Материал помещен в архив

ДИЛЕРСКИЙ ДОГОВОР

Торговое посредничество может осуществляться с выбором модели зависимого либо независимого посредника. В первом случае согласно белорусскому законодательству может использоваться договор комиссии (комиссионер-посредник действует от собственного имени, но за счет комитента) либо договор поручения (поверенный-посредник действует от имени и за счет доверителя), во втором - обычный договор купли-продажи. При этом в случае зависимого посредника правовая связь между производителем и товаром сохраняется (и доверитель, и комитент являются собственниками товара), тогда как при независимом посредничестве такая правовая связь полностью обрывается: как правило, ни прав на товар (примечание 1), ни обязательств в связи с ним производитель уже не имеет.

В зарубежной практике правовой арсенал средств, с помощью которых оформляются отношения торгового посредничества, значительно шире и включает агентские, дистрибьюторские, дилерские, брокерские договоры, консигнацию и др. При этом большинство из них не имеет четко определенной юридической формы и относится в белорусском законодательстве к числу непоименованных (безымянных) договоров, которые могут заключаться на основании абзаца 1 части второй п.1 ст.7 ГК (подробнее см. пособие «Непоименованные и смешанные договоры»).

Впрочем, особую популярность данные виды договоров завоевали во внешней торговле, поэтому они могут регулироваться нормами иностранного, а также международного права. Применительно к теме данного материала особое значение имеет Типовой дистрибьюторский контракт (монопольный импортер - дистрибьютор), разработанный Международной торговой палатой в 1993 г. (публикация № 518) (подробнее см. пособие «Дистрибьюторские соглашения»), поскольку в международной практике понятия «дистрибьютор» и «дилер» обычно употребляются как синонимы. В качестве смысловых оттенков термин «дилер» предполагает полную юридическую самостоятельность посредника, тогда как «дистрибьютор» - большую степень правовой связи (интеграции) между производителем и посредником.

Дилерский договор в белорусском законодательстве

Что же касается белорусского законодательства, то Положение о товаропроводящей сети белорусских организаций за рубежом, утвержденное постановлением Совета Министров РБ от 24.02.2012 № 183 (далее - Положение № 183), приводит следующие определения:

дилер - субъект товаропроводящей сети (далее - ТПС), осуществляющий реализацию или реализацию и сервисное обслуживание товаров (продукции) производителя от своего имени и за свой счет на условиях, определенных соответствующим договором (соглашением) с производителем, уполномоченной организацией либо дистрибьютором.

От редакции «Бизнес-Инфо» С 31 марта 2018 г. Положение № 183 изложено в новой редакции на основании постановления Совета Министров РБ от 26.12.2017 № 1000.

Справочно Кроме того, понятия «дилер», «дилерская деятельность» используются в законодательстве о ценных бумагах. Инструкция о порядке осуществления профессиональной деятельности по ценным бумагам, утвержденная постановлением Минфина РБ от 12.09.2006 № 112, понимает под последней коммерческую деятельность профучастника по совершению сделок с ценными бумагами от своего имени и за свой счет, а также за свой счет при посредничестве (с использованием услуг) других лиц с правом одновременной покупки и продажи ценных бумаг, в т.ч. на условиях публичного объявления. От редакции «Бизнес-Инфо» С 23 ноября 2016 г. взамен Инструкции № 112 постановлением Минфина РБ от 31.08.2016 № 76 утверждена Инструкция о требованиях к условиям и порядку осуществления профессиональной деятельности по ценным бумагам;

дистрибьютор - субъект ТПС, реализующий от имени производителя за свой счет в оговоренном регионе деятельности приобретенный у производителя или у уполномоченной организации товар производителя на условиях, определенных соответствующим договором (соглашением) с производителем или уполномоченной организацией.

Таким образом, согласно Положению № 183 основное отличие между дилером и дистрибьютором состоит в том, что первый реализует товар от своего имени, тогда как второй - от имени производителя.

К сведению В настоящий момент утратившее силу Положение о товаропроводящей сети отечественных производителей за рубежом, утвержденное постановлением Совета Министров РБ от 21.12.2006 № 1699, приводило другие по сравнению с действующими и практически идентичные друг другу определения: а) дистрибьютор - субъект ТПС, приобретающий у производителя и реализующий его продукцию от имени производителя товара за свой счет в оговоренном регионе деятельности на условиях, определенных соответствующим соглашением между ними; б) дилер - субъект ТПС, осуществляющий реализацию (сервисное обслуживание) товара производителя от своего имени, за свой счет и на условиях, определенных соответствующим соглашением между ними.

Отсюда вытекают и последствия, основное из которых в том, что дистрибьютор, как правило, обладает эксклюзивным статусом: только ему предоставлено право продавать данный товар на указанной территории в обмен на обязательство не вступать в конкуренцию на ней с производителем (примечание 2), в т.ч. путем продажи других товаров. Что же касается дилера, то он может как обладать эксклюзивным статусом, так и обходиться без него.

В то же время у дилера могут иметься и дополнительные обязанности по отношению к производителю: участвовать в продвижении товара (рекламные кампании, маркетинг, «горячие линии» (примечание 3) для потребителей), сервисное обслуживание, использование товарных знаков (знаков обслуживания) и других объектов интеллектуальной собственности, единая ценовая политика и т.п. Наличие этих дополнительных обязанностей и отличает дилерский договор от обычного договора купли-продажи (поставки). Другими словами, предмет дилерского договора - передача права собственности на товар + дополнительные сопутствующие услуги. Дилерский договор может заключаться как для оптовой, так и для розничной реализации товаров производителя, причем последняя форма является превалирующей, хотя иногда для их разделения в первом случае используется термин «дистрибьюторский договор», тогда как во втором - «дилерский».

Дилерский договор порождает дополнительные (по сравнению с обычным договором поставки) обязанности не только у дилера, но и у производителя: наряду с возможным эксклюзивным статусом к их числу относится предоставление различных скидок, премий и бонусов в зависимости от объема реализации.

Справочно Под скидкой обычно понимается снижение цены товара при выполнении определенных условий (чаще всего скидки распространяются на всю партию товара, а не только на дополнительно приобретаемые единицы), а под бонусом (премией) - перечисление (возврат) в таких случаях определенной денежной суммы продавцом покупателю. Скидки и бонусы (премии) могут иметь не только финансовую, но и товарную форму: поставки дополнительных единиц товара при покупке оговоренного количества и т.п.

При этом следует учитывать, что с 1 января 2012 г. произошли изменения в налогообложении скидок и бонусов (премий). В настоящее время:

1) у продавца в состав внереализационных расходов включаются суммы скидок (премий, бонусов), предоставленных при выполнении покупателем (заказчиком) условий (в т.ч. объема покупок или заказов), определенных в договоре в качестве обязательных для предоставления таких скидок (премий, бонусов) (подп.3.26¹ п.3 ст.129 Налогового кодекса РБ (далее - НК));

2) у покупателя в состав внереализационных доходов включаются доходы покупателя (заказчика) в сумме скидок (премий, бонусов), предоставленных продавцом (исполнителем, подрядчиком) на указанных выше условиях (подп.3.19³ п.3 ст.128 НК).

Таким образом, суммы предоставленных скидок и премий (бонусы) облагаются (начиная с 1 января 2012 г.) налогом на прибыль у покупателя (дилера), но не облагаются у продавца (производителя). Более того, в ситуациях, когда производитель и дилер связаны теми или иными организационными узами, между ними возможно применение так называемого трансфертного ценообразования. В последнем случае цена сделок может быть пересмотрена налоговыми органами с целью корректировки налоговой базы по налогу на прибыль в соответствии со ст.30¹ НК.

В тех случаях, когда одна из сторон (производитель либо дилер) является нерезидентом, дилерский договор является внешнеторговым, т.е. подпадает под действие Указа Президента РБ от 27.03.2008 № 178 «О порядке проведения и контроля внешнеторговых операций». Однако данный Указ не предусматривает каких-либо особенностей для дилерских договоров, в отличие от договоров комиссии, для которых установлен продленный 120-дневный срок прекращения обязательств нерезидента перед экспортером.

От редакции «Бизнес-Инфо» С 28 июня 2017 г. следует руководствоваться подп.1.4 п.1 Указа № 178 в редакции Указа Президента РБ от 23.06.2017 № 221. Срок завершения внешнеторговой операции при экспорте, в том числе по договорам комиссии, - не позднее 180 календарных дней с даты отгрузки товаров.

Для экспортных дилерских и дистрибьюторских договоров Положением № 183 (п.7) рекомендуется предусматривать следующие условия:

1) регион деятельности субъекта ТПС;

2) допустимые ограничения реализации субъектом ТПС товара (продукции) производителя другому субъекту предпринимательской деятельности для его дальнейшей перепродажи;

3) допустимая цена на реализуемый субъектом ТПС товар (продукцию) производителя;

4) возможность формирования субъектом ТПС заявок на производство и поставку товара (продукции) производителя;

5) возможность установления минимальных объемов продаж и специальных условий реализации товаров (продукции) производителя;

6) осуществление маркетинговых исследований в данном регионе деятельности.

Кроме того, производитель устанавливает в качестве обязательных следующие условия договора (соглашения) с субъектом ТПС:

а) ограничение сроков возврата валютной выручки в соответствии с законодательством Республики Беларусь о порядке проведения внешнеторговых операций;

б) ответственность за нарушение субъектом ТПС указанного условия (подп.9.2 п.9 Положения № 183).

Использование дилерского договора при импорте

Дилерские договоры могут использоваться не только при экспорте, но и при импорте. В последнем случае, чтобы белорусский дистрибьютор не рассматривался в качестве постоянного представительства иностранной организации, необходимо соблюдать требование подп.1.2 п.1 cт.139 НК, согласно которому иностранная организация не рассматривается как имеющая постоянное представительство, если при организации и осуществлении деятельности от имени иностранной организации и (или) в ее интересах организация или физическое лицо действуют в рамках своей обычной деятельности. При этом под обычной деятельностью понимается деятельность, которая осуществляется самостоятельно и не подвергается указаниям или контролю со стороны иностранной организации и при осуществлении которой предпринимательский риск за ее результаты лежит на организации или физическом лице, а не на иностранной организации, которую они представляют.

Самостоятельный статус дилера как посредника предполагает, что он принимает на себя все риски, связанные с нереализацией товара. Тем не менее, учитывая, как правило, длительные партнерские отношения между сторонами, производитель может предоставить отсрочку оплаты, обусловив последнюю ходом реализации товаров. Однако более сложные схемы, например, возврат товара производителю в случае нереализации дилером в течение определенного срока, могут влечь дополнительные правовые риски у сторон.

При использовании импортных дилерских договоров также следует учитывать и налоговые риски, связанные с возложением обязанности уплаты НДС за производителя-нерезидента на территории Беларуси на дилера-резидента. Дело в том, что согласно п.3 ст.92 НК при реализации товаров (работ, услуг), имущественных прав на территории Республики Беларусь иностранными организациями, не состоящими на учете в налоговых органах Республики Беларусь, на основе договоров поручения, комиссии и иных аналогичных гражданско-правовых договоров обязанность по исчислению и перечислению в бюджет налога на добавленную стоимость возлагается на состоящих на учете в налоговых органах Республики Беларусь организации и индивидуальных предпринимателей, осуществляющих предпринимательскую деятельность на основе таких договоров с иностранными организациями, не состоящими на учете в налоговых органах Республики Беларусь.

Примерная форма дилерского договора

ДИЛЕРСКИЙ ДОГОВОР № ______

_____________________, именуем__ в дальнейшем Продавец, в лице __________________, действующ___ на основании ____________, с одной стороны и _____________________, именуем___ в дальнейшем Дилер, в лице _____________, действующ___ на основании _____________, с другой стороны заключили настоящий договор о нижеследующем.

1. Предмет договора

1.1. Продавец поручает, а Дилер принимает на себя обязанности по распространению ____________________, именуем___ в дальнейшем Товар, и обеспечению после продажи Товара необходимого его сопровождения. Комплектность, сопровождающая документация, а также форма поставки и другие требования к Товару перечислены в приложении 1 к настоящему договору.

2. Обязанности Дилера

2.1. Обеспечить рекламу Товара в соответствии с предоставленными образцами и материалами.

2.2. Осуществлять продажу Товара по ценам, не превышающим установленные настоящим договором.

2.3. Производить регистрацию всех покупателей Товара, приобретающих его у Дилера, и раз в квартал передавать Продавцу списки зарегистрированных покупателей.

2.4. Соблюдать исключительные права на Товар, а также на средства индивидуализации Товара, принадлежащие Продавцу либо третьим лицам, предпринимать все надлежащие меры для недопущения их нарушения по вине Дилера, а также информировать о таких правах покупателей.

2.5. Обеспечивать для зарегистрированных у него покупателей обслуживание Товара, включая «горячую линию».

2.6. Уважать и защищать законные права Продавца, возникающие в связи с настоящим договором, в частности, сохранять коммерческую тайну в отношении сведений, которые могут стать известны Дилеру в связи с исполнением настоящего договора.

К коммерческой тайне относится любая информация, которая:

1) при сообщении была явно охарактеризована как представляющая коммерческую тайну Продавца;

2) не является общедоступной;

3) представляет коммерческий интерес или дает конкурентные преимущества.

3. Обязанности Продавца

3.1. Предоставлять Дилеру партию Товара в необходимом количестве в течение согласованного с Дилером срока, указанного в его заявке.

3.2. Уведомлять Дилера об изменениях в составе Товара или его цены в течение 3 (трех) дней с момента принятия соответствующего решения.

3.3. Предоставить Дилеру рекламную информацию о Товаре, Продавце, а также консультировать о формах организаций сбытовой политики для данного Товара.

3.4. Передать Дилеру для организации работы по «горячей линии» список ответов на типовые вопросы.

3.5. Провести за счет Продавца обучение (при необходимости) одного представителя Дилера на каждые _____ экземпляров Товара, приобретаемых Дилером, для работы в рамках «горячей линии». Обучение большего числа представителей Дилера осуществляется за счет Дилера.

3.6. Назначить ответственное лицо, с которым Дилер будет решать все вопросы, связанные с исполнением настоящего Договора.

3.7. Предоставлять Дилеру для целей демонстрации (и обучения) по одному бесплатному экземпляру Товара на каждые ______ выкупаемых им экземпляров. При покупке первой партии в объеме не менее _____ экземпляров Дилер может приобрести для этих целей один экземпляр Товара со скидкой в размере 5 % от цены для конечного покупателя.

4. Стоимость Товара и порядок расчетов

4.1. Продавец устанавливает цену для конечного покупателя, величина которой приведена в приложении 2 к настоящему договору. Дилер имеет право продажи Товара по любой цене, не превышающей цену для конечного покупателя. Допустимо в особых случаях по письменному согласованию с Продавцом установление наценок на Товар для отдельных покупателей, связанное с необходимостью повышения издержек для осуществления сбыта или послепродажного обслуживания Товара.

4.2. Дилер приобретает у Продавца Товар партиями не менее _______ экземпляров.

4.3. Дилер приобретает партии Товара у Продавца с дилерской скидкой, величина которой зависит от размера приобретаемой партии Товара, как указано в приложении 2 к настоящему договору.

4.4. Получение партии Товара осуществляется на складе Продавца и оформляется актом сдачи-приемки Товара.

4.5. Оплата партии Товара Дилером осуществляется единовременно в полном объеме путем предоплаты.

4.6. Дилер имеет право на дополнительные (бонусные) скидки в том случае, если объем продаж по нескольким партиям составляет не менее ______ экземпляров. Исчисление бонусной скидки осуществляется в конце квартала, года или при осуществлении заказов новой партии Товара. При этом скидка на новую партию Товара учитывает дополнительные скидки за предыдущие партии Товара, независимо от того, производится ли заказ всей совокупной партии Товара по частям или полностью единовременно.

5. Порядок сдачи-приемки Товара

5.1. Продавец передает Дилеру Товар в соответствии с его заказом на партию Товара. Заказ оформляется в письменном виде, в т.ч. с использованием факсимильной связи.

5.2. Передача осуществляется на складе в г.Минске по адресу: _____________________________.

5.3. Передача оформляется актом сдачи-приемки Товара в соответствии с согласованной формой.

5.4. Товар передается Дилеру в виде полностью готовых экземпляров, и Дилер проверяет соответствие Товара спецификации, представленной в приложении 1 к настоящему договору.

5.5. При отсутствии замечаний к партии Товара со стороны своего представителя Дилер подписывает акт сдачи-приемки Товара.

5.6. Приемка Товара по количеству и качеству осуществляется в соответствии с Положением о приемке товаров по количеству и качеству, утвержденным постановлением Совета Министров РБ от 03.09.2008 № 1290.

6. Ответственность сторон

6.1. Продавец не несет ответственности:

а) за убытки, которые могут возникнуть у Дилера или конечных покупателей в результате использования Товара;

б) по обязательствам Дилера перед третьими лицами.

6.2. В случае задержки поставки партии Товара после внесения суммы предоплаты Продавец уплачивает Дилеру пеню в размере 0,1 % за каждый день просрочки. Информация о пене включается в акт сдачи-приемки, и на соответствующую сумму уменьшается платеж Дилера за партию Товара. Время для рассмотрения взаимных претензий при приемке Товара не учитывается при начислении пени.

7. Основания для досрочного расторжения договора

7.1. Продавец может расторгнуть настоящий договор в следующих случаях:

- при нарушении Дилером исключительных прав Продавца;

- при длительном нарушении требований, предъявляемых к обслуживанию Товара;

- при нарушении Дилером коммерческой тайны Продавца;

- при неоднократных срывах поставок ввиду невнесения суммы предоплаты;

- при решении о прекращении производства Товара.

7.2. Дилер может расторгнуть настоящий договор в следующих случаях:

- при нарушении Продавцом сроков и условий поставки Товара;

- при невыполнении Продавцом условий настоящего договора в части, касающейся представления необходимой информации и обучения представителей Дилера.

8. Срок действия договора

8.1. Настоящий Договор вступает в силу с момента заключения и действует в течение текущего календарного года.

8.2. Если до истечения срока действия настоящего договора ни одна из сторон не известила другую об отказе от него либо о желании внести изменения, договор считается продленным на каждый последующий календарный год на прежних условиях.

9. Дополнительные условия

9.1. В случае возникновения споров и разногласий стороны приложат все усилия, чтобы устранить их путем переговоров. При невозможности решить спорные вопросы путем переговоров споры рассматриваются в хозяйственном суде ____________ без обязательного применения претензионного порядка.

9.2. Все приложения к настоящему договору являются неотъемлемой его частью.

9.3. В случае изменения юридического адреса или реквизитов банковских счетов стороны уведомляют об этом друг друга в течение 3 (трех) рабочих дней.

10. Адреса, банковские реквизиты и подписи сторон

Примечание 1. Исключение составляет возможность сохранения права собственности на товар за продавцом до полной его оплаты на основании ст.461 Гражданского кодекса РБ (далее - ГК).

Примечание 2. При этом необходимо учитывать положения Закона РБ от 10.12.1992 № 2034-XII «О противодействии монополистической деятельности и развитии конкуренции». В частности, согласно ст.6 данного Закона в ряде случаев запрещаются и в установленном порядке признаются недействительными соглашения между субъектами хозяйствования, предполагающие:

а) раздел товарного рынка по территориальному принципу, по видам, объемам товаров и их ценам, по кругу потребителей;

б) исключение или ограничение доступа на товарный рынок других хозяйствующих субъектов;

в) подконтрольность реализации товаров на товарном рынке;

г) отказ от заключения договоров с определенными продавцами или покупателями;

д) необоснованное (искусственное) повышение, снижение или поддержание цен, в т.ч. на аукционах и торгах;

е) иные последствия, которые устраняют или могут ограничивать конкуренцию, препятствуют ее установлению или развитию.

От редакции «Бизнес-Инфо» С 1 июля 2014 г. взамен Закона № 2034-XII принят новый Закон РБ от 12.12.2013 № 94-З «О противодействии монополистической деятельности и развитии конкуренции».

Также запрещаются и в установленном порядке признаются недействительными полностью или частично достигнутые в любой форме соглашения хозяйствующих субъектов, один из которых занимает доминирующее положение на товарном рынке, а другой является его контрагентом, если такие соглашения имеют (могут иметь) своим результатом устранение, ограничение конкуренции или воспрепятствование ее установлению или развитию.

Примечание 3. «Горячая линия» (hotline) - способ обслуживания клиента, оказания послепродажных услуг, включающий в себя оперативные консультации, оперативную помощь в освоении, постоянную связь и т.п.

12.11.2012 г.

Сергей Овсейко, кандидат юридических наук, кандидат экономических наук