Материал помещен в архив

ДОГОВОР ФИНАНСОВОЙ АРЕНДЫ (ЛИЗИНГА) ПРЕДПРИЯТИЯ КАК ИМУЩЕСТВЕННОГО КОМПЛЕКСА

Общие положения о лизинге

Определение договора лизинга

По договору финансовой аренды (договору лизинга) арендодатель обязуется приобрести в собственность указанное арендатором имущество у определенного им продавца (поставщика) и предоставить арендатору это имущество за плату во временное владение и пользование для предпринимательских целей (часть первая ст.636 Гражданского кодекса РБ (далее - ГК)).

Субъектный состав договора лизинга

Арендодатель (или лизингодатель), арендатор (или лизингополучатель), на стороне которых могут выступать только субъекты хозяйствования, поскольку основная цель предоставления имущества по временное владение и пользование - предпринимательская деятельность. К обязанности арендодателя (лизингодателя) отнесено приобретение в собственность имущества, указанного арендатором, у определенного последним продавца (поставщика). Тем самым договор купли-продажи или поставки, заключенный во исполнение договора лизинга, будет свидетельствовать об исполнении арендодателем (лизингодателем) соответствующей обязанности.

Предмет договора лизинга

Любые непотребляемые вещи, используемые для предпринимательской деятельности, кроме земельных участков и других природных объектов (ст.637 ГК).

Обратите внимание! Ни в ГК, ни в Положении о лизинге, утвержденном постановлением Совета Министров РБ от 04.06.2010 № 865 (далее - Положение), нет какие-либо иных ограничений в отношении предмета лизинга.   От редакции «Бизнес-Инфо» С 1 сентября 2014 г. взамен Положения действуют Правила осуществления лизинговой деятельности, утвержденные постановлением Правления Нацбанка РБ от 18.08.2014 № 526.

Однако, во-первых, передаваемая в лизинг вещь должна быть непотребляемой, т.е. она не теряет своих натуральных свойств в процессе ее использования (к примеру, предприятия и иные имущественные комплексы, здания, сооружения, оборудование, транспортные средства и другие вещи) (п.1 ст.578 ГК). Ссылка в данном случае на нормы об аренде - ст.578 ГК - правомерна в силу того, что в соответствии со ст.596 ГК к отдельным видам договора аренды и договорам аренды отдельных видов имущества (прокат, аренда транспортных средств, аренда зданий и сооружений, аренда предприятия, финансовая аренда) положения, предусмотренные параграфом «Общие положения об аренде» главы 34 (куда входит ст.578 ГК), применяются, если иное не установлено законодательством.

Во-вторых, сфера использования непотребляемых вещей определена рамками осуществления предпринимательской деятельности (ст.636, 637 ГК).

В-третьих, в отличие от аренды применительно к лизингу законодатель исключает из объектов, которые могут быть предметом договора лизинга, земельные участки и другие природные объекты.

Предприятие как предмет лизинга

Рассуждая о предприятии как имущественном комплексе и его возможности выступать предметом лизинга, отметим, что в соответствии с ГК предприятием как объектом прав признается имущественный комплекс, используемый для осуществления предпринимательской деятельности (часть первая п.1 ст.132 ГК). Тем самым для целей заключения договора лизинга цели использования предмета лизинга и предприятия как имущественного комплекса совпадают.

Как указано выше, предметом лизинга не могут быть земельные участки и другие природные объекты.

В части второй п.1 ст.132 ГК определяется, что в состав предприятия как имущественного комплекса входят все виды имущества, предназначенные для его деятельности, включая земельные участки, здания, сооружения, оборудование, инвентарь, сырье, продукцию, права требования, долги, а также права на обозначения, индивидуализирующие предприятие, его продукцию, работы и услуги (фирменное наименование, товарные знаки, знаки обслуживания), и другие исключительные права, если иное не предусмотрено законодательством или договором. Однако с учетом невозможности для земельных участков и других природных объектов выступать предметом лизинга, полагаем, они не могут быть включены в состав предприятия как имущественного комплекса для целей передачи последнего в лизинг.

Исключение земельных участков и других природных объектов из состава предприятия как имущественного комплекса теоретически допустимо, поскольку перечень имущества, включаемого в состав предприятия, определяется собственником этого имущества самостоятельно или в установленном порядке юридическим лицом, которому данное имущество принадлежит на праве хозяйственного ведения, оперативного управления, либо уполномоченным в соответствии с законодательством (п.4 Положения о порядке совершения регистрационных действий в отношении предприятия как имущественного комплекса, утвержденного постановлением Совета Министров РБ от 01.06.2004 № 650 (далее - Положение № 650)).

В ГК предусмотрено, что предприятие в целом или его часть могут быть объектом купли-продажи, залога, аренды и других сделок, связанных с установлением, изменением и прекращением вещных прав (п.2 ст.132 ГК). Следовательно, можно предположить, что лизинг как вид аренды также может иметь место в отношении предприятия как имущественного комплекса.

Согласимся с мнением кандидата юридических наук Шимкович М.Н., которая в своей статье «Договор лизинга и его место в системе гражданско-правовых договоров» делает вывод, что «в случае лизинга предприятия потребляемое имущество (оборотные фонды - сырье, материалы и т.п.) передается лизингополучателю в составе соответствующего имущественного комплекса, а не как самостоятельный предмет сделки, поэтому ограничения, установленные законодательством в отношении лизинга потребляемых вещей, при этом неприменимы».

По правовому режиму предприятие как имущественный комплекс приравнено к недвижимым вещам (часть вторая п.1 ст.130 ГК), следовательно, в отношении его будут распространяться требования ст.131 ГК в части необходимости государственной регистрации недвижимого имущества, прав на него и сделок с ним, а также будут действовать нормы Закона РБ от 22.07.2002 № 133-З «О государственной регистрации недвижимого имущества, прав на него и сделок с ним». Помимо того, в соответствии с п.6 Положения предмет лизинга, права на него и (или) договор лизинга, подлежащие государственной регистрации в соответствии с законодательством, регистрируются уполномоченной государственной организацией по заявлению лизингополучателя, если иное не предусмотрено договором лизинга.

Доводом в пользу возможности для предприятия как имущественного комплекса выступать предметом лизинга может стать и тот факт, что Конвенция УНИДРУА о международном финансовом лизинге от 28.05.1988, которая для Республики Беларусь вступила в силу 1 марта 1999 г. (республика присоединилась к ней Указом Президента РБ от 02.07.1998 № 352 без каких-либо оговорок), для сделки финансового лизинга в качестве предмета допускает предприятие, средства производства или другое оборудование (п.1 ст.1 данной Конвенции).

В силу специфики правового режима предприятия как имущественного комплекса необходимо учитывать, что до совершения с ним сделки купли-продажи, что является обязанностью арендодателя (лизингодателя), создание предприятия подлежит государственной регистрации, которая также требуется при изменении, прекращении существования предприятия, возникновении, переходе, прекращении прав, ограничений (обременений) прав на него и сделки с ним (п.2 Положения № 650).

Поскольку арендодатель (лизингодатель) обязан заключить с продавцом (поставщиком) договор купли-продажи, а если предметом лизинга является предприятие как имущественный комплекс, то договор продажи предприятия, постольку следует учитывать и особенности заключения такого договора, касающиеся, в частности, прав и обязанностей, которые передаются в составе предприятия. Так, по договору продажи предприятия продавец обязуется передать в собственность покупателя предприятие в целом как имущественный комплекс, за исключением прав и обязанностей, которые продавец не вправе передавать другим лицам (п.1 ст.530 ГК).

При этом права на фирменное наименование, товарный знак, знак обслуживания и другие средства индивидуализации продавца и его товаров, работ или услуг, а также принадлежащие ему на основании лицензии права использования таких средств индивидуализации переходят к покупателю, если иное не предусмотрено договором. Права продавца, полученные им на основании специального разрешения (лицензии) на занятие соответствующей деятельностью, не подлежат передаче покупателю предприятия, если иное не установлено законодательством (п.3 ст.530 ГК).

Возмездность договора

Помимо презумпции возмездности любого гражданско-правового договора, закрепленной в п.3 ст.393 ГК, а также недопущения дарения, за исключением обычных подарков, стоимость которых не превышает установленного законодательством 5-кратного размера базовой величины, в отношениях между коммерческими организациями (часть первая ст.546 ГК), для договора аренды (в отличие от договора ссуды) в общем и для договора лизинга в частности установлена обязанность арендатора (лизингополучателя) уплатить арендодателю (лизингодателю) арендную плату (лизинговые платежи).

Выбор поставщика

Из определения договора лизинга следует, что выбор продавца (поставщика) и предмета лизинга осуществляет арендатор (лизингополучатель), что, в свою очередь, исключает ответственность арендодателя за выбор предмета аренды и продавца (поставщика). Однако ГК допускает, что договором финансовой аренды может быть предусмотрено, что выбор продавца (поставщика) и приобретаемого имущества осуществляется арендодателем (часть вторая ст.636 ГК).

Существенные условия договора лизинга

Установлены в п.4 Положения, а именно:

1) предмет лизинга (его наименование, количественные и иные характеристики, позволяющие определенно установить имущество, подлежащее передаче в лизинг);

2) указание на сторону, осуществляющую выбор предмета лизинга и продавца;

3) контрактная стоимость предмета лизинга;

4) размер либо порядок определения размера, способ и периодичность уплаты лизинговых платежей в соответствии с условиями договора;

5) цена договора лизинга либо порядок ее определения;

6) условие о сроке лизинга.

Примечателен и факт наличия в Положении дополнительного существенного условия, помимо установленных законодательством для договора купли-продажи (поставки) имущества, приобретаемого для последующей передачи в качестве предмета лизинга, заключаемого арендодателем (лизингодателем) с продавцом (поставщиком): указание на то, что имущество приобретается для передачи в лизинг (п.5 Положения). Данная норма стала логическим завершением нормы ст.638 ГК о том, что арендодатель, приобретая имущество для арендатора, обязан в письменной форме уведомить продавца (поставщика) о том, что имущество предназначено для передачи его в аренду определенному лицу. Однако для соблюдения и п.5 Положения (с целью исключить незаключенность договора купли-продажи (поставки)), и ст.638 ГК необходимо указать не только, что имущество приобретается для передачи в лизинг, но и определенное лицо, которому оно впоследствии будет передано в лизинг.

Передача в лизинг лизингодателем лизингополучателю предмета лизинга

Оформляется актом приемки-передачи имущества, в собственность - актом передачи прав собственности на предмет лизинга (п.13 Положения). Последнее возможно, если договор лизинга предусматривает выкуп предмета лизинга.

В случае когда имущество - предмет договора финансовой аренды не передано арендатору в указанный в этом договоре срок, а если в договоре такой срок не указан, - в разумный срок, арендатор вправе, если просрочка допущена по обстоятельствам, за которые отвечает арендодатель, потребовать расторжения договора и возмещения убытков (п.2 ст.639 ГК).

Законодатель момент передачи арендатору (лизингополучателю) арендованного имущества связывает с несением последним риска случайной гибели или случайной порчи арендованного имущества, однако иной порядок может быть предусмотрен договором финансовой аренды (договором лизинга).

Бухгалтерский учет предмета лизинга и амортизация

По общему правилу предмет лизинга в течение срока лизинга состоит на бухгалтерском учете как у лизингодателя, так и у лизингополучателя, если иное не установлено законодательством для банков-лизингодателей и (или) банков-лизингополучателей, а по договорам международного лизинга - в обязательном порядке на бухгалтерском учете у лизингодателя (п.14 Положения). Амортизацию предмета лизинга также осуществляет сторона (лизингодатель или лизингополучатель), у которой по условиям договора лизинга предмет лизинга учитывается на балансе в составе активов. Величина и порядок начисления амортизации предмета лизинга устанавливаются согласно договору лизинга по согласованию между лизингодателем и лизингополучателем в соответствии с законодательством. Ограничение: сумма начисленной амортизации не должна превышать разницу между контрактной стоимостью предмета лизинга и его выкупной стоимостью, если предмет лизинга подлежит выкупу.

В этой связи обратим внимание на предмет лизинга, которым является предприятие как имущественный комплекс: вопрос о порядке бухгалтерского учета и начисления амортизации на предприятие как имущественный комплекс дополнительно регламентирован Инструкцией о порядке начисления амортизации основных средств и нематериальных активов, утвержденной постановлением Минэкономики РБ, Минфина РБ, Минстройархитектуры РБ от 27.02.2009 № 37/18/6 (далее - Инструкция).

В соответствии с п.12 Инструкции к амортизируемым относятся, помимо прочего, отражаемые арендатором (лизингополучателем) в виде присоединенной стоимости полученного в аренду (лизинг) имущества:

• капитальные затраты арендатора (лизингополучателя) в неотделимые улучшения арендованного (полученного в лизинг) имущества, если они не возмещаются арендодателем (лизингодателем);

• затраты лизингополучателя по доставке, монтажу и установке, а также другие его расходы, связанные с получением данного имущества.

При сдаче в аренду (лизинг) объектов основных средств (в т.ч. предприятия как имущественного комплекса или его части) амортизационные отчисления от их стоимости:

1) если указанные объекты находятся на бухгалтерском учете у арендодателя (лизингодателя), на учете у индивидуального предпринимателя, включаются:

- арендодателем - в состав затрат на производство, расходов на реализацию либо операционных расходов в соответствии с законодательством; лизингодателем - в состав издержек производства либо операционных расходов;

- арендатором (лизингополучателем) - в состав затрат на производство, расходов на реализацию, расходов индивидуального предпринимателя как часть арендного (лизингового) платежа, подлежащего перечислению арендодателю (лизингодателю);

2) если указанные объекты находятся на бухгалтерском учете у арендатора (лизингополучателя) (на учете у индивидуального предпринимателя):

- арендодателем (лизингодателем) - не начисляются;

- арендатором (лизингополучателем) - включаются в состав затрат на производство или расходов на реализацию, расходов индивидуального предпринимателя (п.56 Инструкции).

От редакции «Бизнес-Инфо» С 1 февраля 2013 г. следует руководствоваться п.56 Инструкции в редакции постановления Минэкономики РБ, Минфина РБ и Минстройархитектуры РБ от 22.12.2012 № 117/80/37.

Кроме того, капитальные затраты, осуществляемые арендатором (лизингополучателем), изменяющие стоимость арендованных (полученных в лизинг) объектов основных средств, подлежащих по истечении договора аренды (лизинга) возврату арендодателю (лизингодателю), возмещаются арендодателем (лизингодателем) на условиях договора аренды (лизинга) либо лизингополучателем путем ежемесячного начисления по ним амортизации на условиях договора лизинга в соответствии с Инструкцией.

Если договором возмещение неотделимых улучшений объектов аренды (лизинга), подлежащих по окончании срока договора возврату, не предусмотрено, то стоимость, недоамортизированная на дату окончания срока договора аренды (лизинга), включается арендатором (лизингополучателем) в состав операционных расходов.

Расходы, отражаемые арендатором (лизингополучателем) в виде присоединенной стоимости полученного по договору аренды (лизинга) объекта основных средств, амортизируются с месяца, следующего за месяцем начала использования указанных улучшений (в случае капитальных затрат на неотделимые улучшения объекта), за месяцем ввода в эксплуатацию данного объекта (в случае затрат по доставке, монтажу и установке, а также других расходов, связанных с приобретением и созданием основных средств). Амортизация осуществляется с использованием срока полезного использования, установленного в диапазоне от срока, оставшегося до окончания договора аренды (лизинга), до верхней границы диапазона срока полезного использования для основного объекта аренды (лизинга), установленного в соответствии с Инструкцией, в порядке, применяемом для основного объекта аренды (лизинга) в соответствии с договором лизинга до выкупа, возврата или выбытия объекта (п.57 Инструкции).

Ответственность по договору лизинга

Специфика отношений лизинга обусловливает и распределение ответственности по обязательствам. Так, арендатор (лизингополучатель) вправе предъявлять непосредственно продавцу (поставщику) имущества, являющегося предметом договора финансовой аренды, требования, вытекающие из договора купли-продажи (поставки), заключенного между продавцом (поставщиком) и арендодателем, в частности в отношении качества и комплектности имущества, сроков его поставки и в других случаях ненадлежащего исполнения договора продавцом (поставщиком). При этом арендатор имеет права и несет обязанности, предусмотренные для покупателя, за исключением обязанности оплатить приобретенное имущество, как если бы он был стороной договора купли-продажи (поставки) указанного имущества (п.1 ст.641 ГК).

Однако арендатор не может расторгнуть договор купли-продажи (поставки) с продавцом (поставщиком) без согласия арендодателя.

Если иное не предусмотрено договором финансовой аренды, арендодатель не отвечает перед арендатором за выполнение продавцом (поставщиком) требований, вытекающих из договора купли-продажи (поставки), кроме случаев, когда ответственность за выбор продавца (поставщика) лежит на арендодателе. В последнем случае арендатор вправе по своему выбору предъявлять требования, вытекающие из договора купли-продажи (поставки), как непосредственно продавцу (поставщику) имущества, так и арендодателю, которые несут солидарную ответственность (п.2 ст.641 ГК).

Особенности купли-продажи (поставки) имущества, являющегося предметом лизинга

С учетом того что предприятие как имущественный комплекс можно рассматривать как возможный предмет договора лизинга, необходимо учитывать и особенности договора купли-продажи предприятия как имущественного комплекса, которые потребуется соблюсти арендодателю (лизингодателю) при приобретении предмета лизинга:

• договор продажи предприятия заключается в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами, с обязательным приложением к нему документов, указанных в п.2 ст.532 ГК;

• договор продажи предприятия подлежит государственной регистрации и считается заключенным с момента такой регистрации;

• кредиторы по обязательствам, включенным в состав продаваемого предприятия, должны быть до его передачи покупателю письменно уведомлены о его продаже одной из сторон договора продажи предприятия. При нарушении данного права кредиторов покупатель (арендодатель, лизингодатель) и продавец будут нести солидарную ответственность по включенным в состав переданного предприятия долгам, которые были переведены на покупателя без согласия кредитора (п.4 ст.533 ГК);

• право собственности на предприятие переходит к покупателю с момента государственной регистрации этого права (п.1 ст.535 ГК).

Таким образом, в силу теоретической возможности передачи по договору финансовой аренды (договору лизинга) предприятия как имущественного комплекса, в т.ч. с возможностью последующего выкупа, в предпринимательской деятельности в нынешних условиях может быть задействован и данный механизм, особенно для продажи предприятия как имущественного комплекса должника в процедуре ликвидационного производства (с учетом положений Указа Президента РБ от 25.06.2010 № 328 «О некоторых мерах по оптимизации проведения процедур экономической несостоятельности (банкротства)»), а также для продажи предприятий как имущественных комплексов убыточных государственных организаций (на основании Указа Президента РБ от 25.02.2008 № 113 «О порядке и условиях продажи юридическим лицам предприятий как имущественных комплексов убыточных государственных организаций»).

От редакции «Бизнес-Инфо» С 8 февраля 2013 г. взамен Указа № 328 принят Указ Президента РБ от 05.02.2013 № 63 «О некоторых вопросах правового регулирования процедур экономической несостоятельности (банкротства)».

31.01.2012 г.

Ольга Бакиновская, кандидат юридических наук, доцент, доцент кафедры теории и истории государства и права Академии управления при Президенте Республики Беларусь

Юлия Амельченя, кандидат юридических наук, доцент кафедры гражданского и хозяйственного права Академии управления при Президенте Республики Беларусь

От редакции «Бизнес-Инфо» С 20 января 2015 г. в Гражданский кодекс РБ от 07.12.1998 № 218-З на основании Закона РБ от 31.12.2014 № 226-З внесены изменения и дополнения.