Материал помещен в архив

ДОГОВОР О СОВМЕСТНОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

Понятие

От редакции «Бизнес-Инфо» С 22 февраля 2025 г. следует руководствоваться ГК с изменениями, внесенными Законом от 17.02.2025 № 62-З.

В соответствии со ст.911 Гражданского кодекса РБ (далее - ГК) по договору простого товарищества (договору о совместной деятельности) двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей законодательству цели. Сторонами договора простого товарищества, заключаемого для осуществления предпринимательской деятельности, могут быть только индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации.

Уже одно это определение, называя основные признаки данного договора, сразу же ограничивает понятие совместной деятельности за счет того, что:

1) предмет договора - вклады плюс действия;

2) как правило, договор носит предпринимательский характер. И хотя данное требование не является жестким, но в соединении с первым оно отсекает многие культурные, благотворительные и прочие некоммерческие совместные инициативы.

Что же касается требования о вкладах, то оно сразу исключает из сферы действия главы 54 ГК:

а) соглашения, в т.ч. и в сфере предпринимательской деятельности, не предполагающие передачи имущества (например, 2 участника договариваются о совместных действиях на общем собрании участников общества);

б) предусматривающие не объединение, а передачу от одной стороны другой определенного имущества (например, различные спонсорские проекты).

Целью договора о совместной деятельности может быть не только извлечение прибыли. При этом отличительный признак договора о совместной деятельности в том, что его участники не являются «антагонистами». Если у покупателя цель получить товар, а у продавца - деньги, у заемщика - получить капитал, у заимодавца - проценты, у дарителя - испытать моральное удовлетворение, у одаряемого - материальное и т.д., то цели всех участников совместной деятельности «симметричны». По мнению автора, тест на единство целей всех участников позволяет отличить истинную совместную деятельной от той, что является притворной сделкой, скрывающей меновый характер реальных отношений.

В то же время средства достижения общей цели (функции) у участников могут быть разными. В этой связи представляет практический интерес вопрос с лицензируемыми видами деятельности: должен ли такую лицензию иметь каждый участник, либо они вправе таким образом оформить «разделение труда» внутри простого товарищества, что лицензиат будет заниматься лицензируемыми операциями, остальные участники - прочими (примечание 1)?

По мнению автора, универсального ответа быть не может, все зависит от сферы деятельности (в т.ч. лицензионных требований, действующих в ней) и структуры договорных отношений. Если участники не действуют от имени других, а остаются строго в рамках своей правоспособности, посягательств на безлицензионную деятельность с их стороны не будет.

Пример Два учреждения образования могут вести совместное обучение, каждый по своему модулю с выдачей каждый своего документа об образовании в соответствии со своей собственной образовательной программой. Нарушения начнутся тогда, когда вкладом одного участника будет деятельность, а другого - предоставление под нее «крыши». В данном случае обучение фактически осуществляет одна организация, не имеющая соответствующей лицензии и (или) аккредитации, а документ об образовании выдает другая (лицензиат).

Договор о совместной деятельности как договор организационного типа может иметь также характер рамочного соглашения, определяющего общие направления сотрудничества сторон (договор о производственном и техническом сотрудничестве; договор о промышленной кооперации; договор о совместной маркетинговой политике и т.п.), которые затем реализуются путем заключения отдельных договоров (купли-продажи, поставки, подряда и т.п.). Такое рамочное соглашение может содержать в т.ч. элементы предварительного договора. Но для того чтобы такое соглашение подпадало под действие главы 54 ГК, оно должно быть достаточно конкретным, четко определять имущественные вклады сторон в совместный проект, а главное - цель для сторон должна быть общей. Ввиду отсутствия последней, к примеру, договоры об организации перевозок, заключаемые на различных видах транспорта, нельзя считать разновидностью совместной деятельности, хотя это тоже договоры организационного типа.

Договор простого товарищества может быть и внешнеэкономическим, когда один или несколько участников могут являться нерезидентами (например, в случае консорциального кредитного договора, различных договоров о промышленной кооперации, в т.ч. на основании межгосударственных соглашений, и т.п.). Однако такие договоры нельзя рассматривать как внешнеторговые согласно Указу Президента РБ от 27.03.2008 № 178 «О порядке проведения и контроля внешнеторговых операций», поскольку его предметом не являются товары, работы, услуги, охраняемая информация, результаты интеллектуальной деятельности (даже в случаях, когда имущественные вклады пересекают границу).

От редакции «Бизнес-Инфо» С 9 июля 2021 г. в Указ № 178 внесены изменения Указом от 08.07.2021 № 265, изменено название: «О порядке исполнения внешнеторговых договоров». Комментарий см. здесь. С 1 сентября 2022 г. текст Указа № 178 изложен в новой редакции Указом от 26.07.2022 № 258.

Важной чертой договора о совместной деятельности является лично-доверительный (фидуциарный) характер участия. Кроме того, ввиду «симметричного» характера взаимных прав и обязанностей (участники одновременно и должники, и кредиторы друг друга) замена стороны договора через уступку требования или перевод долга практически неосуществимы, поскольку:

• требуется согласие всех других участников (п.2 ст.359, ст.362 ГК);

• уступка требования и перевод долга должны быть неразрывны. Поэтому в случае выхода одного участника и (или) приема нового договор о совместной деятельности лучше перезаключить.

Традиционная классификация договора о совместной деятельности

Договор о совместной деятельности в традиционной классификации является:

1) консенсуальным - взаимные права и обязанности участников возникают с момента заключения договора;

2) дву- либо (чаще всего) многосторонним. При этом хотя бы одним участником договора о совместной деятельности является юридическое лицо, он должен быть заключен в письменной форме (ст.163 ГК);

3) взаимным - права и обязанности возникают у всех сторон;

4) срочным либо бессрочным, причем срок может быть выражен как конкретной датой, так и целью в качестве отменительного условия.

Ввиду особого характера взаимных прав и обязанностей достаточно трудно отнести договор о совместной деятельности к разряду возмездных либо безвозмездных: с одной стороны, каждый из участников делает вклады, с другой, усилия участников направлены на достижение общей цели, а не на экономический обмен. По этой же причине договор о совместной деятельности сложно классифицировать как меновую либо рисковую сделку. Достижение цели всегда связано с элементами риска, однако степень стохастичности зависит от предмета деятельности.

Договоры, имеющие сходство с договором о совместной деятельности

В белорусском законодательстве имеется достаточное число договоров, содержащих признаки договора о совместной деятельности или, по крайней мере, имеющих с ним сходство.

1. Договор о создании акционерного общества (ст.11, 67 Закона РБ от 09.12.1992 № 2020-XII «О хозяйственных обществах», далее - Закон № 2020-XII) имеет своим предметом определение порядка «осуществления учредителями совместной деятельности по созданию хозяйственного общества, их прав и обязанностей по созданию хозяйственного общества, в т.ч. порядка подготовки проектов учредительных документов хозяйственного общества» и т.п. Он не является учредительным документом и его действие прекращается с момента исполнения всеми учредителями обязательств по данному договору. Наличие общей цели - создание акционерного общества (далее - АО) - позволяет рассматривать договор о создании АО как разновидность договора о совместной деятельности.

2. Сложнее однозначно определиться с учредительным договором, заключаемым, в частности, при создании общества с ограниченной ответственностью (далее - ООО) (ст.14, 92 Закона № 2020-XII), а также полного (ст.67 ГК) и коммандитного товарищества (ст.82 ГК). Тем более что согласно ст.14 Закона № 2020-XII в учредительном договоре хозяйственного общества учредители обязуются создать хозяйственное общество, определяют состав учредителей, их обязательства и порядок совместной деятельности по созданию хозяйственного общества. Кроме формальных отличий (учредительный договор существует в течение всего срока существования юридического лица, тогда как договор о создании акционерного общества - в течение достаточно короткого срока; решения среди участников ООО принимаются, как правило, не единогласно) функции и назначение этих договоров схожие. Объяснить, почему в случае ООО законодатель предусмотрел заключение учредительного договора, а АО - договора о создании, можно лишь более личным характером отношений между учредителями первого, поскольку акционеры (прежде всего открытого акционерного общества) могут друг друга вообще не знать. Поэтому можно считать учредительный договор неким «продленным» договором о совместной деятельности, который лишь благодаря широкому закреплению в законодательстве можно считать самостоятельным («поименованным») по отношению к простому товариществу видом договора.

3. Договор о создании финансово-промышленной группы (ст.5 Закона РБ от 04.06.1999 № 265-З «О финансово-промышленных группах») содержит основные признаки договора о совместной деятельности, несмотря на некоторые нехарактерные для простого товарищества признаки (обязательность регистрации в Министерстве экономики РБ; запрет участвовать более чем в одной финансово-промышленной группе). Однако ключевым является вопрос управления и принятия решений: при жесткой централизации и отходе от принципа консенсуса финансово-промышленную группу нельзя признать разновидностью полного товарищества. То же самое касается холдингов и хозяйственных групп.

От редакции «Бизнес-Инфо» С 18 января 2013 г. Закон № 265-З на основании Закона РБ от 09.07.2012 № 388-З утратил силу.

4. Не могут быть признаны разновидностью совместной деятельности и различные «договоры об управлении», которые белорусским законодательством прямо не регламентированы. Однако о них говорится в части третьей п.3 ст.103 ГК, согласно которой по решению общего собрания акционеров полномочия исполнительного органа акционерного общества могут быть переданы по договору другой коммерческой организации или индивидуальному предпринимателю (управляющему), и в п.1 ст.105 ГК, предусматривающем, что в соответствии с заключенным между основным и дочерним обществом договором первое имеет возможность определять решения, принимаемые вторым.

5. Договор о долевом строительстве обладает всеми признаками договора о совместной деятельности в случае, если в качестве участников (инвесторов) выступают юридические лица (строительство торговых, производственных, логистических объектов и т.п.). Если же речь идет о долевом строительстве с привлечением средств граждан (примечание 2), то здесь совместной деятельности быть не может: заключаемый договор является двусторонним, а не многосторонним (заключается между дольщиком и застройщиком, а не между дольщиками), носит явно выраженный меновый характер, обязанности сторон абсолютно «несимметричны». Следовательно, даже единичных признаков договора о совместной деятельности в нем нет.

6. Может быть признан разновидностью договора о совместной деятельности банковский консорциум (договор консорциального кредитования), созданный с целью предоставления консорциального (синдицированного) кредита (п.14 Инструкции о порядке предоставления (размещения) банками денежных средств в форме кредита и их возврата, утвержденной постановлением Правления Нацбанка РБ от 30.12.2003 № 226).

От редакции «Бизнес-Инфо» С 15 января 2024 г. следует руководствоваться п.18 Инструкции о порядке предоставления денежных средств в форме кредита и их возврата (погашения), утв. постановлением Правления Нацбанка от 26.12.2023 № 488.

7. Договор о совместном домовладении как один из способов управления им (ст.19 Закона РБ от 08.01.1998 № 135-З «О совместном домовладении») предусматривает, что собственники обязуются совместно действовать с целью сохранения, содержания и пользования недвижимым имуществом совместного домовладения. При условии единогласного принятия решений (императивная норма п.5 ст.914 ГК) и имущественных вкладов его можно считать разновидностью договора о совместной деятельности. Типовой договор о совместном домовладении, утвержденный постановлением Совета Министров РБ от 08.04.1998 № 569, несколько иначе, чем ГК, формулирует основания прекращения договора, к тому же лично-доверительные отношения, присущие простому товариществу, в договоре о создании товарищества собственников в значительном мере утрачены: первоочередное значение имеет не личность жильца, а место его проживания.

От редакции «Бизнес-Инфо» С 16 марта 2013 г. следует применять Типовой договор о совместном домовладении, утвержденный постановлением Совета Министров РБ от 07.03.2013 № 155. С 8 июля 2021 г. Закон № 135-З изложен в новой редакции Законом от 04.01.2021 № 78-З. Комментарий см. здесь.

8. Договор о временном научном коллективе (далее - ВНК) содержит некоторые признаки договора о совместной деятельности, но с учетом значительных особенностей: 1) деятельность, осуществляемая в рамках ВНК, не является предпринимательской деятельностью; 2) ВНК не ведут бухгалтерского учета и не составляют бухгалтерской отчетности; 3) ВНК не являются плательщиками налогов, сборов (пошлин) и не подлежат постановке на учет в налоговых органах; 4) членами ВНК могут быть научные работники, иные физические лица, имеющие опыт работы, необходимый для выполнения научных исследований и разработок, а также студенты высших учебных заведений; 5) решения ВНК, за исключением решений по вопросам, отнесенным к компетенции руководителя, принимаются с согласия всех членов ВНК; 6) особые основания прекращения ВНК (пп.4, 5, 9 и 10 Положения о порядке создания и об условиях деятельности временных научных коллективов, утвержденного Указом Президента РБ от 26.06.2009 № 349). Кроме того, вкладом члена ВНК можно признать также деловую репутацию (наличие необходимых знаний, научной квалификации и т.п.).

Следует отметить, что договор о совместной деятельности порождает комплекс правоотношений, среди которых можно выделить имущественные, организационные, финансовые аспекты. В зависимости от того, куда они направлены, такие правоотношения делятся на внутренние (т.е. между самими участниками) и внешние (между участниками и третьими лицами).

Имущественные отношения

Согласно п.1 ст.912 ГК вкладом товарища признается все то, что он вносит в общее дело, в т.ч. деньги, иное имущество, профессиональные и иные знания, навыки и умения, а также деловая репутация и деловые связи. Несмотря на такую весьма широкую трактовку вклада, он все равно предполагает передачу некоего актива (передачу другим участникам знания, умения) либо совместную эксплуатацию деловой репутации и связей. Поэтому одни лишь действия, тем более действия отрицательного характера (например, компании договариваются не действовать на рынке в ущерб друг другу) (примечание 3), не могут заменить собой внесение вклада. Простое трудовое участие также не может заменить собой вклад.

В соответствии с п.2 ст.912 ГК вклады товарищей предполагаются равными по стоимости, если иное не следует из договора простого товарищества или фактических обстоятельств. Оценка стоимости неденежного вклада товарища производится по соглашению между товарищами. Обязательность оценки вкладов и дальнейшее влияние стоимости вклада на размер прибыли, причитающейся участнику, - один из признаков юридического лица определенной организационно-правовой формы (хозяйственных товариществ и обществ, кооперативов), хотя простое товарищество к ним не относится. Вместе с тем это свидетельствует о достаточной степени внутреннего единства данного образования («квазиюридического лица»).

Вместе с тем, в отличие от тех же хозяйственных обществ, в простом товариществе отношение к вкладам лояльнее. Это проявляется в том, что:

• в хозяйственном обществе вкладом в уставный капитал могут быть только вещи, включая деньги и ценные бумаги, иное имущество, в т.ч. имущественные права, либо иные отчуждаемые права, имеющие денежную оценку (ст.29 Закона № 2020-XII), а не различные неосязаемые активы (к примеру, знания, умения, деловая репутация и связи);

• денежная оценка неденежного вклада в уставный капитал хозяйственного общества подлежит экспертизе в порядке, установленном законодательством, а не проводится самостоятельно, как в простом товариществе.

Поскольку простое товарищество не является юридическим лицом, то внесенное товарищами имущество, которым они обладали на праве собственности, а также произведенная в результате совместной деятельности продукция и полученные от такой деятельности плоды и доходы признаются их общей долевой собственностью, поскольку иное не установлено законодательством или договором простого товарищества либо не вытекает из существа обязательства. Внесенное товарищами имущество, которым они обладали по основаниям, отличным от права собственности (на праве хозяйственного владения, оперативного управления, по договору аренды, по договору безвозмездного пользования имуществом и т.п.), используется в интересах всех товарищей и составляет наряду с имуществом, находящимся в их общей собственности, общее имущество товарищей (часть вторая п.1 ст.913 ГК).

Таким образом, активы, предназначенные для совместной деятельности (а также полученные в ее результате), делятся на 2 группы:

1) составляющие общую долевую собственность участников;

2) имущество, являющееся собственностью третьих лиц.

В свою очередь в составе общей долевой собственности выделяют:

а) индивидуально-определенные вещи;

б) имущество, определенное родовыми признаками.

Все эти различия принимаются во внимание при прекращении договора о совместной деятельности (п.2 ст.920 ГК).

Как видим, в договоре простого товарищества имеется сочетание как обязательственных, так и вещно-правовых элементов (отношений собственности). Это делает конструкцию договора о совместной деятельности достаточно «тяжеловесной», чтобы опосредовать различные некоммерческие проекты, а также договоренности о совместном поведении (действиях) участников.

Пользование общим имуществом товарищей осуществляется по их общему согласию, а при недостижении согласия - в порядке, устанавливаемом судом (п.3 ст.913 ГК). При этом статус общей долевой собственности предполагает, что участник имеет право на предоставление в его владение и пользование части общего имущества, соразмерной его доле, а при невозможности этого вправе требовать от других участников, владеющих и пользующихся имуществом, приходящимся на его долю, соответствующей компенсации (п.2 ст.250 ГК).

В соответствии с п.4 ст.913 ГК обязанности товарищей по содержанию общего имущества и порядок возмещения расходов, связанных с исполнением этих обязанностей, предусматриваются договором. В случае пробела в договоре может быть применена ст.252 ГК, в соответствии с которой каждый участник долевой собственности обязан соразмерно со своей долей участвовать в уплате налогов, сборов и иных платежей по общему имуществу, а также издержках по его содержанию и сохранению, если законодательством или договором не установлено иное. Расходы, которые не являются необходимыми и произведены одним из собственников без согласия остальных, падают на него самого. Возникающие при этом споры подлежат разрешению в судебном порядке.

Распоряжение долей участника

Режим долевой собственности означает право участника самостоятельно распоряжаться своей долей. Согласно ст.249 ГК распоряжение имуществом, находящимся в долевой собственности, осуществляется по соглашению всех его участников. Участник долевой собственности вправе по своему усмотрению продать, подарить, завещать, сдать в залог свою долю либо распорядиться ею иным образом с соблюдением при ее возмездном отчуждении права преимущественной покупки других участников на основании ст.253 ГК. Такое распоряжение долей не следует обязательно приравнивать к отказу (расторжению) договора, ведь речь может идти лишь о замене одной индивидуально-определенной вещи другой.

К договору о совместной деятельности могут быть применимы и другие положения ГК, касающиеся долевой собственности, в частности, касающиеся раздела, выдела и обращения взыскания на долю участника (ст.255, 258 ГК и др.).

Выдел доли участника допускается:

1) по его собственному заявлению;

2) по требованию его кредиторов.

Первое допускается при выбытии участника, второе - по требованию кредиторов при недостаточности у него другого имущества.

В обоих случаях предпочтительным является вариант выдела имущества в натуре (т.е. определения конкретных вещей для передачи участнику либо его кредиторам). Если этот вариант невозможен, то сам участник имеет право на денежную выплату ему стоимости доли (п.3 ст.255 ГК), а его кредиторы управомочены требовать продажи должником своей доли остальным участникам общей собственности (а при их отказе - продажи с публичных торгов) с обращением вырученных от продажи средств в погашение долга (ст.258 ГК).

Выдел доли участника по требованию его кредитора является основанием для прекращения простого товарищества (п.7) п.1 ст.920 ГК), самостоятельное распоряжение долей участником - не является.

Организационные отношения

Простое товарищество как «квазикорпоративное» объединение обладает определенным внутренним управлением, которое называется «ведением дел». Это обусловлено тем, что в простом товариществе отсутствует подчинение одного участника другим и все решения, касающиеся общих дел товарищей, принимаются товарищами по общему согласию (п.5 ст.914 ГК).

Принцип единогласия

Принцип единогласия распространяется не только на внутренние отношения, но и на внешние согласно п.1 ст.914 ГК. При ведении общих дел каждый товарищ вправе действовать от имени всех товарищей, если договором простого товарищества не установлено, что ведение дел осуществляется отдельными участниками либо совместно всеми участниками договора простого товарищества. При совместном ведении дел для совершения каждой сделки требуется согласие всех товарищей.

Таким образом, существует 3 варианта представления товарищества во внешних отношениях:

1) один из участников действует от имени других;

2) каждый из участников действует от других;

3) все участники действуют совместно.

В двух первых случаях полномочие товарища совершать сделки от имени всех товарищей удостоверяется доверенностью, выданной ему остальными товарищами, или договором товарищества, совершенным в письменной форме (п.2 ст.914 ГК). В третьем случае заключать сделку (подписывать договор, которым она оформлена) должны одновременно все участники.

Очевидно, что при значительной численности участников третий вариант не удобен, а второй может привести к неразберихе и потере контроля над ведением совместных дел.

В выданной доверенности (выдается она, естественно, не от имени простого товарищества, не обладающего правоспособностью, а от имени отдельных участников) могут быть указаны ограничения по ведению общих дел товарища.

Пример Один из участников внес в совместное дело (строительство объекта недвижимости) определенное имущество, тогда как другие - денежные средства. Он вправе указать в доверенности (либо самом договоре), что отчуждение данного имущества допускается только им лично. Если в доверенности такие ограничения не указаны, другие товарищи вправе оспаривать такие сделки, только если докажут, что в момент заключения сделки третье лицо знало или заведомо должно было знать о наличии таких ограничений (п.3 ст.914 ГК). Причем бремя доказывания этого факта ложится на таких участников.

Согласно п.4 ст.914 ГК товарищ, совершивший от имени всех товарищей сделки, в отношении которых его право на ведение общих дел товарищей было ограничено, либо заключивший в интересах всех товарищей сделки от своего имени, может требовать возмещения произведенных им за свой счет расходов, если имелись достаточные основания полагать, что эти сделки были необходимыми в интересах всех товарищей. Товарищи, понесшие вследствие таких сделок убытки, вправе требовать их возмещения.

Пример Один из участников взял банковский кредит на свое имя, но намеревается использовать его в интересах совместной деятельности. Он вправе требовать от других участников пропорционального участия в погашении этого кредита. Если другие участники с этим не согласны, они могут отказаться участвовать в погашении кредита и потребовать возмещения убытков (если их размер им удастся доказать).

Наряду с участием в ведении дел товарищам принадлежит право на информацию: каждый товарищ вправе знакомиться со всей документацией по ведению дел, причем независимо от того, уполномочен ли он вести общие дела товарищей или нет. Более того, отказ от этого права или его ограничение, в т.ч. по соглашению товарищей, ничтожны (ст.915 ГК). В этом отличие от хозяйственных обществ, которые в ряде случаев вправе «дозировать» предоставляемую участникам информацию (например, ст.64 Закона № 2020-XII и др.).

Негласное товарищество

Статьей 924 ГК определено, что договором простого товарищества может быть предусмотрено, что его существование не раскрывается для третьих лиц (негласное товарищество). К такому договору применяются предусмотренные главой 54 ГК правила о договоре простого товарищества, если иное не предусмотрено ст.924 ГК или не вытекает из существа негласного товарищества. В отношениях с третьими лицами каждый из участников негласного товарищества отвечает всем своим имуществом по сделкам, которые он заключил от своего имени в общих интересах товарищей. В отношениях между товарищами обязательства, возникшие в процессе их совместной деятельности, считаются общими.

В ГК ничего не сказано о «раскрытии» такого негласного товарищества перед налоговыми органами. Многие другие аспекты деятельности такого рода совместной деятельности также остаются на уровне догадок.

В частности, можно предположить, что в негласном товариществе присутствуют только внутренние правоотношения между участниками, не выходящие во вне. Для всех третьих лиц его как бы не существует. Правда, непонятно, как быть с налоговыми органами, ведь ст.13.2 Кодекса Республики Беларусь об административных правонарушениях предусмотрена административная ответственность за осуществление деятельности без постановки на учет в налоговом органе. Договор о совместной деятельности между участниками негласного товарищества, по мнению автора, также должен заключаться, однако сфера действия его уже несколько иная за счет тех положений, которые регламентируют отношения представительства.

От редакции «Бизнес-Инфо» С 1 марта 2021 г. вышеприведенная норма содержится в ст.14.1 КоАП от 06.01.2021 № 91-З. Комментарии см. здесь.

Финансовые отношения

Общее правило в финансовых отношениях: если иное не предусмотрено соглашением сторон, расходы (убытки), а равно прибыль сторон, полученные в результате совместной деятельности, распределяются пропорционально стоимости их вкладов в общее дело. Соглашением сторон (как договором о совместной деятельности, так и иным договором) могут предусматриваться и другие пропорции, однако нельзя полностью устранить товарища от участия в прибылях и убытках. В противном случае подобное соглашение ничтожно, т.е. недействительно без необходимости признания его таковым судом (ст.916, 918 ГК).

В отличие от юридического лица простое товарищество не несет самостоятельной ответственности по своим обязательствам. Имущественную ответственность по общим обязательствам от совместной деятельности несут непосредственно участники, причем ее характер (долевой либо солидарный) зависит от характера совместной деятельности. Так, если совместная деятельность:

• связана с предпринимательской деятельностью, то товарищи отвечают солидарно по всем общим обязательствам, как договорным, так и внедоговорным (из причинения вреда, из неосновательного обогащения и др.). Солидарный характер ответственности означает, что кредитор вправе требовать исполнения как от всех должников совместно, так и от любого из них в отдельности, притом как полностью, так и в части долга. Причем солидарные должники остаются обязанными до тех пор, пока обязательство не будет исполнено полностью (ст.304 ГК);

• не связана с предпринимательской деятельностью, то каждый участник отвечает по общим договорным обязательствам всем своим имуществом пропорционально стоимости его вклада в общее дело. Однако по внедоговорным обязательствам товарищи также отвечают солидарно (ст.917 ГК).

Простое товарищество не может иметь собственного банковского счета, поскольку согласно ст.198 Банковского кодекса РБ (далее - БК) владельцами счета по договору текущего (расчетного) банковского счета могут быть только физические и юридические лица. Поэтому все расходные операции и все поступления совершаются через расчетный(ые) счет(а) участника(ов). Чаще всего это счет того участника, который ведет бухгалтерский учет простого товарищества. Для участников договора о создании АО и учредительного договора в банке может открываться временный счет для формирования уставного капитала (ст.208 БК).

Прекращение договора о совместной деятельности

Статья 920 ГК называет следующие основания прекращения договора о совместной деятельности:

1) признание кого-либо из товарищей безвестно отсутствующим, недееспособным или ограниченно дееспособным, если договором простого товарищества или последующим соглашением не предусмотрено сохранение договора в отношениях между остальными товарищами;

2) объявление кого-либо из товарищей экономически несостоятельным (банкротом);

3) смерть товарища (объявление его умершим) или ликвидация либо реорганизация участвующего в договоре простого товарищества юридического лица, если договором простого товарищества или последующим соглашением не предусмотрено сохранение договора в отношениях между остальными товарищами либо замещение умершего товарища (реорганизованного юридического лица) его наследниками (правопреемниками);

4) отказ кого-либо из товарищей от дальнейшего участия в бессрочном договоре простого товарищества. Заявление об отказе товарища от бессрочного договора простого товарищества должно быть сделано им не позднее чем за 3 месяца до предполагаемого выхода из договора. При этом соглашение об ограничении права на отказ от бессрочного договора простого товарищества является ничтожным (ст.921 ГК);

5) расторжение договора простого товарищества, заключенного с указанием срока, по требованию одного из товарищей в отношениях между ним и остальными товарищами;

6) истечение срока договора простого товарищества;

7) выдел доли товарища по требованию его кредитора.

Личный (а не чисто имущественный, как, например, в АО) характер участия в полном товариществе делает его достаточно уязвимым при прекращении совместной деятельности одним из участников. Причем в одних случаях прекращение совместной деятельности формулируется безусловно (пп.2), 4) и 7)), в других - зависит от условий договора (пп.1) и 3)). При этом во всех этих случаях ничто не мешает сторонам в момент выбытия участника пролонгировать его действие. И лишь в одном случае (п.5)) выбытие одного участника не затрагивает отношения между другими. Речь идет о расторжении договора по требованию одного из участников.

Расторжение договора по требованию одного из участников

Расторжение происходит:

а) в случае существенного нарушения (примечание 4) договора другими участниками (по решению суда);

б) по иной уважительной причине с возмещением остальным товарищам реального ущерба, причиненного расторжением договора;

в) в иных предусмотренных договором случаях (п.2 ст.420, ст.923 ГК).

Обратите внимание! Расторгаться может только срочный договор о совместной деятельности. Если же он заключен без указания срока, то возможен отказ от договора.

Ликвидация имущества

Ликвидация имущества простого товарищества проводится по правилам, зависящим от правового титула на него:

1) если это имущество не принадлежит участникам (находится у них по договору аренды, ссуды, на праве хозяйственного ведения либо оперативного управления и т.п.), то при прекращении договора о совместной деятельности такие вещи возвращаются предоставившим их товарищам без вознаграждения, если иное не предусмотрено соглашением сторон;

2) имущество, составляющее общее долевую собственность, делится пропорционально этим долям. В составе этого имущества выделяют индивидуально-определенные вещи (например, машины, оборудование, мебель и т.п.), которые внесшие их участники вправе требовать (вплоть до обращения в суд) в натуре, однако при условии соблюдения интересов остальных товарищей и кредиторов (т.е. в частности так, чтобы его стоимость не превышала идеальную долю в имуществе товарищества). Несоразмерность имущества, выделяемого в натуре участнику, его доле в праве собственности согласно п.4 ст.255 ГК устраняется выплатой соответствующей денежной суммы или иной компенсацией. С согласия участника выплата компенсации может заменить и физическую передачу такого имущества.

Все остальное имущество, находящееся в общей долевой собственности и определенное родовыми признаками (деньги, эмиссионные ценные бумаги, стройматериалы, горюче-смазочные материалы и т.д.), делится пропорционально вкладам.

Если после прекращения договора о совместной деятельности остается не имущество, а долги (неисполненные общие обязательства), то по ним в отношении третьих лиц участники продолжают нести солидарную ответственность (даже если до этого несли долевую). Если из договора о совместной деятельности в результате отказа или расторжения договора выбывает один участник, а само простое товарищество продолжает существовать, то выбывший участник в соответствии со ст.923 ГК продолжает отвечать перед третьими лицами по общим обязательствам, возникшим в период его участия в договоре, так, как если бы он остался участником договора простого товарищества.

Пример Для проведения научного исследования заключен договор о совместной деятельности, участники которого получили аванс от заказчика. Если до окончания исследования один из участников выбывает по какой-либо уважительной причине, он продолжает нести ответственность за результаты исследования.

Заключение

Анализ норм ГК по договору о совместной деятельности позволяет сделать вывод о его весьма узко-специфическом характере, ориентированном, скорее, на создание «квазикорпорации», нежели на координацию совместной деятельности в рамках отдельных проектов. Кроме того, в главе 54 ГК обращает на себя внимание неоправданное, по мнению автора, обилие императивных норм. Обязательность внесения имущественных вкладов с созданием режима общей долевой собственности, с одной стороны, а личный характер участия, единогласный порядок принятия решения, обязательный характер участия как в прибылях, так и убытках, с другой, могут отпугнуть многих потенциальных участников от выбора данной организационной формы отношений, подтолкнув к варианту непоименованных договоров (различные договоры о сотрудничестве, об управлении, о распределении убытков, об организации деятельности, о согласованных действиях и т.п.). К таким договорам нормы главы 54 ГК могут быть применимы только при наличии пробела непосредственно в их текстах.

На сегодняшний день режим налогообложения участников договора о совместной деятельности достаточно лояльный, поскольку позволяет избежать двойного налогообложения на уровне распределения прибыли (налог на прибыль от имени простого товарищества уплачивает только участник, которому поручено ведение дел). Для сравнения: при распределении прибыли юридического лица (простого товарищества, ООО и т.д.) такого рода перечисления рассматриваются как дивиденды (п.1 ст.35 Налогового кодекса РБ, далее - НК) с налогообложением по ставке 12 % (п.5 ст.142 НК).

От редакции «Бизнес-Инфо» Материал ссылается на НК в редакции до 1 января 2019 г. С 1 января 2019 г. НК на основании Закона РБ от 30.12.2018 № 159-З изложен в новой редакции. Комментарии см. здесь. В части налогообложения материал актуален на дату его написания.

Однако налоговое законодательство, как и гражданское, благоприятно, скорее, к простым товариществам, созданным с целью извлечения прибыли. Для договоров, заключенных с целью совместных инвестиций, несения общих расходов, а также в некоммерческой сфере, выбор данной модели создает дополнительные обязанности в виде постановки на налоговый учет. Это требование налогового законодательства, безусловно, заставит стороны искать иные пути оформления договорных отношений, прежде всего для некоммерческих проектов.

Справочно Форму договора о совместной деятельности см. здесь.

Примечание 1. В свое время письмо Минпрома РБ от 09.03.2000 № 11/2105 «О лицензировании» разъяснило, что при заключении договора о совместной деятельности с целью извлечения прибыли и вида деятельности, подлежащего лицензированию, лицензию должен иметь каждый участник.

Примечание 2. См. Правила заключения, исполнения и расторжения договора создания объекта долевого строительства, утвержденные Указом Президента РБ от 15.06.2006 № 396.

От редакции «Бизнес-Инфо» С 13 марта 2019 г. следует руководствоваться Указом Президента РБ от 10.12.2018 № 473 «О долевом строительстве» (комментарии см. здесь) и Положением о порядке заключения, исполнения и расторжения договоров создания объектов долевого строительства, условиях привлечения денежных средств при осуществлении долевого строительства, утвержденным постановлением Совета Министров РБ от 12.03.2019 № 156 (комментарий см. здесь).

Примечание 3. Закон РБ от 10.12.1992 № 2034-XII «О противодействии монополистической деятельности и развитии конкуренции» (ст.6 и др.) запрещает различные соглашения, ограничивающие конкуренцию и содержащие признаки злоупотребления доминирующим положением на рынке. Однако он не запрещает совместные действия субъектов хозяйствования на рынке в принципе. Хотя к таким соглашениям в ряде случаев могут быть применены нормы п.2 ст.8 ГК, считающей недействительным отказ, в т.ч. в договоре, от осуществления принадлежащих лицу прав.

От редакции «Бизнес-Инфо» С 1 июля 2014 г. взамен Закона № 2034-XII принят новый Закон РБ от 12.12.2013 № 94-З «О противодействии монополистической деятельности и развитии конкуренции».

Примечание 4. Существенным признается нарушение договора одной из сторон, влекущее для другой стороны такой ущерб, в результате которого она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора.

15.05.2012 г.

Сергей Овсейко, кандидат юридических наук, кандидат экономических наук