Материал помещен в архив

АЛГОРИТМ ЮРИДИЧЕСКИХ ДЕЙСТВИЙ ПО ЗАКЛЮЧЕНИЮ ВНЕШНЕТОРГОВОГО ДОГОВОРА

Общие положения

Договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей.

В широком смысле «внешнеторговым или международным торговым (коммерческим) договором является соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении имущественных прав и обязанностей в рамках международного торгового (предпринимательского, коммерческого) оборота» (примечание).

При этом «в качестве внешнеторговой сделки может рассматриваться любой вид договорного обязательства, т.е. внешнеторговым договором могут являться договоры не только купли-продажи или мены, но и займа, хранения, страхования, доверительного управления имуществом, простого товарищества и т.д.» (примечание).

Право Республики Беларусь содержит легальное определение внешнеторгового договора: это договор между резидентом и нерезидентом, предусматривающий возмездную передачу товаров, охраняемой информации, исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности, выполнение работ, оказание услуг. Обращаем внимание, что данное определение содержится в Указе Президента РБ от 27.03.2008 № 178 «О порядке проведения и контроля внешнеторговых операций» (далее - Указ № 178) и используется в таком значении для целей данного Указа № 178.

Внешнеторговый договор является разновидностью внешнеэкономической сделки.

Объектом внешнеторгового договора могут выступать:

• товары;

• охраняемая информация;

• исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности;

• работы;

• услуги (в т.ч. услуги по перевозке, транспортной экспедиции и др.).

Субъекты внешнеторгового договора - резидент и нерезидент.

Правовое регулирование внешнеторговых договоров

Приведем перечень основных документов, регулирующих заключение внешнеторговых договоров:

• Конвенция Организации Объединенных Наций о договорах международной купли-продажи товаров (заключена в г.Вене 11 апреля 1980 г.) (далее - Венская конвенция);

• Соглашение об общих условиях поставок товаров между организациями государств - участников Содружества Независимых Государств от 20.03.1992;

• Указ № 178;

• Гражданский кодекс РБ (далее - ГК);

• Закон РБ от 25.11.2004 № 347-З «О государственном регулировании внешнеторговой деятельности»;

• Закон РБ от 06.01.1998 № 130-З «Об экспортном контроле».

От редакции «Бизнес-Инфо» С 18 ноября 2016 г. действует новый Закон РБ от 11.05.2016 № 363-З «Об экспортном контроле»;

• Закон РБ от 22.07.2003 № 226-З «О валютном регулировании и валютном контроле»;

• Положение о приемке товаров по количеству и качеству, утвержденное постановлением Совета Министров РБ от 03.09.2008 № 1290.

На этапе подготовки внешнеторгового договора необходимо ознакомиться со следующими документами:

• Конвенция о праве, применимом к договорам международной купли-продажи товаров (заключена в г.Гааге 22 декабря 1986 г.);

• постановление Пленума ВХС РБ от 05.12.2012 № 12 «О некоторых вопросах рассмотрения дел, возникающих из договоров поставки товаров»;

• Принципы международных коммерческих договоров (Принципы УНИДРУА) (совершены в г.Риме 1 января 1994 г.);

• Инкотермс (International Commercial Terms - INCOTERMS) - сборник международных правил по толкованию торговых терминов (последнее издание - 2010 г.);

• постановления Совета Министров РБ, Нацбанка РБ:

- от 30.04.2009 № 548/8 «О некоторых вопросах прекращения обязательств по внешнеторговым операциям при экспорте и внешнеторговым договорам при выкупе предмета лизинга»;

- от 05.11.2011 № 1483/22 «Об установлении сроков завершения внешнеторговых операций по отдельным видам внешнеторговых договоров и условиях продления сроков завершения внешнеторговых операций»;

• постановления Правления Нацбанка РБ:

- от 22.04.2009 № 52 «Об утверждении Инструкции о порядке выдачи разрешений на продление сроков завершения внешнеторговых операций»;

- от 11.11.2008 № 165 «О порядке осуществления расчетов по внешнеторговым договорам, предусматривающим импорт».

От редакции «Бизнес-Инфо» С 13 мая 2015 г. постановлением Правления Нацбанка РБ от 05.05.2015 № 277 утратило силу постановление № 165, соответственно, субъектам хозяйствования разрешено совершение авансовых платежей по внешнеторговым договорам;

- от 30.04.2004 № 72 «Об утверждении Правил проведения валютных операций»;

- от 22.04.2009 № 52 «Об утверждении Инструкции о порядке выдачи разрешений на продление сроков завершения внешнеторговых операций»;

- от 17.01.2007 № 1 «Об утверждении Инструкции о порядке проведения валютных операций с использованием наличной иностранной валюты и наличных белорусских рублей»;

- от 09.07.2009 № 101 «О проведении внешнеторговых операций»;

- от 28.01.2008 № 15 «Об утверждении Инструкции о порядке выдачи разрешений на проведение валютных операций и на открытие счетов за пределами Республики Беларусь, а также представления в банк уведомлений при совершении валютных операций, связанных с движением капитала, и внесении изменения в постановление Правления Национального банка Республики Беларусь от 8 августа 2007 г. № 159».

От редакции «Бизнес-Инфо» С 29 ноября 2015 г. взамен Инструкции № 15 постановлением Правления Нацбанка РБ от 26.08.2015 № 514 утверждена Инструкция о порядке выдачи разрешений и представления уведомлений, необходимых для целей валютного регулирования;

• письма Нацбанка РБ:

- от 18.12.2008 № 53-21/1802 «Разрешение на проведение транспортными и экспедиционными предприятиями авансовых платежей по внешнеторговым операциям»;

- от 15.01.2009 № 31-14/12 «Разрешение на проведение импортерами авансовых платежей по внешнеторговым операциям за счет выручки в иностранной валюте»;

- от 15.04.2009 № 31-14/132 «Разрешение на проведение импортерами авансовых платежей по импорту за счет полученных займов (кредитов) в иностранной валюте»;

- от 11.06.2009 № 31-14/240 «Разрешение на проведение импортерами авансовых платежей по импорту»;

- от 16.03.2011 № 31-16/75 «Разрешение на проведение импортерами авансовых платежей в пользу резидентов Российской Федерации и Республики Казахстан»;

- от 19.12.2011 № 21-17/254 «О применении законодательства»;

- от 14.12.2011 № 53-14/13715 «О применении законодательства»;

- от 25.05.2011 № 31-16/245 «О расчетах в иностранной валюте».

От редакции «Бизнес-Инфо» С 23 февраля 2015 г. письмо № 31-16/245 утратило силу письмом Нацбанка РБ от 23.02.2015 № 31-15/210 «О сокращении случаев расчетов в иностранной валюте с участием физических лиц».

Кроме того, необходимо учитывать наличие соглашений между Республикой Беларусь и другими государствами в области торгово-экономического сотрудничества, в которых могут содержаться условия о расчетах:

• Соглашение между Правительством Российской Федерации и Правительством Республики Беларусь о мерах по развитию торгово-экономического сотрудничества (заключено г.Минске 23 марта 2007 г.);

• Соглашение между Правительством Республики Беларусь и Правительством Республики Армения о торгово-экономическом сотрудничестве (заключено в г.Ашгабате 24 декабря 1993 г.);

• Соглашение между Правительством Республики Беларусь и Правительством Республики Болгария о торгово-экономическом сотрудничестве (заключено в г.Софии 21 февраля 1996 г.);

• Соглашение между Правительством Республики Беларусь и Правительством Республики Сербия о свободной торговле между Республикой Беларусь и Республикой Сербия (заключено в г.Минске 31 марта 2009 г.);

• Соглашение между Правительством Республики Беларусь и Правительством Республики Союз Мьянма о торгово-экономическом сотрудничестве (заключено в г.Нейпьидо 2 декабря 2011 г.);

• Соглашение между Правительством Республики Беларусь и Правительством Украины о торгово-экономическом сотрудничестве (заключено в г.Ашгабате 23 декабря 1993 г.);

• Соглашение между Правительством Республики Беларусь и Правительством Боливарианской Республики Венесуэла о торгово-экономическом сотрудничестве (заключено в штате Ансоатеги 8 декабря 2007 г.);

• Соглашение между Правительством Республики Беларусь и Правительством Султаната Оман о торгово-экономическом сотрудничестве (заключено в г.Маскате 16 марта 2004 г.).

Порядок заключения внешнеторгового договора

Последовательность подготовки и заключение договора на практике:

1) выбор и проверка контрагента;

2) определение условий договора и проведение переговоров для их согласования;

3) составление на основании переговоров проекта договора;

4) согласование сделки, принятие решения о совершении сделки;

5) подписание договора;

6) совершение определенных обязательных процедур.

Шаг 1. Выбор и проверка контрагента

На начальной стадии решения вопроса о возможности заключения договора при отсутствии данных о потенциальном контрагенте по договору, его деловой репутации и об экономической состоятельности важно истребовать у потенциального контрагента по договору следующие документы:

1) копию документа, подтверждающего юридический статус иностранного юридического/физического лица.

Юридический статус иностранного юридического лица определяется по праву страны, где учреждено юридическое лицо (зарегистрировано или имеет свое основное местонахождение).

При этом организации, зарегистрированные в торговом регистре (реестре), по законодательству страны происхождения могут являться юридическими лицами, но в некоторых случаях юридическими лицами не признаваться. Данные обстоятельства влекут различный объем прав, который определяется законодательством страны происхождения лица.

Гражданская правоспособность иностранных организаций, не являющихся юридическими лицами по иностранному праву, определяется по праву страны, где организация учреждена (ст.1110 ГК).

Юридический статус иностранного физического лица определяется по праву страны, гражданином которой он является или в которой постоянно проживает (лицо без гражданства).

Юридический статус иностранного лица - предпринимателя определяется по законодательству той страны, где оно зарегистрировано как предприниматель.

Юридический статус иностранного юридического лица подтверждается, как правило, выпиской из торгового реестра (регистра) страны происхождения (предпочтительно легализованной) или иными эквивалентными доказательствами юридического статуса, признаваемыми в качестве таковых законодательством страны учреждения (возможно, например, предоставление аналога свидетельства о государственной регистрации, заверенного нотариусом или иным уполномоченным лицом). Следует принимать во внимание актуальность таких документов и срок их выдачи.

Обратите внимание! При оценке представленных документов необходимо сверить соответствие данных о лицах, указанных в выписке из торгового реестра (регистра) в качестве руководителей либо имеющих право подписи, реквизитам лица, указанного в проекте договора или выдавшего доверенность;

2) документы, подтверждающие полномочия представителя контрагента на подписание договора.

В случае если договор будет заключать лицо, уполномоченное доверенностью, истребуется копия доверенности, заверенная подписью лица, уполномоченного заключать договоры и выдавать доверенности, и печатью юридического лица (при наличии). В том случае, если представитель действует по доверенности, следует проверить, есть ли на доверенности подпись руководителя организации и ее печать, дата выдачи (если дата не указана, то доверенность недействительна), срок ее действия, объем полномочий по доверенности;

3) копию учредительных документов контрагента (для юридических лиц) (например, устав);

4) копию документа, подтверждающего права контрагента на объект интеллектуальной собственности (при наличии таковых, в случае передачи прав контрагентом на объекты интеллектуальной собственности) (например, свидетельство на товарный знак);

5) документ, удостоверяющий личность физического лица (только для физических лиц);

6) документ, подтверждающий статус предпринимателя (для физического лица);

7) документ, подтверждающий согласование соответствующего органа управления контрагента о совершении сделки, предусмотренной договором, в случаях, если это определено законодательством и учредительными документами контрагента.

Вышеуказанные документы должны быть представлены либо в виде заверенных контрагентом (нотариусом) копий на бумажных носителях, либо в виде точных графических копий переданы по каналам электронной связи.

Шаг 2. Определение условий договора и проведение переговоров для их согласования

Данная стадия проводится для снятия разногласий и уточнения позиций сторон в отношении условий сделки.

Если проект договора предлагается контрагентом, необходимо выяснить, возможно ли внесение изменений и (или) дополнений в положения договора, а также его переработка.

На данном этапе необходимо установить/определить:

1) императивные нормы и основы правопорядка, которые договор не может нарушать. К таким нормам относятся:

- статья 1099 «Оговорка о публичном порядке» ГК:

«Иностранное право не применяется в случаях, когда его применение противоречило бы основам правопорядка (публичному порядку) Республики Беларусь, а также в иных случаях, прямо предусмотренных законодательными актами. В этих случаях применяется право Республики Беларусь.»;

- статья 1100 «Применение императивных норм» ГК:

«1. Правила настоящего раздела не затрагивают действия императивных норм права Республики Беларусь, регулирующих соответствующие отношения независимо от подлежащего применению права.»;

2) существенные условия для данного вида договора.

Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законодательстве как существенные, необходимые или обязательные для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение (ст.402 ГК). Согласно законодательству Республики Беларусь без согласования всех существенных условий договор считается незаключенным.

В соответствии с подп.1.16.4 п.1 Указа № 178 стороны обязаны предусмотреть во внешнеторговом договоре:

• стоимость товаров (ориентировочную стоимость в случае невозможности установить действительную стоимость товаров в силу специфики товарной номенклатуры);

• условия расчета, под которыми понимается обязательство осуществления одной стороной расчета до исполнения либо по факту исполнения обязательства другой стороной с учетом норм, изложенных в подп.1.6.3 п.1 Указа № 178.

При этом под спецификой товарной номенклатуры следует понимать характеристики товара, выраженные в объеме, массе, количестве и иных параметрах.

Общая стоимость (ориентировочная стоимость) товаров должна указываться во внешнеторговых договорах либо в любом дополнении (спецификации, приложении), являющемся неотъемлемой частью данного договора.

Если во внешнеторговом договоре не предусмотрена общая стоимость товаров, но при этом она указывается в приложениях к договору, то указание данной стоимости товаров в приложении (приложениях) считается выполнением требований подп.1.16.4 п.1 Указа № 178;

3) применимое право.

Стороны внешнеторгового договора обладают правом избрать применимое право к их договору, причем чаще всего не только право одной из сторон договора. В данном случае необходимо изучить нормы права обеих сторон договора в отношении возможности устанавливать в качестве применимого права право третьего государства. Некоторые страны ограничивают возможность выбора применимого права кругом государств, с которыми сделка имеет фактическую связь (например, США).

Структура договора

Внешнеторговые договоры, как правило, имеют следующую структуру:

1. Преамбула (вводная часть).

В преамбуле указывается:

• наименование договора (договор купли-продажи, оказания услуг, выполнения работ, лицензионный договор и пр.);

• дата подписания договора;

• место подписания договора (страна, населенный пункт);

• полное фирменное наименование контрагента, а также сокращенное название сторон по договору («Заказчик», «Покупатель», «Правообладатель» и пр.);

• должности, фамилии, имена и отчества (при наличии) лиц, подписывающих договор, указания на документ, подтверждающий их полномочия на подписание договора.

2. Предмет договора (по поводу чего устанавливаются правоотношения).

3. Права и обязанности сторон по договору.

4. Условия и сроки передачи товара (для договоров купли-продажи (поставки) товаров) (порядок и сроки оказания услуг (выполнения работ) и порядок сдачи-приемки работ (для договора подряда)), а также место исполнения обязательства.

5. Цена договора (порядок ее определения) и порядок и условия изменения цены.

Указание на налоги и иные платежи, входящие в цену (НДС, страховка товара, расходы по таможенному оформлению и таможенной очистке и пр.).

С учетом требований Указа № 178 во внешнеторговом договоре на поставку товара должна быть указана стоимость товаров (ориентировочная стоимость в случае невозможности установить действительную стоимость товаров в силу специфики товарной номенклатуры). Общая стоимость (ориентировочная стоимость) товаров должна указываться во внешнеторговых договорах либо в любом дополнении (спецификации, приложении), являющемся неотъемлемой частью данного договора.

6. Порядок расчетов.

Указывается валюта платежа (несколько возможных валют платежа), условия пересчета валюты цены договора в валюту платежа (в случае, если они не совпадают), условия по защите получателя платежа от валютных рисков; определяется сторона, несущая бремя банковских расходов по оплате и прочие условия.

С учетом требований Указа № 178 во внешнеторговом договоре должно быть указано условие расчета, под которым понимается обязательство осуществления одной стороной расчета до исполнения либо по факту исполнения обязательства другой стороной с учетом норм, изложенных в подп.1.6.3 п.1 Указа № 178.

Справочно Датой отгрузки (поступления) товаров считается дата их помещения под таможенные процедуры, предусмотренные Таможенным кодексом таможенного союза, определенные Национальным банком РБ (далее - Нацбанк) для целей валютного контроля. Если в соответствии с законодательством совершение таможенных операций не производится, датой отгрузки товаров считается дата их отпуска со склада, осуществленного в установленном порядке, а датой поступления товаров - дата их оприходования в установленном порядке импортером на склад, находящийся на территории Республики Беларусь. При наличии у импортера разрешения Нацбанка на расчеты по внешнеторговым договорам, предусматривающим импорт товаров без их поступления на территорию Республики Беларусь, датой поступления товаров считается дата, указанная в товаросопроводительных документах, подтверждающих получение товаров. При реализации товаров без их возврата на территорию Республики Беларусь в случае, предусмотренном в абзаце 4 подп.1.7 п.1 Указа № 178, датой отгрузки товаров считается дата, указанная в товаросопроводительных документах, подтверждающих передачу товаров новому нерезиденту (новым нерезидентам) (подп.1.6.3 п.1 Указа № 178).   От редакции «Бизнес-Инфо» С 1 января 2018 г. Таможенный кодекс таможенного союза прекращает действие в связи со вступлением в силу Договора о Таможенном кодексе Евразийского экономического союза от 11.04.2017.

При этом для установления условий расчета необязательно применять во внешнеторговом договоре термины и понятия, используемые в Указе № 178.

Внешнеторговые договоры могут предусматривать одновременно 2 формы расчетов: предварительную оплату и оплату по факту.

Также условия расчетов могут указываться в отдельных приложениях к договору, что считается выполнением экспортером (импортером) требований подп.1.16.4 п.1 Указа № 178.

Обязанность по указанию условий расчетов относится только к внешнеторговым договорам, предусматривающим возмездную передачу товаров.

Справочно Республикой Беларусь заключен ряд международных договоров, по которым ограничена возможность выбора валюты платежа: • Соглашение между Центральным банком Российской Федерации и Национальным банком Республики Беларусь об организации расчетов между хозяйствующими субъектами Российской Федерации и Республики Беларусь (заключено в г.Минске 20 февраля 1997 г.); • Соглашение между Национальным банком Республики Беларусь и Национальным банком Республики Казахстан об организации расчетов (заключено 6 февраля 1998 г.); • Соглашение между Национальным банком Грузии и Национальным банком Республики Беларусь об организации расчетов (заключено в г.Минске 7 августа 1997 г.); • Соглашение между Национальным банком Республики Беларусь и Центральным банком Туркменистана об организации расчетов (заключено в г.Минске 9 августа 1996 г.); • Соглашение об организации расчетов между Национальным банком Таджикистана и Национальным банком Республики Беларусь (заключено в г.Минске 29 сентября 1997 г.); • Соглашение между Национальным банком Республики Беларусь и Национальным банком Кыргызской Республики об организации расчетов (заключено 5 февраля 2003 г.); • Соглашение между Национальным банком Республики Беларусь и Банком Латвии об организации расчетов (заключено в г.Минске 7 июля 2000 г.). Кроме того, согласно указанным соглашениям в расчетах между участниками соглашений могут использоваться национальные валюты Республики Беларусь и соответствующего государства - участника соглашения. Также национальные валюты могут использоваться в расчетах между резидентами Республики Беларусь и резидентами Украины, Армении, Китая, Ирана и Литовской Республики в соответствии с приведенными ниже международными соглашениями: • Соглашение между Национальным банком Республики Беларусь и Национальным банком Украины об организации расчетов (заключено в г.Минске 27 апреля 1999 г.); • Соглашение между Национальным банком Республики Беларусь и Центральным банком Республики Армения об организации расчетов (заключено в г.Ереване, Минске 20 августа - 20 сентября 2005 г.); • Соглашение между Национальным Банком Республики Беларусь и Народным банком Китая об организации расчетов (заключено 24 марта 2010 г.); • Соглашение между Национальным банком Республики Беларусь и Центральным банком Исламской Республики Иран об организации расчетов (заключено в г.Минске 27 ноября 2009 г.); • Соглашение между Национальным банком Республики Беларусь и Банком Литвы об организации расчетов (заключено в г.Вильнюсе 24 ноября 2000 г.). Расчеты и платежи между резидентами Республики Беларусь и резидентами иных государств, с которыми не заключены соответствующие соглашения, осуществляются в белорусских рублях и иностранных валютах в порядке, определенном главами 4 и 6 Правил проведения валютных операций, утвержденных постановлением Правления Нацбанка РБ от 30.04.2004 № 72 (письмо Нацбанка РБ от 30.09.2004 № 03-13/111 «О выборе валюты международных расчетов с учетом норм международных договоров Республики Беларусь»).   От редакции «Бизнес-Инфо» С 25 июня 2015 г. следует руководствоваться письмом Нацбанка РБ от 25.06.2015 № 31-15/495 «О выборе валюты в расчетах с нерезидентами».

7. Условия приемки товара по качеству товара (работ, услуг), а также приемки по количеству и комплектности (для товара).

8. Гарантийные сроки.

Начало и окончание действия. Условия, при которых сохраняется гарантия. Действия (события), при которых гарантия прекращается или прерывается.

9. Требования к таре и упаковке (для товара, результата работ).

10. Ответственность сторон.

Устанавливается ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение своих обязательств по договору. Также, как правило, указываются условия по возмещению убытков, связанных с невыполнением (ненадлежащим выполнением) стороной своих обязательств по договору.

11. Основания изменения или расторжения договора, в т.ч. в одностороннем порядке.

12. Порядок разрешения споров и претензий.

Стороны могут установить орган (организацию), которая будет разбирать споры, связанные с договором (государственный суд, арбитражный, третейский суд), установить обязательный досудебный порядок урегулирования спора и сроки рассмотрения претензий.

13. Порядок перемены лиц в обязательствах, возникших из договора.

В этом пункте можно предусмотреть, что уступка права требования по договору может быть осуществлена только с согласия должника.

14. Срок действия договора.

При длительных взаимоотношениях сторон желательно предусматривать следующую формулировку:

«Срок действия настоящего контракта устанавливается с момента подписания и по 31 декабря 2013 г., но в любом случае до полного исполнения сторонами своих обязательств по настоящему контракту. В случае если за один месяц до истечения срока настоящего контракта ни одна сторона не уведомит другую о своем желании не продлять его действие, то контракт считается автоматически продленным на каждый последующий календарный год. Окончание срока действия контракта не освобождает виновную сторону от ответственности за его неисполнение.».

15. Применимое право.

При формулировании данного условия следует учитывать, что понятия «законодательство» и «право» не означают одно и то же. В данном случае необходимо учитывать особенности национального законодательства и иметь в виду, что понятия «право» и «законодательство» могут как включать, так и не включать международные акты.

В данном пункте также можно указать на неприменимость к отношениям сторон тех правовых актов (в т.ч. международных), которые допускают их неприменение по соглашению сторон (например, Венская конвенция). Если же в контракте такое соглашение отсутствует, то применяются коллизионные нормы.

16. Условия о конфиденциальности информации по договору.

17. Дополнительные условия договора:

- судьба преддоговорной работы и ее результатов после подписания договора. В данном случае можно указать, что после подписания договора все предварительные переговоры по нему, переписка, предварительные соглашения и протоколы о намерениях теряют силу либо учитываться при толковании договора;

- определение обстоятельств непреодолимой силы (форс-мажор), поведение сторон при их наступлении и последствия их наступления;

- указание на сторону, обязанную произвести регистрацию договора (в случае необходимости регистрации договора в уполномоченных органах), и на полномочия этой стороны по выполнению такой обязанности;

- обязательство своевременно информировать (указать срок) друг друга об изменившихся обстоятельствах, возникновении форс-мажорных обстоятельств, изменении юридического и других адресов, банковских реквизитов;

- количество экземпляров договора;

- на каком языке текст договора имеет приоритет:

«Настоящий договор составлен в двух имеющих равную юридическую силу экземплярах на русском и английском языках. В случае расхождения текстов договора большую юридическую силу имеет текст на русском языке.»;

- иные кроме неустойки способы обеспечения исполнения обязательств (гарантии, страховка);

- о признании сторонами документов, созданных во исполнение договора с использованием факсимильного воспроизведения собственноручной подписи уполномоченных лиц;

- об обеспечении продавцом наличия на каждой единице товара товарного номера, нанесенного в виде штрихового идентификационного кода.

Справочно Наличие товарного номера, нанесенного в виде штрихового идентификационного кода на товары (продукцию) в соответствии с законодательством, является одним из существенных условий договора купли-продажи (поставки) таких товаров (продукции), одной из сторон которого являются юридические лица и индивидуальные предприниматели, осуществляющие оптовую и (или) розничную торговлю, общественное питание на территории Республики Беларусь и использующие для ведения товарного учета автоматическую идентификацию товаров (продукции) (часть первая п.2 постановления Совета Министров РБ от 04.08.2005 № 862 «О некоторых вопросах по внедрению товарной нумерации и штрихового кодирования и внесении изменений и дополнений в постановление Совета Министров Республики Беларусь от 24 мая 2000 г. № 748». Данная норма не применяется в случае, если в договорах купли-продажи (поставки) товаров (продукции) предусмотрены обязанности сторон по оплате расходов (их части) по присвоению внутренних товарных номеров и нанесению штриховых идентификационных кодов в торговых объектах (объектах общественного питания) за счет продавцов (поставщиков) товаров (продукции);

- порядок и сроки предоставления покупателем продавцу заявления о ввозе товаров и уплате косвенных налогов (для договора купли-продажи товаров в Таможенном союзе);

- лица, ответственные за исполнение договора (персональные и контактные данные (телефон, факс, электронная почта));

- прочие условия по соглашению сторон.

18. Реквизиты сторон:

- почтовые реквизиты;

- местонахождение (адрес) контрагента;

- банковские реквизиты сторон (номер расчетного счета, учреждение банка, код банка);

- отгрузочные реквизиты (для железнодорожных отправок, для контейнеров, для мелких отправок).

Цель приобретения товара не является существенным условием договора, однако желательно ее указать при приобретении образцов для сертификации.

При согласовании условий внешнеторгового договора важно учитывать не только нормы гражданского права сторон договора, но и специальные нормы законодательства государства каждой из сторон (таможенного, валютного, налогового, внешнеторгового и т.д.), в т.ч. нормы страны, где будет проходить исполнение договора.

Шаг 3. Составление на основании переговоров проекта договора

После согласования условий договора любой из сторон составляется проект договора. Желательно договор составлять на языке, понятном для обеих сторон, либо на нескольких языках, одним из которых владеет каждая сторона. Тексты договора на разных языках должны быть аутентичны, чтобы впоследствии избежать споров о содержании условий договора.

В договоре желательно указывать точное наименование договора (купли-продажи, поставки, подряда, оказания услуг, лицензионный и т.д.) и избегать двусмысленности, неопределенности.

Договоры заключаются в простой письменной либо в случаях, предусмотренных законодательством или соглашением сторон, в нотариальной форме.

Венская конвенция не предъявляет требований к форме договора международной купли-продажи товаров и признает заключенным договор, совершенный в устной форме. Однако Республика Беларусь (как и Российская Федерация) в соответствии со ст.12 Венской конвенции сделала заявление о том, что договор международной купли-продажи товаров может заключаться (изменяться, дополняться) исключительно в письменной форме.

Внешнеэкономическая сделка, хотя бы одним из участников которой является юридическое лицо Республики Беларусь или гражданин Республики Беларусь, совершается независимо от места заключения сделки в письменной форме (п.2 ст.1116 ГК).

Справочно Письменная форма договора считается соблюденной, если в ответ на письменное предложение заключить договор лицо, получившее оферту, совершило в срок, установленный для ее акцепта, действия по выполнению указанных в ней условий договора (отгрузка товаров, предоставление услуг, выполнение работ, уплата соответствующей суммы и т.д.) (т.е. имел место фактический акцепт), если иное не предусмотрено законодательством или не указано в оферте (п.3 ст.404 ГК).

Шаг 4. Согласование сделки, принятие решения о совершении сделки

Иногда в соответствии с законодательством или иными актами (например, уставом) заключение договора сопряжено с необходимостью внутреннего или внешнего согласования договора или приятия решения органом предприятия (например, общим собранием участников общества), вышестоящим органом (организацией) о заключении внешнеторгового договора.

Чтобы установить необходимость согласования или принятия решения, нужно изучить учредительные документы и требования законодательства каждой из сторон.

Так, например, по белорусскому законодательству для совершения сделки, в которой имеется заинтересованность его аффилированных лиц, необходимо решение общего собрания участников хозяйственного общества. Крупные сделки хозяйственного общества могут совершаться по решению общего собрания его участников, если уставом принятие такого решения не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) этого общества или иное не установлено Президентом РБ.

Шаг 5. Подписание договора

Процесс заключения договора (в т.ч. внешнеторгового) регулируется применимым к договору правом и международными договорами. Юридическими инструментами этого процесса являются оферта и акцепт. Обе эти стадии всегда присутствуют в любой системе права, но могут по-разному регулироваться.

В данном случае необходимо иметь в виду, что страны англосаксонской и романо-германской системы права содержат диаметрально противоположные положения в отношении момента заключения договора. По континентальному праву договор считается заключенным в момент получения акцепта оферентом, а в англо-американской системе договор считается заключенным в момент отправки акцепта по почте (момент заключения договора определяется по почтовому штемпелю на конверте).

Зачастую договор может быть заключен путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, электронной или иной связи. В данном случае важно обменяться подписанными оригиналами договора с помощью почтовой связи или иным способом для совершения на территории Республики Беларусь различных административных процедур (например, таможенная очистка товара, регистрация сделки в банке).

Желательно производить парафирование каждого листа договора во избежание замены листов.

Договор должен быть подписан уполномоченным представителем юридического лица.

При наличии соглашения сторон договор может быть подписан с использованием факсимиле. Такое соглашение желательно заключать до подписания внешнеторгового договора в виде отдельного документа с подписанием его представителями сторон собственноручно.

Справочно Форму Соглашения об использовании факсимиле см. здесь.

Шаг 6. Регистрация договора и совершение иных обязательных процедур

1. Регистрация сделки в банке.

Регистрация сделки - проставление на документе (документах), посредством которого оформлено заключение внешнеторгового договора, оттиска штампа банка с указанием регистрационного номера сделки и заверением его подписью уполномоченного работника банка (при электронном документообороте - указание регистрационного номера сделки и заверение его электронной цифровой подписью).

По каждому внешнеторговому договору, предусматривающему возмездную передачу товаров, общая стоимость которых с учетом приложений и дополнений к этому договору составляет 3 000 евро в эквиваленте и более, экспортер (импортер) обязан до даты отгрузки (поступления) товаров либо проведения (поступления) платежей зарегистрировать сделку в банке, обслуживающем счет экспортера (импортера), в порядке, установленном Нацбанком.

По долгосрочным договорам резидент осуществляет регистрацию сделки только при условии, когда общая стоимость товаров по приложениям достигла 3 000 евро в эквиваленте и более.

2. Регистрация договора в уполномоченном органе.

В случаях когда законодательством предусмотрена необходимость государственной регистрации договора (например, регистрация в Национальном центре интеллектуальной собственности лицензионного договора, договора франчайзинга), стороны должны произвести регистрацию соответствующего договора в уполномоченных государственных органах.

3. Получение разрешения Нацбанка.

В случае если в соответствии с условиями заключенного внешнеторгового договора либо в ходе исполнения обязательств по внешнеторговому договору предполагается превышение срока завершения внешнеторговой операции, установленного законодательством, резидент обязан обратиться за получением разрешения на продление срока завершения внешнеторговой операции в:

• главное управление валютного регулирования и валютного контроля Нацбанка:

- при экспорте - если срок, исчисляемый с даты отгрузки товаров (передачи охраняемой информации, исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности, выполнения работ, оказания услуг), превышает установленный законодательством срок более чем на 90 календарных дней;

- при импорте - если срок, исчисляемый с даты проведения платежа превышает установленный законодательством срок более чем на 60 календарных дней;

• главное управление Нацбанка по области в зависимости от места нахождения резидента (его структурного подразделения):

- при экспорте - если срок, исчисляемый с даты отгрузки товаров (передачи охраняемой информации, исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности, выполнения работ, оказания услуг), превышает установленный законодательством срок не более чем на 90 календарных дней;

- при импорте - если срок, исчисляемый с даты проведения платежа, превышает установленный законодательством срок не более чем на 60 календарных дней.

В случае если предусмотренный договором срок завершения внешнеторговой операции превышает срок, установленный законодательством, или если в ходе фактической реализации внешнеторговой операции предполагается превышение установленного законодательством либо ранее выданным разрешением срока ее завершения, резидент обязан обратиться за получением разрешения в период, исчисляемый с даты начала внешнеторговой операции до даты истечения срока завершения данной внешнеторговой операции, установленного законодательством либо ранее выданным разрешением.

Примечание. Функ Я.И. Курс внешнеторгового права: основные внешнеторговые сделки. М.: Изд-во деловой и учебной литературы, 2007.

31.07.2013

Надежда Грабовская, ведущий юрисконсульт сети магазинов «Оранжевый верблюд», юрист-лицензиат