Материал помещен в архив

ИЗМЕНЕНИЯ В ПОРЯДКЕ ОБРАЩЕНИЯ ЦЕННЫХ БУМАГ, А ТАКЖЕ ОСУЩЕСТВЛЕНИЯ ПРОФЕССИОНАЛЬНОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ ПО ЦЕННЫМ БУМАГАМ.
Комментарий к постановлению Министерства финансов Республики Беларусь от 31.08.2016 № 76

С 23 ноября 2016 г. вступило в силу постановление Министерства финансов Республики Беларусь от 31.08.2016 № 76 «О регулировании рынка ценных бумаг» (далее - постановление № 76), которым утверждены:

• Инструкция о порядке обращения ценных бумаг на территории Республики Беларусь (далее - Инструкция-1);

• Инструкция о требованиях к условиям и порядку осуществления профессиональной деятельности по ценным бумагам (далее - Инструкция-2).

Одновременно признаны утратившими силу утвержденные постановлением Министерства финансов Республики Беларусь от 12.09.2006 № 112 (далее - постановление № 112) Инструкция о порядке совершения сделок с ценными бумагами на территории Республики Беларусь и Инструкция о порядке осуществления профессиональной деятельности по ценным бумагам.

От редакции «Бизнес-Инфо» С 29 мая 2019 г. постановление № 112 утратило силу постановлением Министерства финансов Республики Беларусь от 30.04.2019 № 23.

Вместе с тем сравнивать прежние и новые инструкции достаточно сложно, поскольку отличия в них обусловлены тем, что они принимались в качестве подзаконных актов к разным законам: инструкции, утвержденные постановлением № 76, - к Закону Республики Беларусь от 05.01.2015 № 231-З «О рынке ценных бумаг» (далее - Закон № 231-З); инструкции, утвержденные постановлением № 112, - к ранее действовавшему Закону Республики Беларусь от 12.03.1992 № 1512-XII «О ценных бумагах и фондовых биржах». Поэтому основные различия связаны прежде всего с особенностями этих двух законов. Назовем только некоторые из них:

1) названный Закон № 1512-XII распространялся лишь на акции и облигации, Закон № 231-З - и на государственные облигации, а также иные виды ценных бумаг (в том числе производные ценные бумаги).

Справочно Ценные бумаги - облигации и государственные облигации - перечислены в ст.144 Гражданского кодекса Республики Беларусь (далее - ГК) через запятую, то есть де-юре - это разные виды ценных бумаг. Производные ценные бумаги - ценные бумаги, удостоверяющие права и (или) устанавливающие обязанности по покупке или продаже иных ценных бумаг. Обычно к их числу относят опционные свидетельства, сертификаты, варранты. Большинство производных финансовых инструментов (или деривативов) имеют форму контрактов, а не ценных бумаг: фьючерсы, форвардные контракты, свопы, свопционы, кэпы, флоры и т. п.;

2) пересмотрен перечень видов профессиональной деятельности по ценным бумагам:

- посредническая и коммерческая деятельность стали брокерской и дилерской;

- трастовая - деятельностью по доверительному управлению ценными бумагами;

- добавлена клиринговая деятельность;

- исключена деятельность спецрегистратора (независимого реестродержателя) и инвестиционного фонда;

3) Закон № 231-З «поглотил», кроме того, и Закон Республики Беларусь от 09.07.1999 № 280-З «О депозитарной деятельности и центральном депозитарии ценных бумаг в Республике Беларусь» и регулирует все вопросы деятельности депозитариев;

4) выпуск эмиссионных бумаг теперь именуется эмиссией;

5) введено понятие «недобросовестная эмиссия»;

6) нововведение - установление правил допуска на белорусский фондовый рынок эмиссионных ценных бумаг нерезидентов;

7) особенность Закона № 231-З - в значительном внимании, какое он уделяет распространению (раскрытию) информации на рынке ценных бумаг;

8) новым понятием для белорусского законодательства стало «саморегулируемая организация профессиональных участников рынка ценных бумаг»;

9) введены другие новые термины, например «манипулирование рынком ценных бумаг» и др.

Инструкция о порядке обращения ценных бумаг на территории Республики Беларусь

Действие Инструкции-1 распространяется на сферу обращения ценных бумаг, включая ценные бумаги местных исполнительных и распорядительных органов, за исключением государственных ценных бумаг, ценных бумаг Национального банка Республики Беларусь, банковской сберегательной книжки на предъявителя, чеков, депозитных и сберегательных сертификатов.

Закон № 231-З в ст.24 разделяет все сделки с ценными бумагами на совершаемые на организованном рынке (фондовая биржа и т. п.) и неорганизованном. Согласно п.2 Инструкции-1 на организованном рынке в процессе обращения ценных бумаг совершаются сделки:

1) купли-продажи акций открытых акционерных обществ, за исключением сделок, указанных в ст.25 Закона № 231-З;

2) купли-продажи эмиссионных ценных бумаг между профессиональными участниками рынка ценных бумаг (далее - профучастники), за исключением специально установленных случаев;

3) купли-продажи эмиссионных ценных бумаг, которые являются частями сделки РЕПО. При этом не допускается совершение эмитентом (за счет эмитента) сделок РЕПО с облигациями, эмитированными этим эмитентом.

От редакции «Бизнес-Инфо» С 2 августа 2018 г. вышеназванная сделка, которая содержалась в абзаце 4 части первой п.2 Инструкции-1, исключена постановлением Министерства финансов Республики Беларусь от 25.05.2018 № 38 (далее - постановление № 38).

Справочно Сделка РЕПО - сделка по продаже (покупке) ценных бумаг (первая часть РЕПО) с обязательной последующей обратной покупкой (продажей) ценных бумаг того же выпуска в том же количестве (вторая часть РЕПО) через определенный договором срок по цене, установленной этим договором при заключении первой части такой сделки (абзац 2 части третьей п.1 Инструкции-1).   От редакции «Бизнес-Инфо» С 4 ноября 2021 г. сделка РЕПО - сделка по продаже (покупке) ценных бумаг (первая часть РЕПО) с обязательной последующей обратной покупкой (продажей) ценных бумаг того же выпуска (инвестиционных паев того же паевого инвестиционного фонда) через определенный договором срок в том же количестве либо в количестве (но не менее одной ценной бумаги), уменьшенном на количество погашенных в пределах срока РЕПО государственных облигаций или облигаций, прошедших листинг на фондовой бирже, в торговой системе которой совершается сделка РЕПО (вторая часть РЕПО), согласованное при заключении первой части РЕПО, по цене, установленной этим договором при заключении первой части такой сделки (абз.2 ч.3 п.1 Инструкции-1 в ред. постановления Минфина от 07.09.2021 № 58);

4) купли-продажи облигаций, обеспеченных правом требования по кредитам, выданным банками на строительство, реконструкцию или приобретение жилья под залог недвижимости;

5) купли-продажи эмиссионных ценных бумаг эмитентов-нерезидентов, допущенных к обращению на территории Республики Беларусь;

6) купли-продажи биржевых облигаций в торговой системе фондовой биржи, зарегистрировавшей выпуск биржевых облигаций;

7) иные сделки купли-продажи эмиссионных ценных бумаг, условиями эмиссии которых или законодательством Республики Беларусь о ценных бумагах предусмотрена возможность обращения только на организованном рынке.

Все остальные сделки могут заключаться как на организованном, так и на неорганизованном рынке. В частности, на последнем совершаются сделки, не являющиеся сделками купли-продажи (мена, дарение, отступное и др.), а также сделки по обмену акций на иностранные депозитарные расписки при погашении иностранных депозитарных расписок.

Согласно ст.24 Закона № 231-З, а также п.4 Инструкции-1, как правило, сделки на неорганизованном рынке заключаются в письменной форме путем заключения договора, подписанного сторонами (исключение сделки с векселями и ценными бумагами на предъявителя), и подлежат обязательной регистрации брокером или депозитарием под страхом недействительности (в том числе передача в залог). Впрочем, каждое из этих требований знает исключения.

От редакции «Бизнес-Инфо» С 4 ноября 2021 г. в случаях, предусмотренных законодательством о ценных бумагах, сделки с ценными бумагами на неорганизованном рынке, за исключением сделок с ценными бумагами на предъявителя и векселями, а также случаев, предусмотренных абз.2, 3, 5-9 ч.1 п.8 Инструкции-1, совершаются в простой письменной форме путем заключения договора, подписанного (подтвержденного) лицами, совершающими сделку, либо должным образом уполномоченными ими представителями, в том числе с использованием системы дистанционного обслуживания (п.4 Инструкции-1 в ред. постановления № 58).

Справочно Обязательной регистрации не подлежат сделки, совершаемые Национальным банком Республики Беларусь и Министерством финансов Республики Беларусь (далее - Минфин). Не подлежат регистрации также сделки с акциями и облигациями в случаях: • наследования; • изменения или прекращения прав и (или) обязанностей по решению суда или по решению ликвидационной комиссии; • обмена акций ОАО, созданных в процессе разгосударствления и приватизации, на именные приватизационные чеки «Имущество», а также при льготной продаже государством акций за денежные средства по цене на 20 % ниже номинальной стоимости; • пропорционального распределения акций среди акционеров; • обмена акций на иностранные депозитарные расписки при погашении иностранных депозитарных расписок; • передачи ценных бумаг в пределах одного собственника (п.8 Инструкции-1, часть пятая ст.24 Закона № 231-З).   От редакции «Бизнес-Инфо» С 23 октября 2017 г. следует руководствоваться частью пятой ст.24 Закона № 231-З с учетом изменений, внесенных Законом Республики Беларусь от 17.07.2017 № 52-З (далее - Закон № 52-З), которые не повлияли на суть материала. С 2 августа 2018 г. постановлением Министерства финансов Республики Беларусь от 25.05.2018 № 38 часть первая п.8 Инструкции-1 дополнена абзацами 8 и 9 следующего содержания: • передачи ценных бумаг в результате реорганизации юридического лица; • обмена инвестиционных паев одного открытого паевого инвестиционного фонда на инвестиционные паи другого открытого паевого инвестиционного фонда, имущество которого находится в доверительном управлении той же управляющей организации, в соответствии со ст.28 Закона Республики Беларусь «Об инвестиционных фондах».

Пункт 5 Инструкции-1 дополняет перечень существенных условий, которые должны быть включены в договор, заключаемый на неорганизованном рынке, приведенный в части третьей ст.24 Закона № 231-З. Определен также перечень документов, передаваемых брокеру или депозитарию для регистрации сделки (п.9 Инструкции-1), которая заключается в совершении регистрационной надписи на договоре. Затем брокер, депозитарий представляют в Белорусскую котировочную автоматизированную систему ОАО «Белорусская валютно-фондовая биржа» (БЕКАС) информацию об условиях заключения зарегистрированных:

• сделок купли-продажи акций ОАО, облигаций - не позднее 3 рабочих дней, следующих за датой регистрации;

• прочих сделок с акциями АО, облигациями - не позднее 7 рабочих дней, следующих за датой регистрации.

От редакции «Бизнес-Инфо» С 23 октября 2017 г. следует руководствоваться абзацем 1 части третьей ст.24 Закона № 231-З с учетом изменений внесенных Законом № 52-З, которые не повлияли на суть материала. С 2 августа 2018 г. п.5 Инструкции-1 изложен в новой редакции постановлением № 38. Изменения не повлияли на суть материала.

Отдельно Инструкция-1 регламентирует приобретение ОАО простых (обыкновенных) акций собственной эмиссии (за исключением случаев выкупа открытым акционерным обществом акций собственной эмиссии по требованию его акционеров):

1) до покупки таких акций ОАО раскрывает информацию о намерении осуществить такое приобретение в форме текста предложения о покупке акций;

2) лицо, намеревающееся купить более 50 % таких акций одного ОАО либо пакет акций, в результате покупки которого это лицо будет владеть более чем 50 % простых (обыкновенных) акций одного ОАО, до такого приобретения раскрывает информацию о намерении осуществить такое приобретение в форме текста предложения о скупке акций;

3) лицо, ставшее владельцем более 50 % акций одного ОАО от их общего количества не в результате совершения сделок купли-продажи, не позднее 6 месяцев обязано раскрыть информацию о намерении приобрести все не принадлежащие ему акции этого ОАО в форме текста предложения о скупке акций (пп.13-16 Инструкции-1).

Способы раскрытия информации, сроки (7 рабочих дней до даты начала покупки акций), прочие условия регламентированы пп.17-24 Инструкции-1.

Как и в утвержденной постановлением № 112 Инструкции, в Инструкции-1 уделено внимание сделкам с векселями. По поручению клиента они могут совершаться брокером на основании договоров поручения (с учинением бланкового индоссамента), комиссии (именной индоссамент). Передача векселя в залог осуществляется по залоговому индоссаменту, который оформляется в пользу кредитора по обязательству с передачей векселя залогодержателю. Факт передачи (получения) векселя (за исключением передачи (получения) векселя по операции инкассо) должен быть удостоверен актом приема-передачи по прилагаемой к Инструкции-1 форме. Днем передачи (получения) векселя считается дата составления акта приема-передачи векселя.

Инструкция о требованиях к условиям и порядку осуществления профессиональной деятельности по ценным бумагам

Инструкция-2 устанавливает общие требования ко всем профучастникам, которые заключаются в разработке и ознакомлении клиентов с условиями работы (оказания услуг), включая время работы, порядок действий работников, совершения сделок, тарифы и т. п. По своей природе договоры профучастника с клиентами публичные (ст.396 ГК), поэтому Инструкция-2 предусматривает единственное основание отказа в оказании услуг - нарушение законодательства о ценных бумагах или «отмывание» доходов. Все указанные выше сведения, содержащиеся в ЛНПА, должны раскрываться профучастником на своем сайте.

Инструкция-2 регламентирует только три из шести видов деятельности профучастников - брокерскую, дилерскую и доверительное управление ценными бумагами.

Справочно Все шесть видов деятельности профучастников лицензируются Минфином согласно Положению о лицензировании отдельных видов деятельности, утвержденному Указом Президента Республики Беларусь от 01.09.2010 № 450.

Брокерская деятельность - совершение профучастником сделок с ценными бумагами от имени и за счет клиента либо от своего имени и за счет клиента на основании возмездных публичных договоров поручения или комиссии (сделки в торговой системе фондовой биржи - только комиссии).

Инструкция-2 детализирует положения ст.31 Закона № 231-З, в том числе права брокера, реквизиты и существенные условия договоров и т. п. В числе прочего брокер может выполнять функции оператора счета «депо». При этом не допускается использование брокером ценных бумаг клиента в период их нахождения у него без соответствующего распоряжения клиента, кроме случаев, специально оговоренных в договорах поручения или комиссии. Инструкция-2 не реализовывает делегированное частью девятой ст.31 Закона № 231-З полномочие Минфина определять порядок предоставления брокером клиенту взаем денежных средств и (или) ценных бумаг для совершения сделок купли-продажи ценных бумаг при условии предоставления клиентом в залог ценных бумаг, принадлежащих клиенту и (или) приобретаемых брокером для клиента по маржинальным сделкам (совершаемым с использованием денежных средств и (или) ценных бумаг, предоставленных брокером взаем).

Дилерская деятельность - совершение профучастником сделок с ценными бумагами от своего имени и за свой счет с правом одновременной покупки и продажи ценных бумаг, в том числе на условиях публичной оферты, с обязательством купить эти ценные бумаги по цене, ранее заявленной им в публичной оферте.

Справочно Публичная оферта (п.2 ст.407 ГК) адресована неопределенному кругу лиц. В отличие от рекламы и других предложений делать оферты, связывает оферента в случае ее акцепта другой стороной.

В п.17 Инструкции-2 перечислены операции, не относящиеся к дилерской деятельности, среди них: покупка лицами, не являющимися профучастниками, ценных бумаг при условии их последующей продажи не ранее 30 дней с даты покупки; совершение эмитентом сделок с ценными бумагами собственной эмиссии и др.

От редакции «Бизнес-Инфо» С 2 августа 2018 г. следует руководствоваться абзацем 2 п.17 Инструкции-2 с изменениями, внесенными постановлением № 38, следующего содержания: «покупка лицами, не являющимися профессиональными участниками, ценных бумаг при условии их последующей продажи не ранее 30 дней с даты покупки, а также осуществление такой последующей продажи указанными лицами».

Деятельность по доверительному управлению ценными бумагами - деятельность, осуществляемая профучастником от своего имени за вознаграждение в течение определенного срока с переданными ему в доверительное управление и принадлежащими другому лицу (вверителю) ценными бумагами и денежными средствами. Инструкция-2 в дополнение к классификациям, установленным ст.33 Закона № 231-З, называет три вида доверительного управления:

1) управление портфелем ценных бумаг, переданным в доверительное управление (совершение сделок купли-продажи ценных бумаг, предъявление ценных бумаг к погашению);

2) совершение доверительным управляющим действий по размещению ценных бумаг вверителя;

3) иные действия по управлению ценными бумагами, не противоречащие законодательству.

Деятельность по доверительному управлению ценными бумагами может осуществляться как в интересах вверителя, так и в интересах третьих лиц, указанных вверителем, но никак не самого доверительного управляющего, который не вправе смешивать личные интересы с интересами вверителя (выгодоприобретателя). О возникновении конфликта интересов доверительный управляющий должен немедленно уведомить вверителя (выгодоприобретателя). Доверительный управляющий признается имеющим личную заинтересованность, если:

• он собственник более 50 % уставного фонда эмитента, ценные бумаги которого находятся в его доверительном управлении;

• он юридическое лицо, имущество которого в размере 25 % и более образовано эмитентом, ценные бумаги которого находятся в его доверительном управлении;

• должностные лица доверительного управляющего и органов управления эмитента, ценные бумаги которого находятся в доверительном управлении доверительного управляющего, состоят в родственных отношениях.

Доверительный управляющий ведет обособленный учет ценных бумаг клиента, переданных в доверительное управление, а также полученных доверительным управляющим в процессе осуществления доверительного управления ценными бумагами и (или) денежными средствами клиента. Доход от управления ценными бумагами перечисляется со счета (субсчета) доверительного управляющего, открытого для учета денежных средств клиента, на текущий (расчетный) банковский счет вверителя (выгодоприобретателя), если это предусмотрено договором. Вознаграждение доверительного управляющего за выполненные по договору работы перечисляется со счета (субсчета) доверительного управляющего, открытого для учета денежных средств клиента, на его текущий (расчетный) банковский счет (пп.32-34 Инструкции-2).

Учету сделок с ценными бумагами посвящена глава 5 Инструкции-2. Здесь необходимо различать три разных вида обособленного учета:

1) счета «депо» по учету ценных бумаг в бездокументарной форме, которые открываются и ведутся в соответствии с требованиями Закона № 231-З и подзаконных НПА о депозитарной деятельности (например, постановление Министерства финансов Республики Беларусь от 22.11.2006 № 143 «О регулировании депозитарной деятельности», которое, однако, еще не претерпело изменений в связи со вступлением в силу Закона № 231-З).

От редакции «Бизнес-Инфо» С 19 февраля 2019 г. действует постановление Министерства финансов Республики Беларусь от 28.04.2018 № 30 «О порядке осуществления депозитарной деятельности»;

2) отдельные банковские счета по учету денежных средств для расчетов по доверительному управлению - требование ст.901 «Обособление имущества, находящегося в доверительном управлении» ГК. Недавно внесены изменения в еще один НПА - Инструкцию о порядке осуществления профессиональными участниками рынка ценных бумаг раздельного учета денежных средств, утвержденную постановлением Министерства финансов Республики Беларусь и Правления Национального банка Республики Беларусь от 13.02.2008 № 18/25. Она предусматривает механизм уменьшения рисков через так называемую сегрегацию счетов профучастников с обязательным открытием:

- лицевых счетов на балансовых счетах «Расчеты по операциям с ценными бумагами» либо «Счета клиентов по доверительному управлению имуществом», если профучастник является банком, НКФО, за исключением осуществления доверительного управления акциями в случаях, предусмотренных законодательными актами;

- субсчетов, если профучастник не является банком.

Инструкция № 18/25 также регламентирует: зачисление на счет (пп.8-9), списание со счета (п.11), закрытие счета (п.12);

3) обособленный учет в соответствии с п.35 Инструкции-2, которому подлежат:

- сделки, совершенные профучастником от своего имени и за свой счет (как на организованном, так и на неорганизованном рынке, в том числе залог);

- договоры поручения, комиссии, доверительного управления ценными бумагами и сделки в рамках их исполнения;

- зарегистрированные профучастником сделки, совершенные на неорганизованном рынке, по которым профучастник не выступает стороной.

По сути, это не бухгалтерский, а оперативный учет, который ведется профучастником в хронологическом порядке в учетных регистрах (журналах) по формам согласно приложениям к Инструкции-2 на бумажном носителе или в электронном виде.

От редакции «Бизнес-Инфо» С 4 ноября 2021 г. следует руководствоваться приложениями 1, 3, 4 к Инструкции-2 в ред. постановления № 58.

13.01.2017

Сергей Овсейко, кандидат экономических наук, кандидат юридических наук