Материал помещен в архив

ДОГОВОР ВОЗМЕЗДНОГО ОКАЗАНИЯ УСЛУГ

Введение

Ни в дореволюционном гражданском законодательстве, ни в Гражданском кодексе БССР 1923 г., ни в Гражданском кодексе БССР 1964 г. договор возмездного оказания услуг не выделялся в самостоятельный договорный тип. К договору возмездного оказания услуг по аналогии применялись правила Гражданского кодекса (далее - ГК), относящиеся к договору подряда, либо такие договоры переходили в сферу регулирования подзаконных нормативных актов, либо вообще не регламентировались. Потребность в самостоятельном правовом регулировании договоров, направленных на оказание услуг, вызвана 2 главными причинами:

1) присущее современной стадии постиндустриального развития экономики постепенное сокращение сделок купли-продажи на фоне возрастающего оборота услуг (примечание 1);

2) значительное расхождение в целях 2 типов договоров. Если договор купли-продажи или подряда всегда направлен на достижение определенного результата, то договор возмездного оказания услуг такой цели не ставит: суть его в совершении исполнителем определенных действий, потребляемых заказчиком в процессе их совершения.

Различие в правовом регулировании договора возмездного оказания услуг (1осаtio-conductio ореrаrum) и договора подряда (lосаtio-conductio operaris) было характерно еще для римского права. Затем в ходе рецепции и исторической эволюции гражданское законодательство пошло разными путями. В одних странах в процессе индустриальной революции договор возмездного оказания услуг трансформировался в трудовой договор (французский Гражданский кодекс 1804 г., глава IV титула VIII которого называется «О найме работы и услуг рабочих»). Законодательство других стран подвело под общий знаменатель договор об оказании услуг и договор подряда. Например, глава 7 книги I Германского Гражданского уложения включает 2 подглавы: 1) договор подряда, предметом которого согласно § 631 может быть как изготовление или изменение вещи, так и иной результат, достигнутый путем выполнения работы или оказания услуги; 2) договор о туристическом обслуживании. Глава VIII титула 5 книги V ГК канадской провинции Квебек, именуемая «О договоре подряда или об оказании услуг», содержит 2 параграфа: 1) «Общие положения, применимые как к услугам, так и к работам» 2) «Специальные положения, относящиеся к работам». Наконец, в законодательстве некоторых стран вообще не содержалось специальных положений, относящихся к договорам по оказанию услуг (например, ГК БССР 1964 г., болгарский Закон 1950 г. «Об обязательствах и договорах»).

Характеристика договора возмездного оказания услуг

Согласно сложившейся классификации гражданско-правовых договоров договор возмездного оказания услуг является:

а) консенсуальным, т.е. вступает в силу с момента его заключения;

б) двусторонним, т.е. права и обязанности возникают у обеих сторон сделки;

в) возмездным, т.е. предусматривающим встречное удовлетворение исполнителя.

В группе гражданско-правовых договоров, предусматривающих безвозвратный экономический обмен, договор возмездного оказания услуг может быть выделен благодаря наличию особого предмета договора - услуг. Выделение услуг в самостоятельный объект гражданских прав (ст.128 ГК РБ) связано с проблемами в их правовой квалификации: ГК РБ не содержит определения термина «услуги». Оно дается в п.2 ст.30 Общей части Налогового кодекса РБ: услугой признается деятельность, результаты которой не имеют материального выражения, реализуются и потребляются в процессе осуществления этой деятельности. В данной формулировке следует выделить 2 классифицирующих признака услуги:

- это деятельность, а не результаты деятельности;

- конечный результат такой деятельности не имеет материально-овеществленной формы.

Сравнительная характеристика договора возмездного оказания услуг и договора подряда

Сравним договор возмездного оказания услуг с наиболее схожим договором - договором подряда.

Важнейшее их отличие в том, что подрядчик гарантирует заказчику достижение определенного результата (п.1 ст.656 ГК РБ), тогда как исполнитель услуг обязуется предпринять определенные действия, несет ответственность за качество этих действий, но не отвечает за достижение результата.

Однако на практике гарантия достижения результата может быть предусмотрена в договоре (например, репетитор гарантирует абитуриенту поступление в высшее учебное заведение, адвокат клиенту - выигрыш судебного дела, кадровое агентство соискателю - трудоустройство, врач пациенту - излечение заболевания и т.п.). По мнению автора, такие оговорки не превращают возмездное оказание услуг в подряд, хотя и выходят за рамки главы 39 ГК РБ. Но подобные гарантийные обязательства исполнителя будут регулироваться нормами не особенной, а общей части ГК РБ. Совместное применение 2 названных критериев не всегда позволяет прийти к однозначным результатам. Например, российские специалисты не смогли однозначно объяснить юридическую природу таких договоров, как услуги парикмахера или врача-зубопротезиста: первый истолковывается либо как возмездное оказание услуг, либо как подряд (примечание 2); второй - либо как услуга, либо как смешанный договорный тип (услуга + подряд) (примечание 3).

Достаточно сложно отнести к тому либо другому виду договора работы по текущему и капитальному ремонту. Согласно п.2 ст.696 ГК РБ к подряду относится только капитальный ремонт зданий и сооружений, а другие виды должны, по мнению автора, регулироваться главой 39 ГК РБ. Отличия договора возмездного оказания услуг от договора подряда для наглядности представим в виде таблицы.

В целом договор возмездного оказания услуг по сравнению с договором подряда отличается более «мягким» правовым регулированием и большей сбалансированностью интересов сторон.

Дополнительные признаки договора возмездного оказания услуг

Для многих договоров на оказание услуг характерно наличие следующих дополнительных признаков.

1. Исполнитель обязан заключить договор с каждым, кто к нему обратился, т.е. договор является публичным (ст.396 ГК РБ). Услуги связи, медицинское, гостиничное обслуживание (п.1 ст.396 ГК РБ), услуги депозитария (ст.11 Закона от 09.07.1999 № 280-З «О депозитарной деятельности и центральном депозитарии ценных бумаг в Республике Беларусь») законодательство прямо относит к публичным договорам.

От редакции «Бизнес-Инфо» С 1 января 2016 г. вместо Закона № 280-З следует руководствоваться Законом РБ от 05.01.2015 № 231-З «О рынке ценных бумаг». В соответствии с частью второй ст.48 Закона № 231-З к депозитарному договору применяются положения гражданского законодательства Республики Беларусь о публичном договоре.

2. Это договоры присоединения (ст.398 ГК РБ), т.е. их условия могут определяться одной из сторон в формулярах или иных стандартных формах, а другая сторона должна их принять не иначе как целиком. Более того, условия ряда договоров вообще не могут обсуждаться ни одной из сторон. Например, в сфере туризма действует типовая форма договора оказания туристических услуг, утвержденная постановлением Совета Министров РБ от 05.10.2010 № 1431 (далее - типовая форма договора), вносить изменения в которую стороны могут лишь в ограниченных пределах, допускаемых типовой формой (примечание 4).

От редакции «Бизнес-Инфо» С 18 ноября 2014 г. следует руководствоваться типовой формой договора оказания туристических услуг, утвержденной постановлением Совета Министров РБ от 12.11.2014 № 1064.

3. Многие договоры возмездного оказания услуг, где потребителем (заказчиком) выступают граждане, приобретающие услуги для личных, бытовых или семейных нужд, подпадают под действие Закона РБ от 09.01.2002 № 90-З «О защите прав потребителей» (далее - Закон № 90-З). Это влечет правовые последствия, важнейшие из которых следующие:

1) в случае неустранения исполнителем недостатков работы (услуги), а также просрочки начала и окончания выполнения работы (услуги) исполнитель выплачивает заказчику неустойку в размере 1 % стоимости услуги за каждый день просрочки, если более высокий процент не установлен законодательством. Причем неустойка, выплачиваемая при просрочке устранения недостатков, имеет штрафной характер, т.е. не засчитывается в состав подлежащих возмещению убытков (ст.32 Закона № 90-З);

2) в состав убытков может входить и моральный ущерб (ст.18 Закона № 90-З);

3) условия договора, ущемляющие права потребителя, признаются ничтожными.

4. Многие виды договоров на возмездное оказание услуг подлежат лицензированию. Это требование законодательства следует учитывать не только лицу, осуществляющему безлицензионную деятельность, но и его контрагенту (заказчику). Дело в том, что признание недействительности сделки влечет ответственность как самого нарушителя, так и его контрагента (трактуется как завышение себестоимости, занижение прибыли и т.п.).

Правовое регулирование

Обратимся к конкретным статьям главы 39 ГК РБ, регулирующим договор возмездного оказания услуг. Согласно ст.733 по договору возмездного оказания услуг одна сторона (исполнитель) обязуется по заданию другой стороны (заказчика) оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги. При этом правила главы 39 применяются к договорам оказания услуг связи, медицинских, ветеринарных, аудиторских, консультационных, информационных, риэлтерских услуг, услуг по обучению, туристическому обслуживанию и иных, за исключением услуг, оказываемых по договорам, предусмотренным главами 37, 38, 40, 41, 44-47, 49, 51 ГК.

В ст.733 ГК РБ правовое регулирование договора возмездного оказания услуг осуществляется по остаточному принципу. Во-первых, выделяется группа договоров, хотя формально и отвечающих классификационным критериям, изложенным в п.1 данной статьи, но имеющих самостоятельный источник правового регулирования. К ним относятся договоры:

1) подряда;

2) на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ;

3) перевозки;

4) транспортной экспедиции;

5) банковского вклада;

6) банковского счета;

7) расчетные;

8) хранения;

9) поручения;

10) комиссии.

Во-вторых, в статье содержится примерный перечень договоров, подпадающих под сферу действия главы 39 ГК РБ. Его нельзя считать исчерпывающим. Сюда можно отнести (помимо указанных выше) договоры оказания услуг по охранной деятельности; юридических; культурно-просветительских; гостиничных; услуг в области средств массовой информации; физкультурно-оздоровительных, спортивных, а также регулируемых главой 52 «Доверительное управление имуществом» ГК РБ.

Не все услуги, перечисленные в п.2 ст.733, могут быть отнесены именно к услугам, регулируемым главой 39 ГК РБ. В частности, хотя в ней прямо упоминается туристическое обслуживание, вряд ли правомерно рассматривать туристический договор между туристическим агентством и потребителем как услугу. В этой сфере деятельности существует четкое деление туристических фирм на туристических операторов (генерирующих туристический продукт путем заключения договоров с гостиницами, ресторанами, экскурсионными службами) и туристических агентов (посредников, реализующих согласно заключенным с туроператорами договорам туристический продукт потребителям).

Деятельность туристического оператора, несомненно, можно отнести к услугам. Что же касается туристического агента, то по примеру Федерального закона от 24.11.1996 № 132-ФЗ «Об основах туристской деятельности в Российской Федерации» его отношения с потребителями можно рассматривать как разновидность договора розничной купли-продажи, осуществляемого на основании договора поручения либо комиссии, заключенного с туристическим оператором, т.е. это услуга, но скорее не туристу, а туристическому оператору.

Личное исполнение договора оказания услуг. Статья 734 ГК РБ обязывает исполнителя оказать услуги лично, если иное не предусмотрено договором возмездного оказания услуг. Как уже указывалось, один из отличительных признаков договора возмездного оказания услуг - их личный характер, не терпящий, как правило, передачи (передоверия).

Оплата по договору возмездного оказания услуг

В соответствии со ст.735 ГК РБ заказчик обязан оплатить оказанные ему услуги в сроки и в порядке, указанные в законодательстве или договоре возмездного оказания услуг. В случае невозможности исполнения, возникшей по вине заказчика, услуги подлежат оплате в полном объеме, если иное не предусмотрено законодательством или договором возмездного оказания услуг. В случаях когда невозможность исполнения возникла по обстоятельствам, за которые ни одна из сторон не отвечает, заказчик возмещает исполнителю фактически понесенные им расходы, если иное не предусмотрено законодательством или договором возмездного оказания услуг.

В случае отсутствия в договоре специальных положений, относящихся к цене услуг, следует применять норму ст.394 ГК РБ, в соответствии с которой при отсутствии цены в договоре, а также при отсутствии законодательного регулирования (ограничений) данной сферы исполнение договора должно быть оплачено по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные услуги.

Если в договоре не указан срок оплаты, он должен определяться по правилам ст.295 ГК РБ (в 7-дневный срок с момента предъявления письменного требования исполнителя, если иное не вытекает из существа обязательства). При отсутствии в договоре оговорки об ином также не допускается частичная оплата услуг (ст.292 ГК РБ).

Ответственность сторон по договору оказания услуг

Общая схема распределения ответственности сторон в договоре возмездного оказания услуг при невозможности исполнения выглядит следующим образом:

а) если виноват заказчик, услуги оплачиваются в полном объеме;

б) если виноват исполнитель, услуги не оплачиваются плюс исполнитель обязан возместить заказчику понесенные убытки (ст.364 ГК РБ), включая и моральный ущерб, если заказчик является потребителем (ст.18 Закона № 90-З). Если законодательством или договором предусмотрена неустойка, то и она может быть взыскана. Если заказчик осуществил предоплату, то авансированная сумма возвращается с начислением процентов согласно ст.366 ГК РБ;

в) если невозможность исполнения возникла по причинам, за которые ни одна из сторон не отвечает, исполнителю возмещаются лишь фактически понесенные им расходы (т.е. только реальный ущерб в соответствующей части без учета упущенной выгоды). Таким образом, риск, связанный со случайной невозможностью исполнения, лежит, по общему правилу, на заказчике.

Согласно ст.736 ГК РБ заказчик вправе отказаться от договора возмездного оказания услуг при условии оплаты исполнителю фактически понесенных им расходов. Исполнитель вправе отказаться от исполнения обязательств по договору возмездного оказания услуг лишь при условии полного возмещения заказчику убытков.

Гражданский кодекс РБ содержит общее правило о недопустимости одностороннего отказа от исполнения обязательства, предоставляя, однако, возможность такого отказа для отдельных видов обязательств, определенных законодательством или договором (ст.291 ГК РБ). Таким образом, ст.736 ГК РБ - это частное исключение из общего правила.

Следует обратить внимание на дифференциацию ответственности сторон по правилам ст.735 и ст.736 ГК РБ. В ст.735 речь идет о невозможности исполнения договора, возникшей либо после наступления срока его исполнения, либо в случае, когда невозможность исполнения становится очевидной до наступления такого срока. Отказываться от исполнения обязательства можно только до наступления срока исполнения, определенного в договоре.

В зависимости от этого различаются последствия для заказчика: если он отказывается от исполнения договора до наступления срока исполнения, то исполнителю возмещаются лишь понесенные им расходы (п.1 ст.736 ГК РБ), если же невозможность исполнения возникает после наступления установленного срока, заказчик обязан возместить исполнителю как реальный ущерб, так и упущенную выгоду, входящую в стоимость услуг (т.е. потенциальный доход исполнителя) (п.2 ст.735 ГК РБ).

Что касается исполнителя, то его ответственность в обоих случаях полная.

Односторонний отказ от исполнения договора возмездного оказания услуг. Особенности одностороннего отказа от исполнения договора возмездного оказания услуг имеет законодательство о туризме. Так, согласно п.11.3 типовой формы договора заказчик обязуется возместить фактически понесенные расходы исполнителя в случае одностороннего отказа от исполнения договора.

В целом право на односторонний отказ от договора фактически означает ограничение ответственности сторон за неисполнение обязательств по возмездному оказанию услуг.

Применение к договору возмездного оказания услуг общих положений о подряде и бытовом подряде

Статьей 737 ГК РБ предусмотрено, что общие положения о подряде (ст.656-682 ГК РБ) и положения о бытовом подряде (ст.683-695 ГК РБ) применяются к договору возмездного оказания услуг, если это не противоречит ст.733-736 ГК РБ, а также особенностям предмета договора возмездного оказания услуг.

Тем самым ГК РБ содержит бланкетную норму, допускающую применение общих положений о подряде и бытовом подряде к договору возмездного оказания услуг, но только в части, не урегулированной главой 39 ГК РБ.

В частности, к договору возмездного оказания услуг могут применяться такие нормы ГК РБ о подряде, как ст.658 «Выполнение работы иждивением подрядчика», ст.661 «Условия участия в исполнении работы нескольких лиц», ст.662 «Сроки выполнения работы», ст.668 «Ответственность подрядчика за несохранность предоставленного заказчиком имущества», ст.672 «Неисполнение заказчиком встречных обязанностей по договору», ст.674 «Качество работы», ст.676 «Ответственность подрядчика за ненадлежащее качество работы», ст.680 «Конфиденциальность полученной сторонами договора подряда информации», ст.684 «Гарантии прав заказчика» и др.

Примечание 1. См.: Белл Д. Грядущее постиндустриальное общество. - М., 1999. - С.163-222; Штобер Р. Общее хозяйственно-административное право. - Мн., 2000. - С.94; Кочетов Э.Г. Геоэкономика. - М, 1999. - С.58.

Примечание 2. См.: Брагинский М.И. Договор подряда и подобные ему договоры. - М., 1999. - С.233; Гражданское право. Ч.2. / под ред. Ю.К.Толстого, А.П.Сергеева. - М. 1997 - С.538.

Примечание 3. Противоположные мнения см.: Гражданский кодекс Российской Федерации (часть 2): Текст. Комментарии. Алфaвитно-предметный указатель. - М., 1996. - С.393; Брагинский М.И. Договор подряда и подобные ему договоры. - М., 1999. - С.233; Гражданское право. Ч.2. - М., 1997. - С.538.

Примечание 4. В этом отличие типовых договоров от примерных форм договоров, которые также иногда утверждаются соответствующими государственными органами (пп.4-5 ст.396 и ст.397 ГК РБ).

15.03.2011 г.

Сергей Овсейко, кандидат юридических наук

От редакции «Бизнес-Инфо» В Гражданский кодекс РБ от 07.12.1998 № 218-З на основании законов РБ от 13.07.2012 № 419-З (с 1 января 2013 г.), от 09.07.2012 № 388-З (с 18 января 2013 г.), от 10.07.2012 № 424-З (с 27 января 2013 г.), Кодекса РБ от 28.08.2012 № 428-З (со 2 марта 2013 г.), законов РБ от 05.01.2013 № 16-З (с 11 июля 2013 г.), от 11.07.2014 № 191-З (со 2 августа 2014 г.) и от 17.07.2018 № 135-З внесены изменения и дополнения.