Материал помещен в архив

ДОГОВОР О ПЕРЕРАБОТКЕ ДАВАЛЬЧЕСКОГО СЫРЬЯ С ЗАКАЗЧИКОМ-НЕРЕЗИДЕНТОМ

Правовая квалификация договора о переработке давальческого сырья

Традиционная давальческая сделка обычно выглядит следующим образом: заказчик предоставляет подрядчику (переработчику) сырье, из которого тот производит готовую продукцию. Стоимость переработки может оплачиваться заказчиком денежными средствами, но чаще всего в качестве оплаты стоимости работ переработчику передается в собственность определенная часть сырья либо готовой продукции.

Договор о переработке давальческого сырья по своей природе является договором подряда.

Данный вывод следует из анализа норм ст.30 Налогового кодекса Республики Беларусь (далее - НК), которая дает определения понятий «работа» и «услуга»:

• работой признается деятельность, результаты которой имеют материальное выражение и могут быть реализованы для удовлетворения потребностей организации и (или) физических лиц;

• услугой признается деятельность, результаты которой не имеют материального выражения, реализуются и потребляются в процессе осуществления этой деятельности.

Таким образом, применительно к переработке давальческого сырья необходимо вести речь не об услугах, а о работах. Соответственно, в рассматриваемом случае имеют место правоотношения, основанные на договоре подряда.

Применительно к внешнеторговой деятельности необходимо отметить, что в Законе Республики Беларусь от 25.11.2004 № 347-З «О государственном регулировании внешнеторговой деятельности» понятия «работы» и «услуги» применяются соответственно в значениях, определенных в ст.30 НК (п.2 ст.1 указанного Закона).

От редакции «Бизнес-Инфо» С 1 января 2019 г. следует руководствоваться подп.2.21 и 2.30 п.2 ст.13 НК, изложенного в новой редакции Законом Республики Беларусь от 30.12.2018 № 159-З.

Статья 656 Гражданского кодекса Республики Беларусь (далее - ГК) определяет договор подряда как сделку, по которой одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику в установленный срок, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его (уплатить цену работы). Договор подряда заключается на изготовление или переработку (обработку) вещи либо на выполнение другой работы с передачей ее результата заказчику (п.1 ст.657 ГК).

Стороны договора подряда - заказчик (лицо, которое заинтересовано в выполнении работ) и подрядчик (лицо, которое обязано эти работы выполнить).

Участникам договорных отношений следует иметь в виду, что если из акта законодательства или договора подряда не вытекает обязанность подрядчика выполнить предусмотренную в договоре работу лично, подрядчик вправе привлечь к исполнению своих обязательств других лиц (субподрядчиков).

Обратите внимание! Некоторые виды деятельности, в т.ч. работ, могут осуществляться только на основании специального разрешения (лицензии), например, производство ветеринарных препаратов, деятельность, связанная с производством алкогольной, непищевой спиртосодержащей продукции, непищевого этилового спирта и табачных изделий, сбор и переработка лома и отходов, содержащих драгоценные металлы и (или) драгоценные камни, поступающих от юридических лиц (см. перечень видов деятельности, на осуществление которых требуются специальные разрешения (лицензии), и уполномоченных на их выдачу государственных органов и государственных организаций) (приложение 1 к Положению о лицензировании отдельных видов деятельности, утвержденному Указом Президента Республики Беларусь от 01.09.2010 № 450).   От редакции «Бизнес-Инфо» С 23 января 2017 г. следует руководствоваться приложением 1 к Положению № 450 в редакции Указа Президента Республики Беларусь от 20.10.2016 № 379.

Применимое право

Содержание договора определяется на основе права того государства, законодательство которого к нему применяется. Если стороны особо не определили применимое к договору подряда право, таким правом будет являться право того государства, в котором имеет основное место своей деятельности сторона, выполняющая работы (подрядчик). Таким образом, поскольку в рассматриваемой ситуации подрядчиком (переработчиком) является резидент Республики Беларусь, то, по общему правилу, к договору применимо право Республики Беларусь.

Особенности договора о переработке давальческого сырья

Договор подряда регламентирует отношения сторон, возникающие в связи с:

1) процессом выполнения определенной работы;

2) передачей заказчику результата такой работы;

3) оплатой работ.

Договор о переработке давальческого сырья существенно отличается от традиционного договора подряда, поскольку в рассматриваемом случае заказчик всегда предоставляет свой материал (сырье). Кроме того, срок выполнения работ (изготовления продукции) обычно продиктован производственным циклом производителя (подрядчика) и заказчик практически лишен возможности влиять на его определение в договоре. Помимо этого, некоторые нормы ГК о договоре подряда не могут быть реализованы применительно к договорам о переработке давальческого сырья. Таким образом, заключая подобные договоры, следует более детально, нежели в других случаях, регламентировать в них взаимоотношения сторон.

Условия договора

В договоре подряда необходимо определить, по меньшей мере, следующие условия:

1) предмет договора. Предметом договора подряда является не только процесс выполнения работ, но и результат работы, т.е. при переработке давальческого сырья должно быть определено: какая именно работа должна быть выполнена подрядчиком и какая продукция должна быть получена. На это указывает п.1 ст.657 ГК, согласно которому договор подряда заключается на изготовление или переработку (обработку) вещи либо на выполнение другой работы с передачей ее результата заказчику. Из одного и того же сырья можно изготовить различную продукцию, поэтому стороны должны согласовать ассортимент изготавливаемой готовой продукции. В тех случаях, когда из определенного вида сырья в силу его физических качеств может быть изготовлено только определенное количество какого-то вида продукции, в договоре следует определить судьбу иной части переработанного сырья;

2) цену работ. В договоре подряда указываются цена подлежащей выполнению работы или способы ее определения (ст.663 ГК). Однако отсутствие в договоре подряда указания на цену работы не влечет признания данного договора незаключенным. При отсутствии в договоре таких указаний цена определяется в соответствии с п.3 ст.394 ГК исходя из обычно применяемых на аналогичные работы цен с учетом необходимых расходов, понесенных сторонами. Цена в договоре подряда включает как компенсацию издержек подрядчика, так и причитающееся ему вознаграждение.

Одной из особенностей определения цены в договоре подряда является то, что цена работы может быть твердой или приблизительной.

Цена работы считается твердой, если иное не определено договором (п.4 ст.663 ГК).

Если возникла необходимость в проведении дополнительных работ и по этой причине существенно превышается цена работы, определенная приблизительно, подрядчик обязан своевременно предупредить об этом заказчика. Например, в силу свойств (качества) предоставленного сырья оно нуждается в дополнительной переработке. В соответствии с положениями ГК заказчик, не согласившийся на превышение указанной в договоре подряда цены работы, вправе отказаться от договора (п.5 ст.663 ГК). В этом случае подрядчик может требовать от заказчика уплаты ему цены за выполненную часть работы. Однако с практической точки зрения данные нормы малопригодны для давальческой переработки. Ведь сырье, как правило, не является индивидуально определенным и смешивается с сырьем других заказчиков. В связи с чем в случае отказа заказчика от переработки подрядчик не сможет вернуть ему именно то же сырье, которое было предоставлено.

Подрядчик, своевременно не предупредивший заказчика о необходимости превышения указанной в договоре цены работы, обязан выполнить договор, сохраняя право на оплату работы по цене, определенной в договоре;

3) срок выполнения работ. Для договора подряда условие о сроке выполнения работ является существенным. Если стороны не достигли соглашения по этому условию, договор считается незаключенным. Различают срок начала и срок окончания работ. В договоре подряда указываются начальный и конечный сроки выполнения работы. По согласованию между сторонами в договоре могут быть предусмотрены также сроки начала и завершения отдельных этапов работы (промежуточные сроки) (п.1 ст.662 ГК).

Если иное не установлено законодательством или не предусмотрено договором, подрядчик несет ответственность за нарушение как начального и конечного, так и промежуточных сроков выполнения работ. Причем для договора подряда характерно то, что нарушение сроков, определенных договором, влечет важные правовые последствия вплоть до расторжения договора.

Обратите внимание! Если договор подряда заключается с заказчиком-нерезидентом, необходимо обратить особое внимание на требования Указа Президента Республики Беларусь от 27.03.2008 № 178 «О порядке проведения и контроля внешнеторговых операций» (далее - Указ № 178), так как в данном случае имеет место экспорт - выполнение резидентом работ на возмездной основе нерезиденту.

При экспорте резиденты обязаны обеспечить завершение каждой внешнеторговой операции в полном объеме не позднее 90 календарных дней с даты выполнения работ (подп.1.4 п.1 Указа № 178).

От редакции «Бизнес-Инфо» С 28 июня 2017 г. следует руководствоваться подп.1.4 п.1 Указа № 178 в редакции Указа Президента Республики Беларусь от 23.06.2017 № 221. Срок завершения внешнеторговой операции при экспорте, в том числе по договорам комиссии, - не позднее 180 календарных дней с даты отгрузки товаров.

Датой выполнения работ при переработке сырья заказчика является дата отгрузки готовой продукции, произведенной из этого сырья.

В договор необходимо также включить условия, определенные подп.1.16.4 п.1 Указа № 178:

• стоимость товаров (ориентировочную стоимость в случае невозможности установить действительную стоимость товаров в силу специфики товарной номенклатуры);

• условия расчета, под которыми понимается обязательство осуществления одной стороной расчета до исполнения либо по факту исполнения обязательства другой стороной.

Качество выполняемых работ

Качество выполненной подрядчиком работы должно соответствовать условиям договора, а при их отсутствии или неполноте - требованиям, обычно предъявляемым к работам соответствующего рода. Если иное не предусмотрено законодательством или договором, результат выполненной работы должен в момент передачи заказчику обладать свойствами, указанными в договоре или определенными обычно предъявляемыми требованиями.

В случаях когда работа выполнена подрядчиком с отступлениями от договора подряда, ухудшившими результат работы, или с иными недостатками, которые делают его непригодным для предусмотренного в договоре использования, либо при отсутствии в договоре соответствующего условия - непригодности для обычного использования, заказчик вправе, если иное не установлено законодательством или договором, по своему выбору потребовать от подрядчика:

1) безвозмездного устранения недостатков в разумный срок;

2) соразмерного уменьшения установленной за работу цены;

3) возмещения своих расходов на устранение недостатков, когда право заказчика устранять их предусмотрено в договоре подряда ст.368 ГК (п.1 ст.676 ГК).

Однако подрядчик вправе вместо устранения недостатков, за которые он отвечает, безвозмездно выполнить работу заново с возмещением заказчику причиненных просрочкой исполнения убытков.

Если же отступления в работе от условий договора подряда или иные недостатки результата работы в установленный заказчиком разумный срок не были устранены либо являются существенными и неустранимыми, заказчик вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения причиненных убытков.

Поскольку в рассматриваемой ситуации работа выполняется с использованием материала заказчика, то на подрядчика возлагаются дополнительные обязанности.

В частности, подрядчик должен:

• использовать предоставленный заказчиком материал экономно и расчетливо;

• после окончания работы представить заказчику отчет об израсходовании материала;

• возвратить остаток материала либо с согласия заказчика уменьшить цену (смету) работы с учетом стоимости остающегося у подрядчика неиспользованного материала;

• отвечать за несохранность предоставленного заказчиком материала.

Если же результат переработки не был достигнут либо достигнутый результат оказался с недостатками, которые делают его непригодным для предусмотренного в договоре подряда использования по причинам, вызванным недостатками предоставленного заказчиком материала, подрядчик вправе потребовать оплаты выполненной им работы. Однако подрядчик может осуществить права, указанные выше, лишь в случае, если докажет, что недостатки предоставленного заказчиком материала не могли быть обнаружены при надлежащей приемке подрядчиком этого материала.

Оплата работ

В наиболее простом для анализа случае переработчик передает заказчику всю полученную в результате переработки готовую продукцию, а заказчик оплачивает стоимость переработки денежными средствами.

Однако на практике обычно в счет оплаты работ заказчик передает в собственность переработчика определенное количество сырья либо готовой продукции.

Исходя из положений подп.1.7 п.1 Указа № 178 применительно к договору с заказчиком-нерезидентом в ситуации, когда имеет место экспорт работ, внешнеторговая операция может быть завершена путем:

• поступления денежных средств за выполненные работы;

• получения страхового возмещения по договору страхования экспортного риска, заключенному между экспортером и страховой организацией;

• поступления денежных средств (за вычетом дисконта) по договору финансирования под уступку денежного требования (факторинга), заключенному между экспортером и банком (небанковской кредитно-финансовой организацией);

• неденежного прекращения обязательств одним из способов, определенных постановлением Совета Министров Республики Беларусь, Национального банка Республики Беларусь от 30.04.2009 № 548/8 «О некоторых вопросах прекращения обязательств по внешнеторговым операциям при экспорте и внешнеторговым договорам при выкупе предмета лизинга» (далее - постановление № 548/8), а именно путем обмена на эквивалентное по стоимости количество товаров, объемы охраняемой информации, исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности, выполненных работ, оказанных услуг, оформленного двусторонним внешнеторговым договором мены.

Например, нерезидент передал резиденту на переработку древесину. В качестве оплаты выполняемых работ договором изначально предусмотрена передача определенного объема сырья по стоимости, указанной в товарно-транспортных накладных. Такое условие договора в полной мере соответствуют требованиям Указа № 178, поскольку в данном случае имеет место обмен работ на эквивалентное по стоимости количество товара, что предусмотрено постановлением № 548/8.

Прекращение обязательств по договору

В качестве общего правила законодательство устанавливает возможность изменения и расторжения договоров по соглашению сторон. Однако для некоторых случаев предусмотрена возможность одностороннего отказа от договора. Причем для такого отказа не требуется обращение в суд. Как отмечено в п.19 постановления Пленума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 16.12.1999 № 16 «О применении норм Гражданского кодекса Республики Беларусь, регулирующих заключение, изменение и расторжение договоров», одностороннее изменение договора, односторонний отказ от исполнения договора полностью или в части допускаются только в случаях, предусмотренных законодательством или соглашением сторон. При этом в таких случаях для одностороннего изменения договора, одностороннего отказа от исполнения договора достаточно уведомления об этом другой стороны. Согласия другой стороны на изменение, расторжение договора, а также обращения с соответствующим требованием в суд, рассматривающий экономические дела, в таких случаях не требуется.

Заказчик может отказаться от договора и потребовать возмещения убытков, если подрядчик не приступает своевременно к исполнению договора подряда или выполняет работу настолько медленно, что окончание ее к сроку становится явно невозможным (п.2 ст.669 ГК).

Например, заказчик поставил переработчику сырье, но последний вследствие необходимости проведения аварийных работ на производстве, вызванных выходом из строя устаревшего оборудования, приостановил выпуск продукции и известил заказчика, что произведет переработку в иные, нежели было согласовано сторонами, сроки.

В рассматриваемом случае неисполнение договора происходит по вине подрядчика (выход из строя оборудования не является непреодолимой силой, если это не вызвано стихийными бедствиями и подобными им природными, техногенными катаклизмами, и не освобождает подрядчика (переработчика) от исполнения принятых на себя обязательств), поэтому заказчик имеет право отказаться от договора и потребовать возмещения убытков. Убытки в свою очередь будут состоять из прямого действительного ущерба (стоимости сырья, если его невозможно вернуть) и неполученных доходов. Однако заказчику следует учитывать, что размер убытков в виде неполученного дохода весьма непросто доказать в суде.

В ряде случаев и подрядчик может отказаться от исполнения договора. Это право ему предоставляется при определенных нарушениях обязательств со стороны заказчика. Так, согласно ст.672 ГК подрядчик вправе не приступать к работе, а начатую работу приостановить в случаях, когда нарушение заказчиком своих обязанностей по договору подряда, в частности, непредоставление материала, оборудования, технической документации или подлежащей переработке (обработке) вещи, их недоброкачественность и непригодность препятствуют исполнению договора подрядчиком, а также при наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что исполнение указанных обязанностей не будет произведено в установленный срок. Если иное не предусмотрено договором подряда, подрядчик при наличии обстоятельств, указанных выше, вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения убытков.

Необходимо учитывать, что договор считается измененным или расторгнутым с момента получения другой стороной соответствующего уведомления либо по истечении срока предупреждения, установленного законодательством, если иной срок не установлен уведомлением, соглашением сторон либо законодательством.

После завершения всех операций по внешнеторговому договору резидент обязан уведомить об этом банк, в котором была зарегистрирована сделка, в порядке и сроки, установленные Национальным банком Республики Беларусь (подп.1.16 п.1 Указа № 178).

Информация о завершении всех операций по внешнеторговому договору представляется резидентом в банк, осуществлявший регистрацию (перерегистрацию) сделки по этому договору, в произвольной форме не позднее 30 календарных дней со дня установления факта полного завершения всех операций по внешнеторговому договору (с учетом его продления). При этом данная информация может содержаться в сведениях о поступивших денежных средствах в виде записи «Все операции по внешнеторговому договору (с учетом его продления) завершены». Ответственность за несвоевременность представления информации о завершении всех операций по внешнеторговому договору и ее недостоверность возлагается на экспортера (часть третья п.20 Инструкции о порядке регистрации сделки и выполнении банками и небанковскими кредитно-финансовыми организациями функций агентов валютного контроля, утвержденной постановлением Правления Национального банка Республики Беларусь от 16.04.2009 № 46).

От редакции «Бизнес-Инфо» С 1 марта 2019 г. п.20 Инструкции № 46 на основании постановления Правления Национального банка Республики Беларусь от 19.12.2018 № 612 изложен в новой редакции. Информация о завершении всех операций по внешнеэкономическому (внешнеторговому) договору представляется резидентом в банк в произвольной форме не позднее 30 календарных дней со дня установления резидентом факта полного завершения всех операций по внешнеэкономическому (внешнеторговому) договору (с учетом его продления). При этом данная информация может содержаться в сведениях о поступивших денежных средствах в виде записи «Все операции по внешнеэкономическому (внешнеторговому) договору (с учетом его продления) завершены». Ответственность за несвоевременность представления информации о завершении всех операций по договору и ее недостоверность возлагается на резидента.

21.11.2014

Роман Томкович, юрист