Материал помещен в архив

ДОГОВОР КОМПЛЕКСНОЙ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ ЛИЦЕНЗИИ (ФРАНЧАЙЗИНГА)

В белорусском законодательстве понятие «франчайзинг» появилось с принятием в 1998 г. нового Гражданского кодекса РБ (далее - ГК РБ). Договор комплексной предпринимательской лицензии (франчайзинга) был признан самостоятельным видом договоров, однако его правовому регулированию была посвящена всего одна статья ГК РБ с определением данного договора. Одновременно с этим законодатель установил, что отношения по франчайзингу регулируются законодательством и что договор франчайзинга может быть заключен только в случаях, прямо предусмотренных законодательством, поставив тем самым под сомнение возможность заключения договоров франчайзинга белорусскими субъектами хозяйствования.

Ситуация изменилась с принятием Закона РБ от 18.08.2004 № 316-З «О внесении дополнений и изменений в Гражданский кодекс Республики Беларусь по вопросам регистрации недвижимого имущества, состава участников ассоциаций и союзов, комплексной предпринимательской лицензии (франчайзинга), правового режима имущества крестьянского (фермерского) хозяйства», который отменил указанное выше ограничение по заключению договоров франчайзинга, а также предусмотрел достаточно детальную регламентацию отношений франчайзинга.

Понятие договора франчайзинга

Под договором франчайзинга в соответствии с п.1 ст.910 ГК РБ понимается договор, по которому одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на определенный в договоре франчайзинга срок либо без указания срока комплекс исключительных прав (лицензионный комплекс), включающий право использования фирменного наименования правообладателя и нераскрытой информации, в т.ч. секретов производства (ноу-хау), а также других объектов интеллектуальной собственности (товарного знака, знака обслуживания и т.п.), предусмотренных договором франчайзинга, для использования в предпринимательской деятельности пользователя.

Таким образом, предметом договора франчайзинга является передача правообладателем права на использование лицензионного комплекса (иными словами делового комплекса) для использования в предпринимательской деятельности пользователя. Предоставление права на использование лицензионного комплекса сопряжено с выполнением дополнительных обязательств правообладателя по отношению к пользователю.

Следует обратить внимание на то, что право использования фирменного наименования правообладателя и нераскрытой информации, в т.ч. секретов производства (ноу-хау), является обязательными элементами лицензионного комплекса. Иные объекты интеллектуальной собственности (изобретения, полезные модели, промышленные образцы, товарные знаки, компьютерные программы и т.д.) могут быть включены в лицензионный комплекс, если это предусмотрено договором франчайзинга.

Сторонами договора франчайзинга согласно п.3 ст.910 ГК РБ могут быть только коммерческие организации и индивидуальные предприниматели. Это значит, что иные лица, прежде всего некоммерческие организации, заключить такой договор не вправе.

Передача права использования фирменного наименования по договору франчайзинга

Белорусский законодатель больше внимания уделяет передаче права использования фирменного наименования, чем такого средства индивидуализации участников гражданского оборота, товаров, работ или услуг, как товарный знак, что представляется не совсем оправданным. На практике именно использование товарного знака имеет особое значение для отношений франчайзинга.

Следует отметить, что в соответствии со ст.1013 ГК РБ фирменное наименование могут иметь исключительно юридические лица. Таким образом, если в лицензионный комплекс в обязательном порядке включается фирменное наименование, то возникает проблема с правообладателями - индивидуальными предпринимателями, поскольку у них нет фирменного наименования. Поэтому правообладателем по договору франчайзинга в настоящее время может выступать только юридическое лицо, действующее в форме коммерческой организации. Отсутствие права у индивидуального предпринимателя на фирменное наименование не позволяет ему выступать по договору франчайзинга в качестве первоначального единоличного правообладателя.

В то же время распространены ситуации, когда на стороне правообладателя выступают несколько лиц (например, в случае уступки первоначальным правообладателем прав на отдельные объекты интеллектуальной собственности, входящие в лицензионный комплекс, индивидуальному предпринимателю, что дает ему возможность стать правообладателем данного объекта при множественности лиц на стороне первоначального правообладателя). Однако, несмотря на это, представляется, что такая ситуация в действующем законодательстве подлежит корректировке.

В данном контексте более предпочтительным является подход, закрепленный в российском законодательстве. В соответствии со ст.1027 Гражданского кодекса РФ (далее - ГК РФ) обязательным элементом передаваемого комплекса принадлежащих правообладателю исключительных прав является право на товарный знак. Фирменное наименование в силу ст.1474 ГК РФ вообще не может быть передано для использования. Кроме этого, в российском законодательстве есть понятие коммерческого обозначения, которое может принадлежать юридическим лицам, осуществляющим предпринимательскую деятельность (в т.ч. некоммерческим, которым предоставлено право осуществлять предпринимательскую деятельность), и индивидуальным предпринимателям, и которое может также входить в состав передаваемого лицензионного комплекса.

Использование лицензионного комплекса по договору франчайзинга

Согласно нормам ГК РБ в договоре франчайзинга должна быть указана сфера предпринимательской деятельности пользователя, в которой будет использоваться получаемый по договору лицензионный комплекс. Это может быть сфера производства конкретных товаров или их реализация. Если речь идет о сфере оказания услуг (выполнения работ), то пользователю по договору франчайзинга может предоставляться право на оказание соответствующих услуг, идентичных услугам правообладателя (например, услуги по аренде автомобилей, аудита, отелей и т.п.), равно как и право на выполнение тех работ, которые выполняет правообладатель.

Кроме того, п.2 ст.910 ГК РБ предусмотрено, что договор франчайзинга должен предусматривать использование лицензионного комплекса исключительных прав в определенном объеме (устанавливается минимальный и (или) максимальный объем использования) с указанием или без указания территории их использования применительно к определенным видам предпринимательской деятельности. Данная норма на практике является одной из основных проблем при заключении договоров франчайзинга. В то же время неуказание в договоре франчайзинга на рассматриваемое условие может привести к признанию договора незаключенным, поскольку сторонами не согласовано одно из условий, наличие которого требуется законодательством.

Что же означает включение данного условия в договор франчайзинга? Для разных экономических типов франчайзинга оно будет означать различные фактические действия и правовые последствия, например пользователя можно обязать в определенный период времени осуществить производство, реализацию определенного количества товаров, услуг. Иногда правообладатель может быть заинтересован в том, чтобы пользователь не выпустил на рынок большое количество товаров, работ или услуг и тем самым не создал препятствия для самого правообладателя. В таком случае правообладатель будет стремиться установить в договоре минимальный объем тех товаров, работ или услуг, которые может выпускать, выполнять, оказывать пользователь в рамках франчайзинга. Может быть и другая ситуация, когда правообладатель будет стремиться предоставить пользователю возможность использовать комплекс прав в максимальном объеме (например, если правообладателю выплачивается вознаграждение в форме определенного процента от выручки, он будет заинтересован в более крупном объеме реализации пользователем товаров, работ или услуг, поскольку в этом случае можно рассчитывать на получение максимальной выгоды).

Срок договора франчайзинга

Что касается срока договора франчайзинга, то исходя из п.1 ст.910 ГК РБ предоставить для использования лицензионный комплекс можно на определенный срок или без указания срока. Здесь следует учитывать положения нормы ст.910¹¹ ГК РБ, согласно которой каждая из сторон договора франчайзинга, заключенного без указания срока, вправе в любое время полностью отказаться от исполнения договора, уведомив об этом другую сторону за 6 месяцев, если договором не предусмотрен более продолжительный срок.

Регистрация договора франчайзинга

В соответствии со ст.910¹ ГК РБ договор франчайзинга заключается в письменной форме (речь идет о простой письменной форме в силу отсутствия иного предписания закона). Договор франчайзинга подлежит регистрации в патентном органе, из чего следует, что он может быть заключен только путем составления одного документа, подписанного сторонами.

В законодательстве РБ отсутствует указание на последствия нерегистрации договора франчайзинга в патентном органе. Однако проанализировав нормы ГК РБ (ст.165, 166), можно сделать вывод, что к незарегистрированному договору франчайзинга могут быть применены последствия, предусмотренные п.1 ст.166 ГК РБ (договор франчайзинга будет считаться ничтожным). В российском законодательстве (ст.1028 ГК РФ) прямо указано на ничтожность незарегистрированного в установленном порядке договора коммерческой концессии (именно такое название в российском праве получил договор, именованный белорусским законодателем договором франчайзинга).

Неоднозначным является и ответ на вопрос о моменте, с которого договор франчайзинга вступает в силу. В данном случае представляется возможным применение нормы, содержащейся в п.3 ст.403 ГК РБ, исходя из которой заключенным договор франчайзинга будет считаться лишь с момента его регистрации. Хотя отдельные исследователи рассматриваемой проблемы делают вывод о том, что исходя из предложенной законодателем модели договора, договор франчайзинга для сторон вступает в силу с момента его подписания, но в отношениях с третьими лицами стороны франчайзинга вправе ссылаться на него лишь после его регистрации в установленном порядке. Такой вывод опирается на подходы законодателя в части изменений договора франчайзинга, которые подлежат регистрации в порядке, установленном для регистрации договоров франчайзинга (п.2 ст.910⁷ ГК РБ), и в силу предписаний п.3 ст.910⁷ ГК РБ в отношениях с третьими лицами стороны договора франчайзинга вправе ссылаться на изменение договора с момента регистрации этого изменения.

Процедура регистрации договоров франчайзинга регламентирована постановлением Совета Министров РБ от 21.03.2009 № 346 «О регистрации лицензионных договоров, договоров уступки, договоров залога прав на объекты права промышленной собственности и договоров комплексной предпринимательской лицензии (франчайзинга)» и Инструкцией о порядке регистрации лицензионных договоров, договоров уступки прав на объекты права промышленной собственности и договоров комплексной предпринимательской лицензии (франчайзинга), утвержденной постановлением Государственного комитета по науке и технологиям РБ от 15.04.2009 № 6.

От редакции «Бизнес-Инфо» С 22 июля 2018 г. следует руководствоваться Инструкцией № 6 с изменениями, внесенными постановлением Государственного комитета по науке и технологиям РБ от 05.07.2018 № 14.

Так в соответствии с названным постановлением № 346 для регистрации договоров франчайзинга в патентный орган подаются:

заявление о регистрации договора, которое должно относиться к одному договору и быть подписано стороной (сторонами) договора либо ее (их) представителем. От имени юридического лица заявление должно быть подписано руководителем или иным лицом, уполномоченным на это в установленном порядке, с указанием его должности, фамилии, собственного имени и отчества;

договор в 3 экземплярах (2 экземпляра - подлинники, 1 экземпляр - заверенная заявителем копия. После завершения процедуры регистрации данная копия хранится в патентном органе и является контрольным экземпляром. Вместо заверенной копии по желанию заявителя в патентный орган может быть представлен дополнительный экземпляр оригинала договора);

доверенность (в случае ведения дел через представителя);

документ, подтверждающий уплату патентной пошлины.

Регистрация договоров осуществляется в течение одного месяца с даты поступления в патентный орган необходимых документов. При регистрации осуществляется проверка наличия необходимых для регистрации документов и их соответствия установленным требованиям, а также соответствия положений представленного на регистрацию договора законодательству о праве промышленной собственности в части:

наличия у сторон договора правомочий на его заключение;

предмета договора;

вида передачи прав;

объема передаваемых прав;

срока действия договора.

Иные условия договора, в частности, относящиеся к цене, порядку и условиям расчетов между сторонами, патентным органом не проверяются. Стороны договоров несут ответственность за их соответствие законодательству, в т.ч. в части правильности расчета цены договора.

В соответствии с п.76 приложения 23 к Особенной части Налогового кодекса РБ патентная пошлина за регистрацию договора франчайзинга составляет 1 базовую величину для резидентов Республики Беларусь, а также для нерезидентов Республики Беларусь - резидентов государств - участников Союза Независимых Государств, с которыми Республика Беларусь заключила действующие для нее международные договоры о сотрудничестве в области охраны промышленной собственности, либо 200 долл. США для иных нерезидентов. При этом если по договору франчайзинга передаются права в отношении нескольких объектов промышленной собственности, то патентная пошлина уплачивается за каждый объект.

От редакции «Бизнес-Инфо» С 1 января 2019 г. следует руководствоваться приложением 23 к вышеназванному Кодексу в редакции Закона РБ от 30.12.2018 № 159-З.

Права и обязанности сторон по договору франчайзинга

Характер и объем прав и обязанностей сторон договора франчайзинга не являются равноценными, хотя отдельные из них являются корреспондирующими друг с другом. Для договора франчайзинга также характерно возникновение у пользователя обязательства не только перед правообладателем, но и перед третьими лицами - потребителями, с которыми он вступает во взаимоотношения при осуществлении предпринимательской деятельности.

В силу предписаний п.1 ст.910³ ГК РБ к императивным обязанностям правообладателя относится обязанность передать пользователю техническую и коммерческую документацию, иную информацию, необходимую пользователю для осуществления предоставленных ему по договору франчайзинга исключительных прав. При этом объем и характер такой документации и информации зависит от состава передаваемого лицензионного комплекса и определяется сторонами договора.

Кроме этого, правообладатель обязан проинструктировать пользователя и его работников по вопросам, связанным с осуществлением предоставленных пользователю по договору франчайзинга прав.

Одной из императивных обязанностей правообладателя является также обязанность выдать пользователю предусмотренные договором франчайзинга лицензии на право использования объектов интеллектуальной собственности, указанных в п.1 ст.910 ГК РБ, обеспечив их оформление в установленном порядке. Для сравнения: в ГК РФ, несмотря на сходный подход к объему и характеру прав и обязанностей сторон договора, обязанность правообладателя по выдаче лицензий отсутствует.

На практике данная обязанность правообладателя, закрепленная в ГК РБ, вызывает ряд вопросов. Так, предметом договора франчайзинга является предоставление правообладателем пользователю лицензионного комплекса, который включает в себя права на использование определенных объектов интеллектуальной собственности, т.е. уже при заключении договора франчайзинга происходит передача пользователю прав в отношении объектов, включенных в лицензионный комплекс, что ставит под сомнение необходимость заключения сторонами дополнительных лицензионных соглашений.

Поэтому представляется вполне оправданно, что на практике рассматриваемую обязанность правообладателя считают выполненной, если условия заключенного договора франчайзинга содержат необходимые условия в отношении передачи прав на объекты интеллектуальной собственности, входящие в лицензионный комплекс.

Кроме этого, исполнение правообладателем данной обязанности может происходить в будущем, если, например, в процессе исполнения договора франчайзинга возникнет необходимость предоставления пользователю прав в отношении объектов интеллектуальной собственности, которые не были включены в лицензионный комплекс на момент заключения договора франчайзинга либо права на которые у правообладателя возникли после его заключения.

Пункт 2 ст.910³ ГК РБ содержит две диспозитивные обязанности правообладателя, которые касаются оказания пользователю постоянного технического и консультативного содействия, включая содействие в обучении и повышении квалификации работников, и контроля качества товаров (работ, услуг), производимых (выполняемых, оказываемых) пользователем на основании договора франчайзинга. Данные обязанности правообладатель исполняет в том случае, если иное не предусмотрено договором франчайзинга.

Здесь хотелось бы подчеркнуть, что, несмотря на диспозитивный характер обязанности правообладателя по контролю качества, на практике данной обязанностью не стоит пренебрегать, поскольку сам правообладатель должен быть заинтересован в обеспечении надлежащего качества товаров (работ, услуг), производимых (выполняемых, оказываемых) пользователем, так как от этого зависит его репутация, а также репутация его товарного знака, который часто выступает одним из элементов лицензионного комплекса.

С учетом характера и особенностей деятельности, осуществляемой пользователем по договору франчайзинга, в соответствии со ст.910⁴ ГК РБ пользователь обязан:

использовать при осуществлении предусмотренной договором франчайзинга деятельности фирменное наименование правообладателя указанным в этом договоре образом;

обеспечивать соответствие качества товаров (работ, услуг), производимых (выполняемых, оказываемых) пользователем на основе договора франчайзинга, качеству аналогичных товаров (работ, услуг), производимых (выполняемых, оказываемых) непосредственно правообладателем;

соблюдать инструкции и выполнять указания правообладателя, направленные на обеспечение соответствия характера, способов и условий использования комплекса исключительных прав тому, как он используется правообладателем, в т.ч. выполнять указания, касающиеся внешнего и внутреннего оформления помещений, используемых пользователем при осуществлении предоставленных ему по договору франчайзинга исключительных прав;

оказывать покупателям (заказчикам) все дополнительные услуги, на которые они могли бы рассчитывать, приобретая товар, заказывая выполнение работ, оказание услуг непосредственно у правообладателя;

не разглашать полученную от правообладателя нераскрытую информацию, в т.ч. секреты производства (ноу-хау);

информировать покупателей (заказчиков) наиболее очевидным для них способом о том, что он использует фирменное наименование, товарный знак, знак обслуживания или иное средство индивидуализации участников гражданского оборота, товаров, работ или услуг на основании договора франчайзинга.

В отличие от вышеизложенных обязанностей, которые носят императивный характер, на пользователя договором франчайзинга может быть возложена обязанность выдавать оговоренное количество комплексных предпринимательских сублицензий, если это предусмотрено договором франчайзинга. Выполнение пользователем данной обязанности фактически означает реализацию задачи по расширению франчайзинговой сети.

Договор франчайзинга и антимонопольное законодательство

По своей природе договоры франчайзинга зачастую содержат условия, ограничивающие в некотором роде конкуренцию. Такая возможность прямо предусмотрена законодательством. Так, в силу предписаний ст.910⁵ ГК РБ договором франчайзинга могут быть предусмотрены ограничения прав сторон посредством указания на:

обязательство правообладателя не предоставлять другим лицам аналогичные комплексы исключительных прав для их использования на закрепленной за пользователем территории либо воздерживаться от собственной аналогичной деятельности на этой территории;

обязательство пользователя не конкурировать с правообладателем на территории, на которую распространяется действие договора франчайзинга в отношении предпринимательской деятельности, осуществляемой пользователем с использованием принадлежащих правообладателю исключительных прав;

отказ пользователя от получения по договорам франчайзинга аналогичных исключительных прав у конкурентов (потенциальных конкурентов) правообладателя;

обязательство пользователя согласовывать с правообладателем место расположения помещений, используемых при осуществлении предоставленных по договору франчайзинга исключительных прав, а также их внешнее и внутреннее оформление.

Применять на практике рассматриваемые ограничительные условия следует с осторожностью, поскольку любые соглашения сторон, направленные на ограничение конкуренции, могут вступить в конфликт с антимонопольным законодательством. В целях предотвращения подобной ситуации законодатель сформулировал специальное правило, содержащееся в п.2 ст.910⁵ ГК РБ, в соответствии с которым ограничения прав сторон по договору франчайзинга могут быть признаны судом недействительными по требованию антимонопольного органа или иного заинтересованного лица, если эти ограничения с учетом состояния соответствующего товарного рынка и экономического положения сторон противоречат антимонопольному законодательству.

Следует обратить внимание, что в отличие от ГК РФ, ст.1033 которого содержит лишь примерный перечень ограничений, в ст.910⁵ ГК РБ перечень приведен как исчерпывающий. Кроме этого ГК РБ не содержит каких-либо указаний на ограничение прав сторон, которые являются ничтожными изначально. Если, опять-таки, обратиться к ГК РФ, то согласно п.2 ст.1033 признаются ничтожными такие условия, ограничивающие права сторон по договору коммерческой концессии, в силу которых:

правообладатель вправе определять цену продажи товара пользователем или цену работ (услуг), выполняемых (оказываемых) пользователем, либо устанавливать верхний или нижний предел этих цен;

пользователь вправе продавать товары, выполнять работы или оказывать услуги исключительно определенной категории покупателей (заказчиков) либо исключительно покупателям (заказчикам), имеющим место нахождения (место жительства) на определенной в договоре территории.

Представляется, что указанные в ГК РФ в качестве ничтожных ограничительные условия договора коммерческой концессии в случае их включения в договор франчайзинга могут быть в установленном порядке признаны противоречащими антимонопольному законодательству и в Республике Беларусь.

К существенным условиям договора франчайзинга, как это следует из п.1 ст.910 ГК РБ, относится и условие о вознаграждении, которое пользователь должен выплатить правообладателю. Вознаграждение может выплачиваться пользователем правообладателю в форме фиксированных разовых или периодических платежей, отчислений от выручки или в иной форме, предусмотренной договором франчайзинга.

Вознаграждение по договору франчайзинга

На практике применяются различные схемы оплаты по договору франчайзинга. В большинстве случаев стороны применяют такую форму оплаты, при которой сразу после заключения договора выплачивается первоначальная фиксированная сумма (паушальный платеж) и впоследствии пользователь осуществляет периодические платежи (роялти) в виде отчисления определенного процента от суммы по реализации продукции (оказываемых услуг) либо от иной базы для исчисления таких платежей.

В любом случае выбор той или иной формы выплаты вознаграждения определяется сторонами и зависит от специфики осуществляемой пользователем предпринимательской деятельности по договору франчайзинга.

Еще одной отличительной особенностью договора франчайзинга является особый подход к ответственности правообладателя. В соответствии со ст.910⁶ ГК РБ правообладатель несет субсидиарную ответственность по предъявляемым к пользователю требованиям о несоответствии качества товаров (работ, услуг), продаваемых (выполняемых, оказываемых) пользователем по договору франчайзинга, качеству аналогичных товаров (работ, услуг), продаваемых (выполняемых, оказываемых) непосредственно правообладателем. По требованиям, предъявляемым к пользователю как изготовителю продукции (товаров) правообладателя, правообладатель отвечает солидарно с пользователем. Таким образом, ответственность правообладателя зависит от того, является ли пользователь производителем продукции либо выступает в качестве ее продавца. При этом нормы об ответственности правообладателя за деятельность пользователя определены как императивные и условиями заключенного договора изменены быть не могут.

По поводу нормы ст.910⁶ ГК РБ исследователи высказывают различные мнения: одни из них говорят о неоправданности возложения на правообладателя субсидиарной ответственности, другие же приводят доводы необоснованности солидарной ответственности.

Ответственность правообладателя по договору франчайзинга

Привлечение правообладателя к субсидиарной или солидарной ответственности объяснимо, прежде всего, экономической сущностью франчайзинга и характером взаимоотношений между правообладателем и пользователем. Важное место здесь занимает необходимость защиты прав потребителей на соответствующее качество товаров (работ, услуг), которое они привыкли получать непосредственно от правообладателя. Кроме того, правообладатель сам заинтересован в поддержке своей деловой репутации, ущерб которой может нанести недобросовестное отношение пользователя к осуществлению прав, полученных им по договору франчайзинга. В этих целях правообладатель наделяется соответствующими обязанностями по контролю качества товаров (работ, услуг), производимых (выполняемых, оказываемых) пользователем.

Изменение, расторжение и прекращение договора франчайзинга

В соответствии со ст.910⁷ ГК РБ договор франчайзинга может быть изменен по правилам главы 29 ГК. Изменение договора франчайзинга подлежит регистрации в порядке, установленном для регистрации договоров франчайзинга. В отношениях с третьими лицами стороны договора франчайзинга вправе ссылаться на изменение договора с момента регистрации этого изменения.

Это значит, что по общему правилу договор франчайзинга может быть изменен, как и всякий другой договор, по соглашению сторон. Стороны, в частности, могут согласовать изменение отдельных условий договора, касающихся, например, содержания лицензионного комплекса, порядка и способов его использования, способов оплаты вознаграждения, сроков действия и т.п. В договор могут вноситься новые условия (например, о заключении договоров комплексной предпринимательской сублицензии) либо условия, ограничивающие права сторон.

Кроме того, в соответствии с п.2 ст.420 ГК РБ по требованию одной из сторон договор может быть изменен по решению суда.

При этом возможность одностороннего изменения договора франчайзинга без решения суда также допускается правом Республики Беларусь, но лишь применительно в том случае, если в договоре франчайзинга будет предусмотрено право одной или каждой из сторон договора на частичный односторонний отказ от исполнения договора.

Важным моментом в договоре франчайзинга является его сохранение при изменении определенных условий, например при перемене сторон договора. В соответствии со ст.910⁸ ГК РБ переход от правообладателя к другому лицу какого-либо исключительного права, входящего в предоставленный пользователю комплекс исключительных прав, не является основанием для изменения или расторжения договора франчайзинга. Новый правообладатель становится стороной этого договора в части прав и обязанностей, относящихся к перешедшему к нему исключительному праву.

В случае изменения правообладателем своего фирменного наименования договор франчайзинга в соответствии со ст.910⁹ ГК РБ сохраняется и действует в отношении нового фирменного наименования правообладателя, если пользователь не потребует расторжения договора и возмещения убытков. В случае продолжения действия договора франчайзинга пользователь вправе потребовать соразмерного уменьшения причитающегося правообладателю вознаграждения. Законодатель право выбора из двух указанных вариантов применительно к случаю изменения фирменного наименования правообладателя предоставил исключительно пользователю.

В соответствии с п.1 ст.910¹⁰ ГК РБ, если в период действия договора франчайзинга истек срок действия исключительного права, пользование которым предоставлено по этому договору, за исключением прекращения права на фирменное наименование без замены его новым фирменным наименованием, либо такое право прекратилось по иному основанию, договор франчайзинга продолжает действовать, за исключением положений, относящихся к прекратившемуся праву, а пользователь, если иное не предусмотрено договором франчайзинга, вправе потребовать соразмерного уменьшения причитающегося правообладателю вознаграждения.

Тем самым законодатель исходя из позиции стабильности договора франчайзинга предусматривает, что прекращение одного из прав, составляющих предмет договора франчайзинга (при условии, если это право не является правом на фирменное наименование), не влечет за собой прекращение договора франчайзинга, а предусматривает лишь его фактическое изменение в части прекратившегося права.

Что касается вопроса прекращения договора франчайзинга, необходимо указать, что данный договор прекращается прежде всего в силу общих оснований прекращения обязательств, предусмотренных главой 26 ГК РБ, и оснований расторжения договора, предусмотренных главой 29 ГК РБ.

Отличительная особенность договора франчайзинга - одно из оснований его прекращения, предусмотренное п.2 ст.910⁸ ГК РБ: в случае смерти правообладателя - индивидуального предпринимателя и перехода в установленном законодательством порядке его прав и обязанностей по договору франчайзинга к наследнику договор франчайзинга прекращается, если наследник не зарегистрирован в течение 6 месяцев со дня открытия наследства в установленном законодательством порядке в качестве индивидуального предпринимателя.

В качестве еще одного отличительного основания прекращения договора франчайзинга выступает прекращение права на фирменное наименование правообладателя без замены его новым фирменным наименованием согласно п.2 ст.910¹⁰ ГК РБ.

Законодатель также допускает возможность отказа от исполнения договора франчайзинга в одностороннем порядке. В соответствии с п.2 ст.910¹¹ ГК РБ каждая из сторон договора франчайзинга, заключенного без указания срока, вправе в любое время полностью отказаться от исполнения договора, уведомив об этом другую сторону за 6 месяцев, если договором не предусмотрен более продолжительный срок.

Следует помнить, что в силу предписаний п.3 ст.910¹¹ ГК РБ досрочное расторжение договора франчайзинга, заключенного с указанием срока, а также расторжение срока, заключенного без указания срока, подлежит регистрации в порядке, установленном для регистрации договоров франчайзинга. Аналогичные подходы содержатся и в ГК РФ.

Регулируя отношения коммерческой концессии, российский законодатель предусмотрел право пользователя заключить договор на новый срок. Так, в соответствии со ст.1035 ГК РФ пользователь, надлежащим образом исполнивший свои обязанности, имеет по истечении договора коммерческой концессии право на заключение договора на новый срок на тех же условиях.

При этом правообладатель вправе отказать в заключении договора коммерческой концессии на новый срок лишь при условии, что в течение 3 лет со дня истечения срока данного договора он не будет заключать с другими лицами аналогичные договоры коммерческой концессии и соглашаться на заключение аналогичных договоров коммерческой субконцессии, действие которых будет распространяться на ту же территорию, на которой действовал прекратившийся договор.

Если же до истечения 3-летнего срока правообладатель пожелает предоставить кому-либо те же права, какие были предоставлены пользователю по прекратившемуся договору, он обязан предложить пользователю заключить новый договор либо возместить понесенные им убытки. При заключении нового договора его условия должны быть не менее благоприятны для пользователя, чем условия прекратившегося договора.

Глава 53 ГК РБ положений, аналогичных приведенным выше, не содержит. Тем не менее подход к данному вопросу российского законодателя представляется вполне оправданным, поскольку отсутствие у пользователя права на возобновление договора способно порождать на практике ситуации, когда пользователь, добросовестно использующий предоставленный ему лицензионный комплекс, необоснованно лишается возможности продлить срок действия договора либо заключить новый договор и тем самым лишается своего бизнеса, который может быть передан иному лицу, которому правообладатель предоставит аналогичный лицензионный комплекс.

Представляется, что на практике исходя из общих принципов гражданского законодательства, включая принцип свободы договора, а также принцип добросовестности и разумности участников гражданских правоотношений, стороны договора франчайзинга вправе предусмотреть возможность его продления либо возобновления на определенных сторонами условиях, что, несомненно, будет выгодно для обеих сторон договора.

Практика регистрации договора франчайзинга в патентном органе

Анализ практики регистрации договоров франчайзинга в патентном органе показывает следующее.

По состоянию на 1 мая 2010 г. зарегистрировано 68 договоров франчайзинга. При этом в 2005 г. - 0 договоров, в 2006 г. - 3 договора, в 2007 г. - 15 договоров, в 2008 г. - 31 договор, в 2009 г. - 14 договоров. При этом можно предположить, что снижение в 2 раза количества зарегистрированных договоров франчайзинга в 2009 г. по сравнению с 2008 г. связано с влиянием мирового финансово-экономического кризиса.

Как правило, договоры франчайзинга заключаются на непродолжительный срок. Так, более 50 % зарегистрированных патентным органом договоров были заключены на срок до 2 лет. Досрочно расторгнуто 17 договоров франчайзинга (25 % от общего количества зарегистрированных), из которых 15 были заключены на срок до 2 лет. Прекратили свое действие в настоящее время по истечении срока, на который были заключены, 10 договоров.

Что касается предпринимательской деятельности, то в 75 % случаев лицензионные комплексы передаются для использования в области торговли, около 6 % - в области аудиторских услуг, столько же - в области ведения ресторанного бизнеса, по одному договору заключено в таких областях, как организация отельного бизнеса, аренда автотранспортных средств, туристические услуги и услуги по размещению рекламы.

Передача неисключительной лицензии на товарные знаки предусмотрена в 51 договоре (75 % от общего количества зарегистрированных).

Если анализировать субъектный состав зарегистрированных договоров франчайзинга, то 75 % из них заключены между резидентами Республики Беларусь. Правообладателями лицензионных комплексов в 80 % случаев опять-таки выступают резиденты Республики Беларусь, в оставшуюся долю входят правообладатели из Латвии, США, Кипра, Мальты, Бельгии, Италии, Германии, Нидерландов. При этом 35 % общего количества зарегистрированных договоров франчайзинга приходится на одного правообладателя. Основная масса договоров заключается хозяйственными обществами. Индивидуальные предприниматели выступают только пользователями по 7 договорам, 5 из которых расторгнуты досрочно, 2 прекратили действие по истечении срока, на который были заключены.

Подводя некоторый итог, хотелось бы отметить следующее. По данным Международной ассоциации франчайзинга, в настоящее время в мире франчайзинг является одной из самых распространенных форм ведения предпринимательской деятельности, причем в самых различных областях предпринимательской деятельности. В США, к примеру, эта форма бизнеса приносит свыше 13 % валового национального продукта. В Австралии более 90 % торговых предприятий быстрого обслуживания работают по договорам франчайзинга. В Европе лидером по использованию франчайзинга является Германия.

В Республике Беларусь уделяется значительное внимание развитию таких сфер, как придорожный сервис, бытовое обслуживание, общественное питание, туризм и др., в которых за рубежом значительное распространение получило именно заключение договоров франчайзинга. Франчайзинг является привлекательным для малого бизнеса, развитие которого также актуально на настоящем этапе.

Создание необходимой законодательной базы, регулирующей франчайзинговые отношения, несомненно, является значительным плюсом для развития института франчайзинга в нашей стране. Тем не менее анализ сложившейся ситуации не позволяет назвать динамичным развитие франчайзинговых отношений в нашей стране, нет и взвешенного и продуманного подхода белорусских субъектов хозяйствования к франчайзингу как инструменту развития бизнеса. При этом представляется, что большинство проблем связано отнюдь не с несовершенством правового регулирования рассматриваемых отношений. Однако отдельные нормы главы 53 ГК РБ обоснованно подлежат корректировке с учетом правоприменительной практики.

31.08.2010 г.

Евгений Сесицкий, начальник отдела регистрации и экономики промышленной собственности Национального центра интеллектуальной собственности Республики Беларусь