Материал помещен в архив

КОММЕНТАРИЙ
к постановлению Пленума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 27.10.2006 № 11 «О некоторых вопросах применения субсидиарной ответственности». Взыскание задолженности в порядке субсидиарной ответственности

В целях обеспечения правильного и единообразного применения хозяйственными судами Республики Беларусь законодательства при разрешении споров о взыскании задолженности в порядке субсидиарной ответственности в постановлении Пленума ВХС РБ от 27.10.2006 № 11 «О некоторых вопросах применения субсидиарной ответственности» (далее - постановление № 11) нашли отражение отдельные проблемы, вызывающие споры на практике. Однако оно не охватывает всех вопросов, которые могут возникнуть при применении этого вида ответственности, ввиду сравнительно небольшого количества дел данной категории, рассмотренных хозяйственными судами.

Общие положения

Постановлением № 11 предусмотрено, что субсидиарная ответственность - особый вид гражданско-правовой ответственности, при котором на лицо, несущее субсидиарную ответственность (далее - субсидиарный должник) в соответствии с законодательством или условиями обязательства, в случае отказа основного должника от удовлетворения требования кредитора, в т.ч. ввиду недостаточности или отсутствия имущества, или ненаправления кредитору в разумный срок ответа на предъявленное требование возлагается обязанность по исполнению требования кредитора к основному должнику. Порядок применения субсидиарной ответственности регламентирован нормами Гражданского кодекса РБ (далее - ГК), Банковского кодекса РБ, Указа Президента РБ от 12.11.2003 № 508 «О некоторых вопросах экономической несостоятельности (банкротства)» (далее - Указ № 508), Закона РБ от 09.12.1992 № 2020-XII «О хозяйственных обществах» (далее - Закон об обществах), а также иными актами законодательства.

От редакции «Бизнес-Инфо» С 8 февраля 2013 г. Указ № 508 в связи с принятием Указа Президента РБ от 05.02.2013 № 63 «О некоторых вопросах правового регулирования процедур экономической несостоятельности (банкротства)» утратил силу.

К субсидиарной ответственности могут быть привлечены следующие лица (п.3 постановления № 11):

- учредители (участники), собственники имущества юридического лица или другие лица, в т.ч. руководитель должника, имеющие право давать обязательные для этого юридического лица указания либо имеющие возможность иным образом определять его действия, если экономическая несостоятельность (банкротство) вызвана их указаниями и (или) действиями (часть вторая п.3 ст.52 ГК, подп.1.35 п.1 Указа № 508).

От редакции «Бизнес-Инфо» С 1 августа 2018 г. следует руководствоваться частью второй п.3 ст.52 ГК в редакции Закона РБ от 17.07.2018 № 135-З;

- полные товарищи, ставшие участниками (акционерами) хозяйственного общества при преобразовании товарищества в общество, в течение двух лет - по обязательствам, перешедшим к обществу от товарищества (п.2 ст.65 ГК). Указанное правило применяется при преобразовании товарищества в производственный кооператив и унитарное предприятие;

- участники полного товарищества - по обязательствам товарищества (п.1 ст.72 ГК);

- участники, выбывшие из товарищества, - по обязательствам товарищества, возникшим до момента их выбытия, наравне с оставшимися участниками в течение 2 лет со дня утверждения отчета о деятельности товарищества за год, в котором они вышли из товарищества (п.3 ст.72 ГК);

- участники общества с дополнительной ответственностью (ОДО) - по обязательствам ОДО в пределах, определяемых учредительными документами, но не менее размеров, установленных законодательными актами (п.1 ст.94 ГК, ст.112 Закона об обществах); основное общество (товарищество) - по долгам дочернего общества в случае экономической несостоятельности (банкротства) дочернего общества по вине основного общества (товарищества) (п.2 ст.105 ГК);

- члены производственного кооператива (далее - ПК) - по обязательствам производственного кооператива в равных долях, если иное не определено в уставе, в пределах, установленных уставом, но не меньше величины полученного годового дохода в производственном кооперативе (п.1 ст.107 ГК);

- Республика Беларусь - по обязательствам казенного предприятия при недостаточности его имущества (п.5 ст.115 ГК);

- члены потребительского кооператива - по обязательствам кооператива в пределах невнесенной части дополнительного взноса (п.4 ст.116 ГК);

- собственник имущества учреждения - по обязательствам учреждения при недостаточности находящихся в распоряжении учреждения денежных средств (п.2 ст.120 ГК);

- члены ассоциации (союза) - по обязательствам ассоциации (союза) в размере и порядке, предусмотренных учредительными документами ассоциации (п.4 ст.121 ГК).

От редакции «Бизнес-Инфо» С 3 февраля 2017 г. следует руководствоваться ст.121 ГК с изменениями, внесенными Кодексом Республики Беларусь о культуре от 20.07.2016 № 413-З. С 26 января 2016 г. следует применять ст.94 ГК с изменениями, внесенными Законом РБ от 15.07.2015 № 308-З;

- поручитель, если законодательством или договором предусмотрена субсидиарная ответственность поручителя (п.1 ст.343 ГК);

- гарант - по обязательствам основного должника (п.1 ст.349 ГК);

- лицо, передавшее обремененное рентой недвижимое имущество в собственность другого лица, - по требованиям получателя ренты, возникшим в связи с нарушением договора ренты, если ГК, иными актами законодательства или договором не предусмотрена солидарная ответственность по этому обязательству (п.2 ст.557 ГК);

- правообладатель - по предъявленным к пользователю требованиям о несоответствии качества товаров (работ, услуг), продаваемых (выполняемых, оказываемых) пользователем по договору франчайзинга, качеству аналогичных товаров (работ, услуг), продаваемых (выполняемых, оказываемых) непосредственно правообладателем (п.1 ст.910⁶ ГК).

Этот перечень не является исчерпывающим, и законодательством или условиями обязательства могут быть предусмотрены и иные случаи субсидиарной ответственности.

В силу п.1 ст.370 ГК условие для привлечения субсидиарного должника к ответственности - отказ основного должника от удовлетворения требования кредитора или ненаправление основным должником кредитору в разумный срок ответа на предъявленное требование. При этом специальным условием привлечения к субсидиарной ответственности по обязательствам основного должника в соответствии с п.5 ст.115 ГК и подп.1.35 п.1 Указа № 508 является недостаточность имущества основного должника, а для привлечения к субсидиарной ответственности собственника имущества учреждения в соответствии с п.1 ст.120 ГК специальное условие - недостаточность денежных средств у основного должника. В данной связи привлечение таких субсидиарных должников к ответственности возможно только при установлении хозяйственным судом соответственно недостаточности имущества или недостаточности денежных средств у основного должника.

Для оценки хозяйственным судом обстоятельств соблюдения кредитором порядка предварительного обращения к основному должнику, предусмотренного п.1 ст.370 ГК, кредитор в силу части второй ст.100 Хозяйственного процессуального кодекса РБ (далее - ХПК) должен представить доказательства в подтверждение предъявления требования основному должнику, отказа в его удовлетворении либо неполучения ответа на свое требование в разумный срок (с учетом территориального удаления кредитора и основного должника друг от друга, состояния средств связи и т.п.). Форма отказа основного должника удовлетворить требование кредитора не имеет существенного значения, если определенная форма не установлена актом законодательства или соглашением кредитора с основным должником.

Обращение кредитора с иском к основному должнику - необязательное условие привлечения субсидиарного должника к ответственности. Поэтому отсутствие вступившего в законную силу судебного постановления об удовлетворении требования кредитора, предъявленного к основному должнику, не препятствует принятию хозяйственным судом иска к субсидиарному должнику.

В соответствии с п.2 ст.370 ГК кредитор не вправе требовать удовлетворения своего требования к основному должнику от субсидиарного должника, если это требование может быть удовлетворено путем зачета встречного требования к основному должнику либо бесспорного взыскания средств с основного должника. Частичное удовлетворение требования кредитора зачетом не освобождает субсидиарного должника от ответственности в неисполненной части, поскольку у субсидиарного должника обязанность по исполнению требования кредитора существует до полного удовлетворения этого требования. Субсидиарный должник отвечает в соответствии с теми же правилами, что и основной должник. Поэтому он может выдвигать против требований кредиторов все те возражения, на которые вправе ссылаться основной должник (отсутствие вины, если вина - условие ответственности, пропуск срока исковой давности и т.п.).

На практике возникают проблемные вопросы о процессуальном участии этих должников в деле о взыскании задолженности в порядке субсидиарной ответственности. Некоторые из них нашли разрешение в п.8 постановления № 11. В частности, в силу п.3 ст.370 ГК при предъявлении кредитором иска к субсидиарному должнику последний должен привлечь к участию в деле основного должника. Исходя из общего правила, предусмотренного п.1 ст.370 ГК (отсутствие специальных условий), при рассмотрении дел по искам о взыскании задолженности в порядке субсидиарной ответственности такое привлечение в соответствии со ст.65 ХПК осуществляется по ходатайству субсидиарного должника в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований на предмет спора, на стороне ответчика. Основной должник также может вступить в дело по собственной инициативе путем заявления соответствующего ходатайства или может быть привлечен по инициативе хозяйственного суда. Последствием несоблюдения субсидиарным должником требования о привлечении основного должника к участию в деле является право основного должника в случае предъявления к нему регрессного требования со стороны субсидиарного должника выдвигать возражения, которые он имел против кредитора, т.е. возражения по существу основного обязательства, в т.ч. относительно условий, необходимых для наступления ответственности основного должника. Применительно к п.3 ст.370 ГК основной должник не будет иметь такого права, если он также был привлечен к участию в деле по ходатайству не субсидиарного должника, а кредитора или по инициативе хозяйственного суда либо вступил в дело по собственной инициативе.

Субсидиарная ответственность при банкротстве

В постановлении № 11 обращено внимание на вопросы субсидиарной ответственности, возникающей в связи с банкротством (экономической несостоятельностью) юридических лиц. В частности, при разрешении споров, связанных с ответственностью учредителей (участников) юридического лица, признанного экономически несостоятельным (банкротом), собственника его имущества или других лиц, в т.ч. руководителя должника, которые имеют право давать обязательные для этого юридического лица указания либо имеют возможность иным образом определять его действия (часть вторая п.3 ст.52 ГК, часть первая подп.1.35 п.1 Указа № 508), следует учитывать, что привлечение указанных лиц к субсидиарной ответственности обусловлено необходимостью установления ряда обстоятельств.

Во-первых, должно быть установлено наличие у соответствующего лица права давать обязательные для юридического лица указания либо возможности иным образом определять его действия.

Во-вторых, соответствующее лицо должно совершить действия (или бездействие), свидетельствующие об использовании принадлежащего ему права давать обязательные для юридического лица указания или своих возможностей иным образом определять действия юридического лица.

В-третьих, требуется установить наличие причинно-следственной связи между использованием соответствующим лицом своих прав и (или) возможностей в отношении юридического лица и последствиями в виде признания должника банкротом.

В-четвертых, необходимо доказать недостаточность имущества должника для удовлетворения требований кредиторов.

В период рассмотрения дела о банкротстве иски о привлечении к субсидиарной ответственности вышеуказанных лиц, несущих субсидиарную ответственность, могут быть предъявлены в хозяйственный суд, рассматривающий это дело, антикризисным управляющим, прокурором в интересах должника, а также государственным органом в случаях, предусмотренных законодательными актами. В течение названного периода иски о привлечении к субсидиарной ответственности предъявляются после открытия ликвидационного производства в случае выявления недостаточности имущества должника для полного удовлетворения требований кредиторов, включенных в соответствующий реестр, в т.ч. после продажи имущества должника, и рассматриваются хозяйственным судом до вынесения определения о завершении ликвидационного производства. Размер требований к лицам, несущим субсидиарную ответственность на основании п.3 ст.52 ГК и части первой подп.1.35 п.1 Указа № 508, определяется суммой непогашенных (неудовлетворенных) требований кредиторов, исчисленной как разница между размером требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов, и размером этих требований, удовлетворенных в рамках производства по делу о банкротстве.

В случае удовлетворения хозяйственным судом таких требований взысканные суммы зачисляются в состав имущества должника, за счет которого удовлетворяются требования кредиторов, в порядке очередности, установленной Законом РБ от 18.07.2000 № 423-З «Об экономической несостоятельности (банкротстве)» (далее - Закон о банкротстве). Кредитор (кредиторы), требования которого не были удовлетворены в полном объеме в рамках производства по делу о банкротстве, или его правопреемники, прокурор, государственные органы вправе предъявить в хозяйственный суд, рассматривавший дело о банкротстве, иски о привлечении к субсидиарной ответственности рассматриваемой категории лиц и после вынесения хозяйственным судом определения о завершении ликвидационного производства в течение 10 лет с момента возбуждения дела о банкротстве должника. При этом период с момента возбуждения дела о банкротстве до завершения ликвидационного производства засчитывается в указанный 10-летний срок.

От редакции «Бизнес-Инфо» С 25 января 2013 г. взамен Закона о банкротстве принят Закон РБ от 13.07.2012 № 415-З «Об экономической несостоятельности (банкротстве)».

Размер требований отдельного кредитора к лицам, привлекаемым к субсидиарной ответственности в соответствии с частью четвертой подп.1.35 п.1 Указа № 508, определяется его непогашенной (неудовлетворенной) суммой. В случае удовлетворения хозяйственным судом этих требований взысканная с субсидиарного должника сумма подлежит перечислению в пользу такого истца (или лица, в интересах которого были предъявлены требования).

Когда хозяйственным судом при рассмотрении предъявленного на основании подп.1.35 п.1 Указа № 508 иска о привлечении лица к субсидиарной ответственности установлено, что вступившим в законную силу постановлением общего суда с этого лица взыскан ущерб, причиненный его преступными деяниями, вызвавшими в т.ч. экономическую несостоятельность (банкротство) должника - юридического лица, хозяйственному суду при принятии решения о возложении на это лицо дополнительной ответственности в целях исключения двойного взыскания следует учитывать характер и размер взысканной общим судом суммы, в состав которой могут входить не погашенные основным должником - юридическим лицом долги перед бюджетом и иными кредиторами.

Частью десятой п.9 постановления № 11 предусмотрено, что при решении вопроса о завершении ликвидационного производства хозяйственному суду следует:

- проверять полноту предпринятых антикризисным управляющим мер по защите интересов кредиторов и по погашению кредиторской задолженности;

- выяснять, принимались ли меры по возложению субсидиарной ответственности на лиц, которые в соответствии с законодательством несут дополнительную с основным должником ответственность по его обязательствам.

Отсутствие возбужденного хозяйственным судом дела о банкротстве не препятствует предъявлению к лицам, указанным в части четвертой ст.8 и части второй ст.249 Закона о банкротстве, иска о привлечении их к субсидиарной ответственности по обязательствам должника.

Особенности применения норм о субсидиарной ответственности

Постановлением № 11 также разрешены вопросов, касающиеся субсидиарной ответственности некоторых конкретных субъектов: участников ОДО, членов ПК, а также учреждений. Так, участники ОДО солидарно несут субсидиарную ответственность по обязательствам общества своим имуществом в пределах, определяемых учредительными документами ОДО, но не менее размера, установленного законодательными актами, пропорционально вкладам этих участников в уставном фонде общества, если иной порядок распределения субсидиарной ответственности между его участниками не предусмотрен учредительными документами ОДО (части первая и вторая ст.112 Закона об обществах). В указанных пределах допускается неоднократное привлечение участника ОДО к субсидиарной ответственности. Вместе с тем общий объем такой ответственности участника, в т.ч. и по результатам неоднократного привлечения его к субсидиарной ответственности, не может превышать предела, определенного учредительными документами общества.

Иски о привлечении к субсидиарной ответственности участников ОДО могут быть предъявлены кредиторами по указанным в п.1 ст.370 ГК основаниям в том случае, если в отношении основного должника не возбуждено дело об экономической несостоятельности (банкротстве). После возбуждения такого дела в отношении ОДО иски о привлечении к субсидиарной ответственности его участников предъявляются антикризисным управляющим. Бездействие антикризисного управляющего, выразившееся в непредъявлении данных исков, может быть обжаловано конкурсными кредиторами в порядке, установленном Законом о банкротстве.

Исходя из ст.93 и п.3 ст.94 ГК, ст.13 и части первой ст.102, части шестой ст.112 Закона об обществах реализация участником ОДО своего права на выход из состава его участников не обусловлена необходимостью подтверждения факта выхода посредством государственной регистрации подлежащих внесению в учредительные документы хозяйственного общества изменений, произошедших в составе его участников. Таким образом, с момента выхода лица из состава участников ОДО оно утрачивает статус участника хозяйственного общества. Вместе с тем при наличии предусмотренных подп.1.35 п.1 Указа № 508 оснований для применения субсидиарной ответственности факт выхода лица из состава участников ОДО сам по себе не может являться единственным и безусловным основанием для неприменения субсидиарной ответственности к этому лицу.

Постановлением № 11 также разъяснено, что при оценке довода ответчика о невозможности привлечения его к субсидиарной ответственности по причине выхода его из состава участников ОДО хозяйственному суду следует:

- проверять имеют ли место предусмотренные подп.1.35 п.1 Указа № 508 основания возложения на ответчика субсидиарной ответственности, которые не обусловлены наличием у такого лица статуса участника общества с дополнительной ответственностью;

- выяснять, не вызвана ли невозможность исполнения обществом с дополнительной ответственностью обязательств перед кредиторами или его экономическая несостоятельность (банкротство) действиями, совершенными ответчиком до момента его выхода из состава участников ОДО.

При привлечении основных обществ (товариществ) к субсидиарной ответственности по долгам (обязательствам) дочерних обществ необходимо руководствоваться частью третьей п.2 ст.105 ГК, согласно которой субсидиарная ответственность основного общества (товарищества) по долгам дочернего общества может наступать лишь в случае, когда экономическая несостоятельность (банкротство) дочернего общества наступила по вине основного общества (товарищества). Вина основного общества (товарищества) может выражаться как в действии (дача указаний, выполнение которых повлекло убытки не по вине дочернего общества, привлечение к участию в договорных отношениях с иными лицами и т.п.), так и в бездействии (невыполнение собственных договорных обязательств перед дочерним обществом, невыполнение договорных обязательств другими должниками дочернего общества, поручителем (гарантом) по которым выступало основное общество, и др.).

Субсидиарная ответственность членов ПК по обязательствам кооператива определяется в порядке, предусмотренном уставом ПК, и рассчитывается в равных долях, если иное не определено уставом кооператива. Пределы такой ответственности должны быть установлены в уставе, но они не могут быть меньше величины полученного кооперативом годового дохода.

Что касается субсидиарной ответственности учреждений, то согласно п.2 ст.120 ГК учреждение отвечает по своим обязательствам находящимися в его распоряжении денежными средствами, как поступившими при бюджетном финансировании, так и полученными от деятельности, приносящей доходы, если в соответствии с учредительными документами учреждению предоставлено право осуществлять приносящую доходы деятельность и иное не предусмотрено законодательством (часть вторая ст.279 ГК). На иное, нежели денежные средства, имущество, находящееся у учреждения, в т.ч. приобретенное за счет доходов, полученных от приносящей доход деятельности, не может быть обращено взыскание по долгам учреждения.

В силу п.2 ст.120 ГК условием привлечения собственника имущества учреждения к субсидиарной ответственности по обязательствам учреждения является недостаточность денежных средств. При разрешении вопроса о привлечении собственника имущества учреждения к субсидиарной ответственности по обязательствам учреждения необходимо иметь в виду, что ответственность собственника имущества учреждения - особый вид субсидиарной ответственности, на который общие нормы о субсидиарной ответственности, установленные ст.370 ГК, распространяются с особенностями, указанными в ст.120 ГК. Особенность такой ответственности определяется критерием «недостаточность денежных средств» и состоит в том, что собственник имущества учреждения не может быть привлечен к ответственности без предъявления в суд иска к основному должнику, при рассмотрении которого устанавливается возможность удовлетворения требования полностью или частично за счет денежных средств учреждения, в т.ч. доходов, полученных от деятельности, приносящей доходы.

В постановлении № 11 разъяснено, что в случае предъявления кредитором иска о взыскании задолженности учреждения непосредственно к субсидиарному должнику без предъявления иска к учреждению хозяйственному суду на основании части четвертой ст.60 ХПК следует предложить кредитору привлечь основного должника к участию в деле в качестве другого ответчика, а при несогласии истца на такое привлечение - привлечь основного должника в качестве другого ответчика по своей инициативе, руководствуясь частью пятой ст.60 ХПК. При принятии решения об удовлетворении искового требования кредитора о взыскании задолженности учреждения, предъявленного одновременно к учреждению и субсидиарному должнику, хозяйственный суд применительно к части второй ст.198 ХПК указывает в резолютивной части решения на взыскание суммы задолженности с учреждения (основного должника) при наличии денежных средств, а при установлении в ходе судебного разбирательства их недостаточности указывает на взыскание суммы задолженности полностью или в части с собственника его имущества (субсидиарного должника).

В зависимости от оснований возникновения ответственность субсидиарного должника может быть полной или ограниченной. По этому вопросу Пленум Высшего Хозяйственного Суда РБ в комментируемом постановлении № 11 разъяснил, что по общему правилу субсидиарный должник несет полную ответственность, если актами законодательства или условиями обязательства не установлен ограниченный размер субсидиарной ответственности. В частности, полную субсидиарную ответственность несут участники полного товарищества - по обязательствам товарищества; собственники имущества учреждения - по обязательствам учреждения при недостаточности находящихся в распоряжении учреждения денежных средств; собственник имущества, учредители (участники) или другие лица, в т.ч. руководитель должника, имеющие право давать обязательные для должника указания либо имеющие возможность иным образом определять его действия, если экономическая несостоятельность (банкротство) должника - юридического лица вызвана указанными лицами. Ограниченную субсидиарную ответственность несут, например, члены ПК - по обязательствам ПК в пределах, установленных уставом, но не меньше величины полученного в ПК годового дохода; участники ОДО - по обязательствам общества в пределах, определенных учредительными документами, но не менее размера, установленного законодательными актами. Однако во всех случаях объем ответственности субсидиарного должника не может превышать объема ответственности основного должника. При этом соглашение об ограничении размера субсидиарной ответственности, если размер такой ответственности определен законодательством, ничтожно.

Обратите внимание!

Размер ответственности субсидиарного должника за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства основным должником может быть уменьшен хозяйственным судом, если нарушение обязательств имело место по вине обеих сторон (ст.375, 377 ГК).

29.07.2011 г.

Владимир Филипповский, судья Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь