Материал помещен в архив. Актуальный материал по теме см. здесь

МЕДИАЦИЯ В БИЗНЕСЕ КАК СПОСОБ РАЗРЕШЕНИЯ КОНФЛИКТОВ БЕЗ СУДА

На Западе медиация существует уже 50 лет и рассматривается как важная часть зрелого гражданского общества.

В Беларуси медиация появилась в январе 2014 г., когда вступил в силу Закон Республики Беларусь от 12.07.2013 № 58-З «О медиации» (далее - Закон о медиации).

Появилась возможность внесудебного разрешения гражданских конфликтов в различных сферах жизни, в том числе:

• корпоративных конфликтов (между собственниками бизнеса, внутрикорпоративные, межкорпоративные);

• коммерческих конфликтов, возникающие из различного вида договоров (инвестиционные, строительного подряда, поставки, аренды, купли-продажи, оказания услуг и т. д.);

• гражданских конфликтов (недвижимость, интеллектуальная собственность, медицина, образование, спорт и т. д.);

• трудовых конфликтов (условия и оплата труда, увольнение, выплаты и компенсации);

• брачно-семейных конфликтов (раздел имущества, наследование, вопросы совместного воспитания детей и т. д.).

Медиация - новый правовой институт для Беларуси и пока еще вызывает недоверие в нашем обществе. Происходит это из-за недостатка информации. В данном материале рассмотрено, что такое медиация, каким образом и в каких случаях она может быть применена в бизнесе.

В каких случаях лучше обратиться к медиатору?

Специалисты выделяют следующие категории конфликтов, для которых медиация является оптимальным способом урегулирования:

• организация и ее контрагенты работают с бюджетными деньгами, и длительный судебный спор может исключить возможность какого-либо диалога;

• организация или индивидуальный предприниматель занимаются коммерческой (предпринимательской) деятельностью, и доказывание в суде своей правоты через экспертизы (заключения) практически нереально;

• у организации или индивидуального предпринимателя очень высокая деловая репутация, и при публичном рассмотрении дела в суде они может потерять лояльность сотрудников и клиентов. Сегодня для компаний, стремящихся выйти на международный рынок, репутационные риски в связи с судебными процессами весьма болезненны. Медиативные процедуры помогают свести эти риски к минимуму;

• у организации дорогие трудовые контракты с топ-менеджментом. В случае решения дела в судебном порядке организация рискует понести большие потери по компенсационным выплатам и расчетам среднего заработка за дни вынужденного прогула работников (если суд установит, что увольнения произошли с нарушениями трудового законодательства);

• у организации есть договоренность с партнерами или сотрудниками о неконкуренции, когда партнер (наниматель) выплачивает компенсацию за отказ от трудоустройства в конкурирующие организации либо когда сотрудник «уводит» у компании клиентов или персонал;

• организация ведет бизнес с наличием нелегальных проявлений, о которых она не хотела бы распространяться (зарплаты «в конвертах», ведение «двойной» бухгалтерии, практика «откатов»), что грозит серьезными неблагоприятными последствиями не только организации, но и работникам, задействованным в применении подобных способов ведения бизнеса. Способы ведения бизнеса - это целиком ответственность бизнеса, а медиатор, как беспристрастное и нейтральное лицо, не дает оценку действиям и тем способам ведения дел, которые организация для себя избрала;

• у организации или индивидуального предпринимателя возник прецедентный конфликт, когда судебное решение по одному иску может спровоцировать множество аналогичных исков к ним.

Данный перечень конфликтных ситуаций не является исчерпывающим и может служить примерным ориентиром того, когда обращение к медиатору будет целесообразным.

Медиация - это не медитация, это - переговоры

Медиация - это переговоры сторон с участием медиатора, имеющего специальные знания и навыки, в целях урегулирования спора (споров) сторон путем выработки ими взаимоприемлемого соглашения (абзац 4 ст.1 Закона о медиации).

Справочно Сведения о медиаторах, имеющих свидетельство медиатора, и организациях, обеспечивающих проведение медиации, размещаются в соответствующих реестрах Министерства юстиции Республики Беларусь: Реестре медиаторов (http://minjust.gov.by/ru/mediation/list-certificat-of-madiator/) и Реестре организаций, обеспечивающих проведение медиации (http://minjust.gov.by/ru/mediation/organizations-providing-mediation/).

За позициями, которые озвучивают и отстаивают стороны конфликта, всегда скрыты их реальные интересы. Именно интересы являются причиной конфликта, а позиции - это его симптомы. Прежде всего эффективность медиации зависит от того, удастся ли распознать за формальной правовой позицией сторон их реальные интересы, - в этом сторонам и помогает медиатор (квалифицированный посредник). Кроме того, медиатор может предостеречь участников конфликта от использования средств, которые могут лишь усугубить спор. И когда сторонам удается договориться друг с другом в медиации, то медиативное соглашение, заключенное по результатам переговоров, может иметь для них гораздо больше преимуществ, чем исход дела в суде.

Иными словами, медиация - это законный и цивилизованный способ урегулирования конфликта, позволяющий сторонам сохранить человеческие и деловые отношения.

На первый взгляд может показаться, что стороны способны самостоятельно прийти к решению спора без участия медиатора. Однако почти всегда во время обсуждения спорного вопроса участники конфликта лишь усугубляют его. Часто стороны допускают типичную ошибку, воспринимая переговоры как способ высказать друг другу претензии, в результате чего спор может перерасти в личную вражду с угрозами, обращениями в инспекцию по труду, милицию, суд и тому подобное и возможность диалога может быть утрачена.

Главное отличие самостоятельных переговоров от процедуры медиации заключается в том, что в медиации присутствует независимый и нейтральный посредник (медиатор), способный отделить проблему от людей и помочь сторонам конфликта объективно посмотреть на нее и прийти к справедливому решению, которое удовлетворит интересы обеих сторон.

Бесполезной медиация не бывает никогда. Даже в тех случаях, когда процедура медиации не заканчивается подписанием медиативного соглашения, стороны покидают офис медиатора в уже ином качестве - они начинают слышать друг друга и разговаривать по существу своих интересов в конфликте.

Принципы медиации

Чтобы медиация прошла эффективно, у сторон должно быть ясное представление о том, как она проходит. Поэтому медиатор всегда в начале встречи рассказывает о принципах и стадиях этой процедуры.

Итак, существует четыре принципа медиации:

Порядок проведения медиации

Процедура медиации может быть применена как до обращения в суд, так и после такого обращения. Судебный процесс приостанавливается на время проведения медиации, а затем суд может утвердить медиативное соглашение, выработанное в ходе медиации, в качестве мирового соглашения.

Порядок проведения медиации регулируется Правилами проведения медиации, утвержденными постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 28.12.2013 № 1150.

Решение сторон. Главным условием инициирования медиации является желание сторон использовать данный способ разрешения конфликтов.

Выбор медиатора. После того как стороны приняли решение о проведении медиации, они по взаимному согласию выбирают медиатора из числа лиц, имеющих свидетельство медиатора и включенных в государственный Реестр медиаторов (ст.12 Закона о медиации), с учетом пожеланий сторон и специфики их конфликта.

Премедиация. С выбранным медиатором стороны могут провести предварительную информационно-оценочную встречу (премедиацию), которая позволяет до начала процедуры медиации понять, является ли медиация эффективным способом разрешения конкретного конфликта. Случается, что конфликт не медиабельный (то есть не подлежит разрешению в медиации в силу закона, недееспособности сторон и т. д.), или есть необходимость участия в переговорах иных лиц, от которых зависит принятие решения сторонами, или конфликтную ситуацию нельзя прояснить без проведения экспертизы или наличия определенных документов и т. д. Подобные факты целесообразно выявить заранее, поскольку их обнаружение уже в процессе медиации может повлечь приостановку или прекращение последней.

Премедиация может проводиться в любой форме:

• личная встреча с медиатором;

• по телефону;

• по скайпу и т. д.

Как правило, премедиация длится не более часа и является бесплатной.

Заключение соглашения о применении медиации. Если премедиация показала отсутствие препятствий к медиации, стороны и медиатор согласовывают дату и время проведения медиативной сессии (встречи) и подписывают соглашение о применении медиации.

Соглашение о применении медиации считается заключенным, если оно содержится в документе, подписанном сторонами, либо заключено путем обмена сообщениями с использованием почтовой связи или иных видов связи, обеспечивающих письменное фиксирование волеизъявления сторон.

Медиация. После того как первичная подготовка завершена, стороны подписали соглашение о применении медиации и произвели оплату, начинается основная и значимая часть - медиация.

Как правило, одна медиативная сессия длится не более 3 ч. и стоит около 300-350 руб. Сроки проведения медиации (состоящей из нескольких сессий) не могут превышать 6 месяцев.

Стадии медиации

Медиацию условно можно разбить на следующие стадии:

1) вступительное слово медиатора. Основная цель этой стадии - дать сторонам общее представление о происходящем. Медиатор представляет сторонам общую информацию о себе, принципах медиации, порядке ее проведения, обозначает свою роль в предстоящих переговорах;

2) презентация сторон. На данном этапе сторонам предоставляется возможность поочередно представить свое видение конфликта, позицию по спору и предполагаемые пути его разрешения. Изложение происходит в форме свободного рассказа;

3) дискуссия. Здесь стороны могут задавать друг другу уточняющие вопросы, высказать свои возражения, сделать замечания и комментарии по поводу сказанного. Медиатор вправе взаимодействовать с обеими сторонами, а при необходимости - проводить индивидуальные встречи с каждой из сторон (кокус).

Индивидуальная встреча (кокус) - это индивидуальная беседа (встреча) медиатора со стороной в процессе медиации без присутствия другой стороны. Четко соблюдая принцип равноправия, медиатор проводит индивидуальную беседу поочередно со сторонами. Каждая из сторон имеет право на равное время в этой встрече (как правило, такая беседа занимает 10-15 мин.).

Стороны могут сообщить в кокусах сведения, которые, по их мнению, не должны быть известны другой стороне. В кокусе происходит осознание сторонами своих истинных интересов, а также анализ не только своей позиции, но и позиции другой стороны. Цель кокуса заключается в том, чтобы стороны оставили в прошлом негативные эмоции по отношению друг к другу, нашли точки соприкосновения и подготовились к процессу разрешения своего спора осознанно.

После окончания кокуса медиатор еще раз напоминает стороне о правиле конфиденциальности и уточняет, какая информация может быть передана другой стороне или быть вынесена для обсуждения на общей сессии;

4) формирование повестки дня. Поскольку медиация - это переговоры, общение между сторонами должно быть предметным. Именно стороны отвечают за содержание переговоров, поэтому предложения по формулированию тем и вопросов должны исходить от самих сторон и согласовываться с каждой из них. Медиатор должен получить от сторон однозначное согласие на обсуждение поставленной темы и определенных в ней вопросов;

5) выработка предложений. После того как тема определена и вопросы для переговоров согласованы и записаны, начинается этап поиска решений и выработки предложений.

Справочно По результатам обсуждения, но до внесения конкретных предложений по урегулированию конфликта медиация может быть приостановлена для того, чтобы дать сторонам возможность обдумать или обсудить сделанные предложения (например, с третьей стороной, адвокатом, экспертом и т. д.). О необходимости приостановления медиации сторона, инициирующая приостановление, должна уведомить медиатора и вторую сторону;

6) подготовка медиативного соглашения. Медиативное соглашение заключается сторонами в письменной форме и должно содержать сведения о сторонах, медиаторе, предмете спора, а также о принятых сторонами обязательствах, направленных на урегулирование спора, и сроках их выполнения. Медиативное соглашение подписывается сторонами и медиатором. Роль медиатора на данной стадии состоит в том, чтобы по возможности досконально проверить условия достигнутого соглашения на реальность и исполнимость;

7) выход из медиации. Основная цель этой стадии - создать понимание у сторон, что они будут делать в будущем, когда выйдут из медиации. Задача медиатора - получить обратную связь о результатах работы.

Стороны оценивают:

• насколько они удовлетворены достигнутым соглашением (содержанием соглашения) - удовлетворенность по существу проблемы;

• насколько они удовлетворены самой процедурой переговоров с участием медиатора - удовлетворенность по процедуре;

• свое эмоциональное состояние - психологическая удовлетворенность.

Если эти три критерия оценены высоко, есть и высокая вероятность (85-95 % в сравнении с 40-50 % в судебных решениях) выполнения сторонами своих договоренностей.

В зависимости от сложности спора и желания сторон медиатор может определить, какие из стадий медиации стоит применять и в каком порядке.

Преимущества медиации

Медиация имеет ряд преимуществ перед судебным разбирательством. Это:

• экономия времени, сил и денег. Судебное разбирательство может затягиваться на месяцы и годы. Медиация же с большой вероятностью даст быстрый результат;

• учет индивидуальности ситуации и интересов сторон. В то время как суд проводит свою процедуру по шаблонам и рассматривает лишь позиции сторон;

• направленность не на поиск виноватого, а на поиск разрешения сложившейся ситуации, выгодного обеим сторонам. После судебного решения, где есть выигравшая и проигравшая стороны, о хороших отношениях можно забыть. Медиация позволяет сохранить человеческие и деловые отношения;

• неограниченность в выборе нестандартных и гибких решений спора.

Более подробно преимущества медиации можно увидеть в сравнительной таблице по урегулированию споров.

Таблица

Медиативная оговорка в договорах

Медиативную оговорку имеет смысл предусматривать не только в коммерческих договорах, но и в трудовых договорах и контрактах, ею можно предусмотреть, что в случае появления конфликта стороны должны провести переговоры в процедуре медиации перед тем, как обращаться в суд. В таком случае есть шанс, что сторона, считающая, что ее права нарушены, все-таки попытается договориться без суда.

Справочно Включение в текст медиативной оговорки выражает намерение сторон использовать медиацию как способ урегулирования конфликта. Однако данная оговорка не обязывает стороны применять при возникновении спора именно такой механизм его урегулирования. Наличие в договоре медиативной оговорки не препятствует подаче искового заявления любой из сторон.

Соглашение о применении медиации может быть заключено как в виде отдельного документа (ст.10 Закона о медиации), так и в виде медиативной оговорки непосредственно в тексте договора (контракта).

Пример Медиативная оговорка в договоре (контракте) в виде отсылочного условия: «Все возможные конфликты, разногласия и споры, вытекающие из настоящего договора или в связи с ним, стороны будут урегулировать с помощью медиации. В случае если стороны не придут к соглашению по спорным вопросам с помощью медиации, такой спор подлежит разрешению в судебном порядке в соответствии с законодательством».

26.03.2018

Людмила Шерснева, юрист-лицензиат, медиатор