


Материал помещен в архив
КОММЕНТАРИЙ
к Закону Республики Беларусь от 09.07.2012 № 388-З «О внесении дополнений и изменений в Гражданский кодекс Республики Беларусь и признании утратившими силу некоторых законодательных актов Республики Беларусь и их отдельных положений по вопросам аренды, залога, создания и деятельности финансово-промышленных групп». Новое в регулировании залога
С 18 января 2013 г. вступает в силу комментируемый Закон (далее - Закон № 388-З). Остановимся на основных новшествах, касающихся залога.
Прежде всего отметим, что утрачивает силу Закон РБ от 24.11.1993 № 2586-XII «О залоге» (далее - Закон о залоге). В связи с этим исчезает из белорусского законодательства упоминание о книге записей залога и о залоговом жетоне как форме заключения договора залога ломбардами. Кроме того, в отличие от Гражданского кодекса РБ (далее - ГК) Закон о залоге очень подробно регламентировал права и обязанности сторон применительно к каждому виду залога.
Принципиальных изменений в соответствующей сфере отмена Закона о залоге не влечет, поскольку он во многом дублировал положения ГК и Закона РБ от 20.06.2008 № 345-З «Об ипотеке» (далее - Закон об ипотеке).
Перенос в Гражданский кодекс норм Декрета Президента Республики Беларусь от 01.03.2010 № 3 «О некоторых вопросах залога имущества»
1. Внесение многих из изменений в ГК вызваны переносом в него норм вышеуказанного Декрета (далее - Декрет № 3). Это касается процедуры обращения взыскания, а также того, что имущество, приобретенное за счет внешнего государственного займа (кредита), не может быть предметом залога, в т.ч. ипотеки, до полного погашения обязательств по такому займу (кредиту).
![]() |
Справочно Положение о внешних государственных займах и внешних займах, привлеченных под гарантии Правительства Республики Беларусь, утверждено Указом Президента РБ от 18.04.2006 № 252. |
2. Согласно прежней редакции ст.316 ГК в роли залогодателя мог выступать либо собственник, либо лицо, имеющее на залог право хозяйственного ведения. В последнем случае согласно п.2 ст.276 ГК необходимо было согласие собственника (если речь шла о залоге недвижимости).
Декретом № 3, а теперь и Законом № 388-З, круг залогодателей расширен за счет организаций, за которыми имущество закреплено на праве оперативного управления (учреждения, казенные предприятия, государственные объединения). Организации, за которыми имущество закреплено на праве оперативного управления, вправе передавать в залог имущество, находящееся:
• в государственной собственности, - в порядке, установленном законодательными актами о распоряжении государственным имуществом, а именно Указом Президента РБ от 04.07.2012 № 294;
• в частной собственности, - с согласия собственника этого имущества либо уполномоченного им лица.
3. Приведена в соответствие с Декретом № 3 ст.330 «Порядок обращения взыскания на заложенное имущество» ГК. Так, обращение взыскания может быть осуществлено только по решению суда, за исключением случая нотариально удостоверенного соглашения залогодержателя с залогодателем, заключенного до либо после возникновения установленных законодательством оснований для обращения взыскания. Продажу имущества вправе осуществлять третье лицо либо сам залогодатель, но нельзя предусматривать переход права собственности к залогодержателю (примечание). Вместе с тем в п.3 ст.330 перечислено имущество (предприятие как имущественный комплекс, историко-культурные ценности, ограничено оборотоспособное имущество и др.), в отношении которого такого рода соглашение невозможно и должен применяться исключительно судебный порядок.
Реализация предмета залога (вне зависимости от способа обращения взыскания) осуществляется, как правило, с публичных торгов. В тех случаях, если предметом залога не были земельные участки (с капитальными строениями либо без), а также прочие основные средства, специально для банков допускается реализация имущества без публичных торгов по договору купли-продажи. Проведение публичных торгов (за исключением только что указанных случаев) может быть возложено не только на залогодержателя, но и на залогодателя или иное уполномоченное соглашением лицо.
![]() |
Справочно Статья 41 Закона об ипотеке предусматривает реализацию предмета залога, на который обращено взыскание: • по решению суда - с публичных торгов в порядке, установленном процессуальным законодательством (ст.384-388 Хозяйственного процессуального кодекса РБ, а если залогодатели являются гражданами, - ст.514-519 Гражданского процессуального кодекса РБ); • на основании нотариально удостоверенного соглашения - с торгов в порядке, установленном ст.331, 417-419 ГК.
От редакции «Бизнес-Инфо» С 24 января 2014 г. следует руководствоваться ст.41 Закона об ипотеке в редакции Закона РБ от 12.07.2013 № 54-З. С 16 мая 2017 г. в Гражданский процессуальный кодекс РБ и Хозяйственный процессуальный кодекс РБ были внесены значительные изменения и дополнения Законом РБ от 24.10.2016 № 439-З «Об исполнительном производстве». Порядок исполнения всех видов исполнительных документов, относящихся к компетенции судебного исполнителя, регулируется названным Законом.
Также процедура проведения (публичных) торгов регламентирована: • постановлением Совета Министров РБ от 28.10.2008 № 1599 «Об особенностях проведения публичных торгов (торгов) по реализации земельных участков, являющихся предметом ипотеки»; • Инструкцией по исполнительному производству в хозяйственных судах Республики Беларусь, утвержденной постановлением Пленума ВХС РБ от 26.11.2009 № 21.
От редакции «Бизнес-Инфо» С 28 сентября 2017 г. Инструкция № 21 признана утратившей силу на основании постановления Пленума Верховного Суда РБ от 28.09.2017 № 12. С 16 мая 2017 г. действует Инструкция по исполнительному производству, утвержденная постановлением Минюста РБ от 07.04.2017 № 67. |
4. Еще одно положение Декрета № 3 закреплено в ГК - передача в залог любого движимого имущества, определенного родовыми признаками, может осуществляться в порядке, установленном для залога товаров в обороте.
При этом уточнен перечень существенных условий договора о залоге. К стандартным условиям (предмет залога и его стоимость; существо, размер и срок исполнения обязательства, обеспечиваемого залогом; указание на то, у какой из сторон находится заложенное имущество) для залогов товаров в обороте специально добавлены положения, касающиеся родовых признаков заложенного товара и общей стоимости заложенного товара.
Что касается объема правомочий залогодержателя при нарушении залогодателем условий залога товаров в обороте, то теперь залогодержатель вправе не только путем наложения на заложенные товары своих знаков и печатей приостановить операции с ними до устранения нарушения, но и «потребовать передачи ему заложенных товаров либо требовать досрочного исполнения обеспеченного залогом обязательства». Впрочем, ничего принципиально нового в этом нет, так как аналогичные права предоставлены залогодержателю ст.45 Закона о залоге.
Расширена сфера применения залога
Если раньше ответственность залогодателя наступала только в случае неисполнения основного обязательства, обеспеченного залогом, то теперь она распространяется и на ненадлежащее исполнение (например, поставку товаров ненадлежащего качества или комплектности, просрочку погашения очередного взноса по кредиту, доставку груза в иное место и т.п.).
![]() |
Справочно На сегодняшний момент при ненадлежащем исполнении (включая просрочку исполнения) могут быть применены неустойка и поручительство, тогда как другие способы обеспечения исполнения обязательства (гарантия, удержание, задаток) могут быть востребованы лишь при неисполнении. |
Однако залог в подавляющем большинстве случаев обеспечивает денежное требование (из кредитного договора, займа и т.п.), а в нем разница между исполнением и неисполнением часто достаточно условная (например, частичный платеж по кредитному договору формально является ненадлежащим исполнением, хотя для банка его последствия приближаются к неисполнению, особенно если он осуществлен в символической сумме).
Впрочем, ситуация может быть и обратной, когда неисполнение является формальным (например, кредит погашен более, чем на 90 %). В таком случае для защиты интересов залогодателя существует норма п.2 ст.329 ГК, согласно которой в обращении взыскания на заложенное имущество может быть отказано, если допущенное должником нарушение обеспеченного залогом обязательства крайне незначительно и размер требований залогодержателя вследствие этого явно несоразмерен стоимости заложенного имущества.
Следует отметить, что п.2 ст.37 Закона об ипотеке и раньше допускалось обращение взыскания как при неисполнении, так и при ненадлежащем исполнении обязательства. Данный пункт конкретизирует, что если иное не предусмотрено договором об ипотеке, обращение взыскания на имущество, являющееся предметом ипотеки, заложенное для обеспечения обязательства, исполняемого периодическими платежами, допускается при систематическом нарушении сроков их внесения, т.е. при нарушении сроков внесения платежей более 3 раз в течение одного года (с 1 января по 31 декабря).
Виды залога
Известно 2 вида залога:
1) с передачей предмета залога залогодержателю (заклад);
2) с оставлением его у залогодателя.
Первый вид залога (заклад) часто способен нарушить ход нормальной хозяйственной деятельности залогодателя (иммобилизация основных средств, складских запасов и т.п.) и, кроме того, вызвать дополнительные издержки у залогодержателя (расходы на хранение и т.п.).
Если ранее заклад не допускался в отношении ипотеки (залога недвижимости) и залога товаров в обороте (согласно п.1 ст.21 Закона об ипотеке условия договора об ипотеке, ограничивающие право залогодателя пользоваться предметом ипотеки, ничтожны), то теперь он дополнен заложенными акциями. Впрочем, ничего нового здесь нет, так как подп.1.51 п.1 Указа Президента РБ от 28.04.2006 № 277 «О некоторых вопросах регулирования рынка ценных бумаг» предусматривает то же самое.
![]() |
От редакции «Бизнес-Инфо» С 22 июля 2016 г. подп.1.51 п.1 Указа № 277 соответствует подп.1.15 п.1 Указа № 277 в редакции Указа Президента Республики Беларусь от 18.07.2016 № 272. |
Существует и промежуточный вариант залога - так называемый твердый залог, когда предмет залога остается у залогодателя под замком с печатью залогодержателя или с наложением знаков, свидетельствующих о залоге. Теперь к твердому залогу будут применяться нормы ГК о закладе.
Заклад
В случае заклада (в отличие от других видов залога) риск случайной гибели и повреждения имущества несет залогодержатель. Причем п.2 ст.325 ГК содержит целый арсенал средств (индексация с учетом инфляции утраченного предмета; право на возмещение в случае повреждения; право на зачет и др.), направленных на защиту интересов залогодателя в таких случаях.
Закон № 388-З несколько скорректировал одностороннюю направленность правовых мер, предоставив и залогодержателю определенную защиту от возможной потери обеспечения. Теперь, если возникает реальная угроза полной или частичной утраты либо повреждения предмета заклада не по вине залогодержателя, он вправе требовать замены предмета заклада, а в случае отказа залогодателя выполнить это требование - требовать досрочного исполнения обеспеченного закладом обязательства.
Залог имущественного права требования
Поскольку до принятия Закона № 388-З залог прав регулировался только в Законе о залоге, с отменой последнего потребовалось внесение изменений в ГК. Новая ст.3391 не только продублировала соответствующие нормы Закона о залоге, но и внесла важные изменения:
а) сам вид залога теперь называется не «залог прав», а «залог имущественного права (требования)». Во-первых, тем самым подчеркивается, что неимущественные права (например, право авторства произведения) не могут быть предметом залога. Во-вторых, разрешается спор о том, какие права могут быть предметом залога. В некоторых случаях как в отношении так называемых абсолютных прав (например, доля в общей собственности; права на объекты интеллектуальной собственности), так и относительных (т.е. прав требования), вытекающих, как правило, из договора, возникали споры. В соответствии с новой формулировкой кредитор по договору займа может заложить свое право на возврат основной суммы и процентов, поставщик - право получения выручки, арендатор - право пользования имуществом, патентообладатель - право на объект промышленной собственности и т.п.;
б) залог ценных бумаг теперь должен осуществляться не путем заклада, а путем обременения залогом этой ценной бумаги. Поскольку подавляющее большинство ценных бумаг существует в бездокументарной форме (депозитарные записи), в настоящее время передача их в залог регламентирована п.99 Инструкции о порядке осуществления депозитарной деятельности, утвержденной постановлением Минфина РБ от 22.11.2006 № 143, которым предусмотрено, что при залоге ценных бумаг (за исключением акций) депозитарий осуществляет их блокировку на счете «депо» залогодателя или залогодержателя (в соответствии с условиями договора о залоге), при залоге же акций - на счете «депо» залогодателя. При этом ценные бумаги должны быть отражены в синтетическом депозитарном учете по соответствующему балансовому счету «Ценные бумаги в залоге, у залогодателя» или «Ценные бумаги в залоге, у залогодержателя» соответственно.
Вообще, изменения, внесенные Законом № 388-З в ст.310 и 315 ГК, предусматривают возможность лишь субсидиарного применения к ценным бумагам норм ГК не только о залоге, но и о других способах обеспечения исполнения обязательств.
Примечание. Однако п.4 ст.40 Закона об ипотеке допускает заключение соглашения, в котором стороны могут предусмотреть приобретение имущества, являющегося предметом ипотеки, залогодержателем для себя с зачетом полностью или в части в счет покупной цены обеспеченных ипотекой требований залогодержателя к должнику по обязательству, обеспеченному ипотекой. В таком соглашении не может быть предусмотрено приобретение залогодержателем имущества, являющегося предметом ипотеки, если таким имуществом является земельный участок либо если ипотекой был обеспечен кредитный договор с банком или небанковской кредитно-финансовой организацией. Коллизия между ГК и Законом об ипотеке должна решаться в пользу последнего (п.2 ст.315 ГК), но, как видно, это исключение имеет очень узкую сферу применения.
![]() |
От редакции «Бизнес-Инфо» С 24 января 2014 г. п.4 ст.40 Закона об ипотеке исключен Законом РБ от 12.07.2013 № 54-З. |
19.12.2012 г.
Сергей Овсейко, кандидат юридических наук, кандидат экономических наук