические действия с находящимися в доверительном управлении ценными бумагами самостоятельно в пределах договора с последующим обязательным уведомлением вверителя о каждом совершенном действии, если иное не установлено договором); 2) доверительное управление по согласованию (каждая операция по доверительному управлению осуществляется управляющим после письменного согласования своих действий с вверителем либо с иным лицом, предусмотренным в договоре путем оформления распоряжения); 3) доверительное управление по приказу (каждая операция по доверительному управлению осуществляется управляющим на основании распоряжения исключительно по указанию вверителя) (п.22 Инструкции) |
|
Виды: |
1) управление «портфелем» ценных бумаг, переданным в доверительное управление: совершение сделок купли-продажи ценных бумаг, предъявление ценных бумаг к погашению; 2) совершение управляющим действий по размещению ценных бумаг вверителя; 3) иные действия по управлению ценными бумагами, не противоречащие законодательству (п.23 Инструкции) |
Шаг 4. Согласование существенных условий договора доверительного управления с учетом содержания формы договора, разработанной самим управляющим.
Существенными условиями договора являются:
• предмет договора, в т.ч. характеристика ценных бумаг, передаваемых в доверительное управление, их стоимость по рыночным (договорным) ценам;
• пределы использования ценных бумаг, переданных в доверительное управление;
• полное наименование и место нахождения (для юридических лиц), фамилия, собственное имя, отчество (если таковое имеется), место жительства (место пребывания), указанное в документе, удостоверяющем личность (для физических лиц и индивидуальных предпринимателей) лица, в интересах которого осуществляется доверительное управление (вверителя, выгодоприобретателя);
• размер и форма вознаграждения управляющему, если выплата вознаграждения предусмотрена договором;
• срок действия договора (п.24 Инструкции);
• прочие условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.
Договором могут быть предусмотрены ограничения в отношении отдельных действий по доверительному управлению ценными бумагами.
Договор должен устанавливать права, обязанности субъектов доверительного управления (см. таблицу 3).
|
| ||
|
Субъект доверительного управления |
Права |
Обязанности |
|
Управляющий |
1) оказывать вверителю и выгодоприобретателю консультационные услуги; 2) отказаться принять распоряжение или отказаться от его исполнения (с извещением вверителя), если указания распоряжения не отвечают требованиям законодательства и Инструкции либо являются неосуществимыми и (или) неконкретными |
1) до заключения договора уведомить вверителя о возможных и известных управляющему обстоятельствах, которые могут помешать ему осуществлять доверительное управление надлежащим образом; 2) исполнять условия договора надлежащим образом, а также действовать исключительно в интересах вверителя (выгодоприобретателя); 3) самостоятельно либо с использованием услуг депозитария обеспечить сохранность ценных бумаг, находящихся у него в управлении; 4) произвести все необходимые расчеты по договору в случае его расторжения (прекращения); 5) принимать необходимые меры по защите интересов вверителя (выгодоприобретателя); 6) по первому требованию вверителя либо выгодоприобретателя представлять последним отчет о ходе управления в сроки и порядке, предусмотренные договором; 7) передавать в строго установленные договором сроки доходы от доверительной деятельности вверителю (выгодоприобретателю) |
|
Для управляющего установлен запрет на: - отчуждение, в т.ч. обмен, находящихся в его доверительном управлении ценных бумаг в свою собственность; - отчуждение находящихся в его доверительном управлении ценных бумаг по договорам, предусматривающим отсрочку или рассрочку платежа более чем на 30 календарных дней, если иное не предусмотрено договором; - осуществление залога находящихся в его доверительном управлении ценных бумаг в целях обеспечения исполнения своих собственных обязательств (за исключением обязательств, возникающих в связи с исполнением управляющим договора), обязательств иных вверителей, обязательств иных третьих лиц; - совершение сделок без предварительного согласования с вверителями, в которых управляющий одновременно представляет интересы двух сторон; - отчуждение находящихся в доверительном управлении акций, в отношении которых областные, Минский городской исполнительные комитеты имеют преимущественное право на приобретение, без соблюдения преимущественного права областных, Минского городского исполнительных комитетов на приобретение акций; - заключение договоров мены, предусматривающих передачу акций закрытого акционерного общества Республики Беларусь, до получения отказа других акционеров и самого общества от приобретения данных акций либо неполучения согласия на их приобретение в порядке реализации акционерами преимущественного права на приобретение акций (права общества на приобретение акций) | ||
|
Вверитель |
1) получать отчет о деятельности управляющего; 2) требовать устранения любых нарушений и препятствий в осуществлении права собственности на переданные управляющему объекты доверительного управления в соответствии с законодательством; 3) расторгнуть договор в одностороннем порядке в случаях, предусмотренных законодательством или договором |
1) до заключения договора уведомить управляющего и выгодоприобретателя о правах третьих лиц на объекты доверительного управления, в т.ч. о праве залога; 2) уведомлять управляющего обо всех изменениях, происходящих в праве собственности вверителя на объекты доверительного управления; 3) по согласованию с управляющим в течение 5 дней с момента получения уведомления об отказе выгодоприобретателя от своих прав по договору назначить нового выгодоприобретателя |
|
Выгодо-приобретатель |
1) получать выгоды по договору; 2) требовать от управляющего исполнения принятых им на себя обязательств, в т.ч. по представлению отчетов управляющим |
1) в случае отказа от своих прав по договору уведомить об этом вверителя и управляющего не менее чем за 3 дня до вступления отказа в силу |
Шаг 5. Заключение договора на согласованных условиях и передача ценных бумаг в доверительное управление.
Договор вступает в силу с момента передачи ценных бумаг в доверительное управление по следующим правилам:
1) передача бездокументарных ценных бумаг осуществляется путем их перевода со счета «депо» вверителя на счет «депо» управляющего. Последний открывается доверительным управляющим в банке и предназначен для аккумулирования денежных средств, получаемых от доверительного управления ценными бумагами и расчетов по договору доверительного управления;
2) передача документарных ценных бумаг оформляется актом приемки-передачи, который подписывается сторонами, скрепляется печатями и является неотъемлемой частью договора (п.25 Инструкции).
Расчеты сторон при исполнении договора доверительного управления осуществляются следующим образом:
1) доход от управления ценными бумагами перечисляется со счета управляющего на текущий (расчетный, вкладной) счет вверителя (выгодоприобретателя, если это предусмотрено договором) (п.38 Инструкции);
2) вознаграждение управляющего за выполненные работы по договору перечисляется со счета управляющего на его текущий (расчетный) счет (п.39 Инструкции).
Действия сторон договора доверительного управления при прекращении правоотношений
При расторжении (прекращении) договора или аннулировании лицензии управляющий передает вверителю (выгодоприобретателю) объекты доверительного управления в срок не более 5 рабочих дней с момента прекращения действия договора или аннулирования лицензии.
В случае приостановления действия лицензии вышеперечисленные действия осуществляются по требованию вверителя не позднее 5 рабочих дней с момента приостановления действия лицензии.
Возврат бездокументарных ценных бумаг из доверительного управления осуществляется путем их перевода со счета «депо» управляющего на счет «депо» вверителя (выгодоприобретателя, если это предусмотрено договором).
Возврат документарных ценных бумаг оформляется актом приемки-передачи, который подписывается управляющим и вверителем (выгодоприобретателем, если это предусмотрено договором) и скрепляется печатями и является неотъемлемой частью договора (п.26 Инструкции).
Возврат денежных средств вверителю (выгодоприобретателю, если это предусмотрено договором), полученных в результате доверительного управления и неиспользованных в ходе доверительного управления, производится:
1) юридическим лицам и индивидуальным предпринимателям - безналичным путем со счета управляющего на их текущий (расчетный) счет;
2) физическим лицам - безналичным путем в порядке осуществления операций по вкладам в белорусских рублях (счетам и вкладам в иностранной валюте) физических лиц (п.27 Инструкции).
22.03.2013
Ольга Бакиновская, кандидат юридических наук, доцент, заведующая кафедрой теории и истории государства и права Академии управления при Президенте Республики Беларусь
Юлия Амельченя, кандидат юридических наук, доцент кафедры гражданского и хозяйственного права Академии управления при Президенте Республики Беларусь