Материал помещен в архив

НЕДЕНЕЖНАЯ ФОРМА ПРЕКРАЩЕНИЯ ОБЯЗАТЕЛЬСТВ: ЗАЧЕТ, ОТСТУПНОЕ, НОВАЦИЯ, УСТУПКА ТРЕБОВАНИЯ И ПЕРЕВОД ДОЛГА

1. Правовое регулирование

2. Зачет

3. Отступное

4. Новация

5. Уступка требования и перевод долга

Правовое регулирование

В настоящее время понятие «неденежная форма» используют только во внешнеторговом законодательстве. Согласно подп.1.7 п.1 Указа Президента РБ от 27.03.2008 № 178 «О порядке проведения и контроля внешнеторговых операций» (далее - Указ № 178) при экспорте внешнеторговая операция может быть завершена путем неденежного прекращения обязательств способами, определенными Советом Министров РБ совместно с Национальным банком РБ. Эти способы перечислены в постановлении Совета Министров РБ и Нацбанка РБ от 30.04.2009 № 548/8 «О некоторых вопросах прекращения обязательств по внешнеторговым операциям при экспорте и внешнеторговым договорам при выкупе предмета лизинга» (далее - постановление № 548/8).

В соответствии с постановлением № 548/8 при экспорте внешнеторговая операция в установленные Указом № 178 сроки может быть завершена путем:

- полного или частичного зачета встречных однородных требований, вытекающих из внешнеторговых договоров при их исполнении;

- полного или частичного зачета встречных однородных требований при исполнении внешнеторговых договоров, предполагающих экспорт товаров по одному договору и импорт товаров по другому договору, после состоявшейся между нерезидентами Республики Беларусь уступки требования либо перевода долга;

- проведения безналичных расчетов, осуществляемых на основе клиринга (примечание 1) в соответствии с международными договорами Республики Беларусь;

- обмена на эквивалентные по стоимости количество товаров, объемы охраняемой информации, исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности, выполненных работ, оказанных услуг, оформленного двусторонним внешнеторговым договором мены;

- прекращения обязательств новацией;

- прекращения обязательств, вытекающих из внешнеторговых договоров, с предоставлением взамен исполнения отступного, размер, сроки и порядок предоставления которого устанавливаются сторонами.

Постановление № 548/8 отдельно регулирует неденежные формы прекращения обязательств по уплате платежей при выкупе предмета лизинга. Такие обязательства по отдельному внешнеторговому договору в установленные в Указе Президента РБ от 24.09.2009 № 465 «О некоторых вопросах совершенствования лизинговой деятельности в Республике Беларусь» сроки могут быть прекращены в неденежной форме путем:

- полного или частичного зачета встречных однородных требований по уплате платежей при выкупе предмета лизинга по отдельному внешнеторговому договору и оплате товара (работы, услуги) по иному внешнеторговому договору при их исполнении;

- полного или частичного зачета встречных однородных требований при исполнении внешнеторговых договоров, предполагающих экспорт товаров по одному договору и импорт товаров по другому договору, после состоявшейся между лизингополучателем - нерезидентом Республики Беларусь и иным нерезидентом Республики Беларусь уступки требования либо перевода долга;

- прекращения обязательств новацией;

- предоставления взамен исполнения отступного, размер, сроки и порядок предоставления которого устанавливаются сторонами.

Таким образом, к неденежным способам прекращения обязательств относятся: зачет, отступное, новация, уступка требования, перевод долга.

Договор мены, по мнению автора, - способ возникновения, а не прекращения обязательств. Точнее говоря, любой договор (в т.ч. и мены) должен прекращаться его исполнением, но в отличие от других неденежных форм договор мены имеет самостоятельное хозяйственное значение, связанное с экономическим обменом, а не прекращением обязательств, поэтому далее не рассматривается.

Что касается уступки требования и перевода долга, то эти юридические механизмы являются переменой лиц в обязательствах (а такое обязательство может быть завершено и уплатой денежной суммы), а не способами их прекращения. Между тем отнесение их к числу неденежных форм вполне обоснованно: обязательство (в т.ч. и денежное) продолжает существовать уже между другими лицами (должником и новым кредитором, кредитором и новым должником) одновременно как средство расчета между новым и прежним кредитором, новым и прежним должником.

Далее понятие «неденежная форма прекращения обязательств» рассматривается безотносительно к постановлению № 548/8, т.е. в отношении как внешнеторговых, так и внутренних расчетов.

Зачет

Понятие зачета

Данное понятие неоднородно и имеет 3 различных значения.

Бухгалтерское (взаимозачет). Под ним понимается необходимое для исчисления сальдо по счету установление соответствия между поступлением и выбытием объектов. В таких случаях подлежат зачету объекты учета с одинаковыми признаками, но принадлежащие к противоположным сторонам счета, в результате чего выводится дебетовое или кредитовое сальдо. Примерами таких счетов, по которым допускается зачет, являются, в частности, счета учета реализации. В то же время другие счета допускают только развернутое (т.е. одновременно и дебетовое и кредитовое) сальдо. Зачет в них не применяется, поскольку объекты учета, отражаемые на них, обладают различными качественными признаками.

Гражданско-правовое. В отличие от чисто методологического бухгалтерского значения влияет на изменение и прекращение прав и обязанностей участников хозяйственных операций и регулируется ст.381 и 382 ГК. Согласно п.1 ст.381 ГК обязательство прекращается полностью или частично зачетом встречного однородного требования, срок которого наступил либо не указан, либо определен моментом востребования; для зачета достаточно заявления одной стороны.

Исходя из этого можно выделить существенные признаки гражданско-правового зачета.

1. Обязательство, подлежащее зачету, должно быть встречным, т.е. должник по одному обязательству - кредитор по другому. Из этого правила есть одно исключение - зачет при уступке требования: должник по уступаемому требованию вправе зачесть против нового кредитора свое требование к первоначальному кредитору, если это требование существовало и срок исполнения по нему наступил до получения должником извещения об уступке требования (ст.382 ГК).

2. Обязательства должны быть однородными. Однородность - критерий в достаточной мере субъективный, но существуют признаки однородности, которые вне сомнения:

- оба требования должны иметь один и тот же предмет (например, нельзя зачесть денежное требование против долга, связанного с поставкой продукции) или же требования поставщика одной продукции против встречного требования поставщика другой (например, поставка готовой продукции против сырья);

- не могут быть предметом зачета требования, если одно из них номинировано в национальной валюте, другое - в иностранной (хотя и то и другое - деньги, но национальная валюта обладает свойством законного платежного средства, иностранная - нет). Если оба требования номинированы в различных валютах, недопустимость зачета менее очевидна и ответ на этот вопрос может зависеть от конкретной ситуации;

- однородные требования должны подчиняться одному правовому режиму. Например, в российской арбитражной практике известны случаи, когда признавались неоднородными и, следовательно, неспособными к взаимозачету требования о перечислении авансового платежа по одному договору против взыскания пени за недопоставку по другому; о возврате кредита против субсидиарного обязательства поручителя.

3. Срок требования уже наступил либо он определен моментом востребования. Например, должник по обязательству, срок исполнения по которому уже наступил, не вправе объявлять о зачете и отказывать в платеже на том основании, что через определенное время кредитор должен будет оплатить уже отгруженную продукцию. Или же банк не вправе предъявлять к зачету свое требование к клиенту о возврате кредита против требования клиента к нему о возврате депозита, если срок окончания депозитного договора еще не наступил.

4. Зачет - способ прекращения обязательств. Вместе с предъявленным к зачету требованием прекращают существование и обеспечивающие его обязательства (неустойка, залог, поручительство и т.д.).

5. Нет никаких нормативно установленных препятствий, чтобы зачет применялся во взаимоотношениях не только двух, но трех и более сторон. Но такие многосторонние зачеты не могут совершаться по заявлению только одной стороны, они могут производиться на основании многостороннего соглашения между всеми участниками либо на основании административного акта (групповые зачеты, ранее практиковавшиеся через банковскую систему).

6. Законодательством могут устанавливаться другие дополнительные случаи, когда зачет не допускается. Например, п.2 ст.381 ГК называет следующие:

- применение по заявлению другой стороны к требованию срока исковой давности, который истек;

- возмещение вреда, причиненного жизни и здоровью;

- взыскание алиментов;

- пожизненное содержание.

Не допускается зачет и в иных случаях, предусмотренных законом или договором.

Например, согласно п.2 ст.99 ГК не допускается освобождение акционера акционерного общества, а согласно п.2 ст.89 ГК - участника общества с ограниченной ответственностью от обязанности оплаты акций (внесения вклада), в т.ч. и путем заявления о зачете. Отдельные ограничения предусмотрены также законодательством об обороте алкогольной продукции (примечание 2), о банкротстве (примечание 3) и реструктуризации задолженности по обязательным платежам (примечание 4) и др.

Налоговое. Речь идет о зачете в счет предстоящих платежей излишне уплаченных сумм налогов, пошлин (сборов) (см., например, ст.60 и 61 Налогового кодекса РБ (далее - НК), а также нормативные правовые акты Министерства по налогам и сборам РБ и Государственного таможенного комитета РБ. Для применения гражданско-правового зачета достаточно волеизъявления одной из любой сторон (так как гражданское право строится на принципе их равенства). Налоговый зачет осуществляется также одной стороной, но ею всегда является налоговый (таможенный) орган (примечание 5) (публично-правовые отношения всегда строятся на началах господства и подчинения), хотя инициатива может исходить как от самого налогового (таможенного) органа, так и по письменному заявлению плательщика.

Кроме того, можно выделить также простой и сложный зачет.

Ситуация, когда 2 предприятия одновременно являются должником и кредитором друг друга (иногда это называют простым взаимозачетом), встречается нечасто. Значительно чаще для упрощения расчетов встречная задолженность создается искусственно - путем предварительной уступки требования или перевода долга, в результате чего в зачетной схеме появляется третий участник (сложный взаимозачет).

Оформление зачета

Зачет - это односторонняя сделка, а не договор. Для действительности сделки о применении зачета с гражданско-правовой точки зрения нет необходимости не только в составлении двустороннего документа, подписанного сторонами, но и даже нет необходимости достигать согласия. Если одна из сторон не согласна, достаточно будет просто уведомить ее о применении зачета (предпочтительнее в письменной форме). Исходя из налоговых соображений применение зачета следует оформлять документально. Например, согласно п.2 ст.100 НК момент фактической реализации объектов (при кассовом методе отражения выручки), по которым произведен зачет взаимных требований, признается день зачета взаимных требований.

Строгой формы для документального оформления взаимозачета нет, но на практике получили распространение 2 варианта.

Акт сверки расчетов плюс заявление (уведомление) о зачете. Необходимость составления акта сверки расчетов в действующем законодательстве упоминается только в п.2 ст.58 НК - при обращении налоговыми органами взыскания за счет дебиторов налогоплательщика.

Следует учитывать, что такой акт сверки не есть документ, на основании которого производится зачет. Он служит лишь предпосылкой для осуществления взаимозачета, а сама сделка в таком случае совершается на основании письма или заявления одной из сторон. Моментом совершения сделки будет получение письма (заявления) другой стороной, что подтвердит почтовая квитанция, уведомление о получении и т.п.

Хотя обязательного составления акта сверки взаиморасчетов не предусмотрено ни одним нормативным актом, его значения не следует недооценивать. С бухгалтерской точки зрения несоставление (неправильное составление) данного акта может повлечь налоговые правонарушения. Судебная практика идет по пути признания акта сверки доказательством наличия долга (письмо ВХС РБ от 10.06.2003 № 03-25/1247 «О применении статей 314, 366 Гражданского кодекса Республики Беларусь при рассмотрении дел в порядке приказного производства») и необходимости его составления.

С юридической точки зрения у акта сверки расчетов есть еще одна важная особенность: не может приниматься к зачету встречное требование, полностью или частично оспариваемое одной из сторон (в этом случае нарушается требование однородности). Именно для признания отсутствия спора по встречным требованиям и необходим акт сверки расчетов.

С бухгалтерской точки зрения в отношении акта сверки расчетов (задолженности и т.п.) иногда встречаются крайние точки зрения, в соответствии с которыми:

а) подписание такого акта означает проведение взаимозачета;

б) данный акт вообще не имеет никакого значения, и его составление лишь затрудняет проведение взаимозачета.

На самом деле акт сверки взаиморасчетов - вспомогательный документ бухгалтерского учета, в котором отражается состояние расчетов между предприятиями и констатируется задолженность одной из сторон. Его нельзя рассматривать в качестве первичного учетного документа, поскольку он не подтверждает факта совершения хозяйственной операции.

Вместе с тем акт сверки расчетов должен содержать подписи как руководителя, так и главного бухгалтера обеих организаций. Подпись руководителя необходима - именно он представляет интересы организации в отношениях с другими лицами. Подпись главного бухгалтера нужна, так как сверка расчетов с дебиторами и кредиторами является одной из форм ведения бухгалтерского учета в организации, входящего в компетенцию главного бухгалтера в соответствии с частью шестой ст.7 Закона РБ от 18.10.1994 № 3321-XII «О бухгалтерском учете и отчетности» (далее - Закон № 3321-XII).

Акт зачета взаимных требований (протокол о проведении взаимозачета, соглашение о погашении взаимных обязательств). Кроме первого варианта оформления зачета (акт сверки расчетов плюс заявление о зачете) может быть использован и второй - когда в качестве первичного учетного документа используется единый документ - акт зачета взаимных требований (протокол о проведении взаимозачета, соглашение о погашении взаимных обязательств и т.п.).

В отличие от акта сверки расчетов акт взаимозачета - первичный учетный документ финансового характера, подтверждающий факт совершения финансовой операции (прекращения встречных обязательств сторон). На его основании хозяйственная операция отражается в регистрах бухгалтерского и налогового учета. Поэтому обязательность подписи не только руководителя, но и главного бухгалтера организации на таком документе вытекает из части восьмой ст.7 Закона № 3321-XII.

Отличия зачета от бартера (договора мены)

Часто на практике значительные затруднения вызывает разграничение взаимозачета и бартера. Связано это с практически тождественным отражением этих операций в бухгалтерском учете. Отличия в отражении бартерных и взаимозачетных схем связаны с ценообразованием (постановление Совета Министров РБ от 24.03.1999 № 405 «О вопросах ценообразования при проведении товарообменных операций») и необходимостью приходования полученного по бартеру товара по учетной цене, равной цене отпускаемого (экспортируемого) товара, а также с моментом отражения выручки от реализации: при бартере - по мере отгрузки независимо от принятой учетной политики.

В отличие от бухгалтерской и с экономической, и с юридической точки зрения взаимозачет и товарообменные договоры достаточно сильно различаются. С экономической точки зрения в основе бартера лежит неконкурентоспособность продукции, применения же сложных зачетных схем - недостаток собственных оборотных средств и различные ограничения на проведение расчетов в денежной форме. С юридической точки зрения основные отличия между ними состоят в следующем:

1) бартер (договор мены) - это способ возникновения обязательств; зачет - способ прекращения уже существующих;

2) за редким исключением зачитываться могут только денежные требования; в бартерных договорах денежных требований не существует. При указании в бартерных договорах контрактной стоимости (учетной цены) обмениваемого товара деньги используются как мера стоимости, а не как средство платежа;

3) товарообменный контракт оформляется двусторонним договором; при взаимозачете договоров (иных документов) 2 и более.

Последнее различие особенно важно, если речь идет о применении зачета во внешнеторговых сделках. В соответствии с постановлением № 548/8 при экспорте внешнеторговая операция может быть завершена путем:

- полного или частичного зачета встречных однородных требований, вытекающих из внешнеторговых договоров при их исполнении;

- полного или частичного зачета встречных однородных требований при исполнении внешнеторговых договоров, предполагающих экспорт товаров по одному договору и импорт товаров по другому договору, после состоявшейся между нерезидентами Республики Беларусь уступки требования либо перевода долга;

- обмена на эквивалентные по стоимости количество товаров, объемы охраняемой информации, исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности, выполненных работ, оказанных услуг, оформленного двусторонним внешнеторговым договором мены.

Таким образом, допустимая сфера применения зачета во внешнеторговых договорах несколько шире, чем бартера. В частности, сложный зачет допускается, тогда как бартер, осложненный договорами уступки требования или перевода долга, нет.

Отступное

Признаки отступного

В договорной практике нередки ситуации, когда после заключения хозяйственного договора одной из сторон стало экономически невыгодно его исполнять либо исполнение договора стало затруднительным (отсутствие денежных средств у покупателя, оговоренного товара у продавца и т.д.). Не исполнять договор должнику в таком случае невыгодно, так как кредитор в любой момент может обратиться с иском в суд, дополнительно взыскав штрафные санкции и (или) сумму убытков, относимые, как известно, на счет финансовых результатов. Проще в данном случае «откупиться» от кредитора, предоставив ему, к примеру, вместо товара другое имущество, в т.ч. денежные средства, ценные бумаги, права требования к третьим лицам и т.п. Аналогичным образом может быть заменено обязательство должника по уплате денежных средств. Одной из правовых форм, самой универсальной, в которой осуществляется такой откуп, является отступное.

В ГК редакции 1964 г. понятия «отступное» не встречалось, поскольку противоречило сути плановой экономики, зато отступное упоминалось ГК БССР 1923 г.

В ГК отступному посвящено всего 2 статьи: ст.367 и 380 ГК. Согласно ст.380 ГК по соглашению сторон обязательство может быть прекращено предоставлением взамен исполнения отступного (уплатой денег, передачей имущества и т.п.). Размер, сроки и порядок предоставления отступного устанавливаются сторонами. Отступное упоминается в п.3 ст.367 ГК: уплата неустойки, установленной в качестве отступного, освобождает должника от исполнения обязательства в натуре. Как известно, основной принцип договорного права - исполнение обязательства в натуре, т.е. если договором предусмотрена обязанность должника поставить товар, выполнить работу или оказать услугу, то уплата денежной суммы не может заменить собой совершение названных действий. Более того, в соответствии с п.1 ст.367 ГК уплата неустойки и возмещение убытков не освобождают должника от исполнения обязательства в натуре. Уплата исключительной неустойки в качестве отступного, как указано в п.3 ст.367 ГК, является прямым исключением из этого правила.

Отступное - один из способов прекращения обязательств, смысл которого состоит в наделении должника с согласия кредитора возможностью заменить первоначальный предмет исполнения другим, сохраняя в остальном обязательство. Характерными чертами отступного являются следующие:

а) соглашение об отступном всегда сделка, права и обязанности по которой возникают у обеих сторон: одно лицо обязуется предоставить отступное, другое - отказывается от своего права требовать исполнения от первого. К соглашению об отступном применяются все правила, относящиеся к форме, порядку заключения и недействительности договора. Не может быть признана отступным замена должником одного предмета обязательства другим без согласия на это кредитора;

б) отступное может предоставлять любая сторона договора (в т.ч. и обе одновременно). Например, в договоре купли-продажи продавец может в качестве отступного оказать покупателю какую-либо услугу, а покупатель вместо оплаты денежных средств уступить продавцу право требования к третьему лицу;

в) соглашение об отступном является придаточным (дополнительным) обязательством по отношению к основному договору. Прекращение основного договора (например, ввиду признания его недействительным) означает и прекращение соглашения об отступном;

г) соглашение об отступном - консенсуальная сделка, т.е. права и обязанности у сторон возникают с момента заключения. С этого же момента прекращается прежнее обязательство;

д) предметом отступного может быть любое действие должника, как то: передача имущества, включая имущественные права, выполнение работы, уплата денег, оказание услуги, несовершение определенного действия и т.п. (ст.288 ГК);

е) ввиду отсутствия в ГК императивных (обязательных для сторон) норм, относящихся к отступному, стороны полностью свободны в выборе условий такого соглашения (например, уплата отступного в любое время или только в определенный срок, денежная или иная форма и т.д.);

ж) существенными условиями соглашения об отступном, без которых оно считается незаключенным, являются:

- предмет (что и взамен чего предоставляется);

- размер, срок и порядок предоставления отступного;

з) к соглашению об отступном, если в его тексте не предусмотрено иное, могут применяться также нормы законодательства о купле-продаже (если в качестве отступного поставляется товар), подряде (если взамен выполняются работы), возмездном оказании услуг, мене и т.д.

Соглашение об отступном может быть достигнуто на любой стадии заключения (исполнения) основного договора.

1. Одновременно с заключением основного договора в качестве его отдельного условия.

Например, в договоре аренды оборудования указывается, что в случае невозможности выплаты арендного платежа арендатор в качестве отступного предоставляет продукцию, произведенную с использованием этого оборудования. Такое соглашение об отступном можно рассматривать не как способ прекращения, а как способ обеспечения исполнения обязательства. Подобное соглашение имеет общие черты с альтернативными обязательствами (ст.301 ГК), однако отличается от последних в главном: право выбора исполнения одного из альтернативных обязательств всегда принадлежит должнику исключительно с учетом его собственных интересов, тогда как отступное предоставляется только при невозможности исполнения основного обязательства. Соглашение об отступном, включенное в текст основного договора, представляет собой сделку, заключенную под отлагательным условием (ст.158 ГК), и вступает в силу лишь при невозможности исполнения основного обязательства.

2. В ходе исполнения основного договора.

В этом случае соглашение об отступном - всегда отдельный документ.

3. После того как должник нарушил основное обязательство, допустив просрочку.

Это наиболее частый случай применения отступного. В такой ситуации отступное часто выступает и одним из оснований мирового соглашения. В России практикой выработан способ использования отступного в качестве альтернативы судебной процедуры обращения взыскания на предмет залога. Например, банковский кредит обеспечен залогом определенного имущества. При неисполнении обязательств заемщика банк вправе получить удовлетворение своих требований, как правило, в судебном порядке (ст.330 ГК). Но даже в тех случаях, когда обращение в суд за удовлетворением не требуется, кредитор обязан продать его с публичных торгов (ст.331 ГК), т.е. обращения к судебным исполнителям уже на стадии исполнительного производства все равно не избежать. Расторгнув договор залога и заключив соглашение об отступном, передав заложенное имущество в собственность банка, залогодатель и залогодержатель могут избежать долгих и накладных процедур, распределив экономические выгоды между собой.

Отличие отступного от смежных понятий

Отступное имеет общие черты с таким способом обеспечения исполнения обязательств, как задаток (ст.351 и 352 ГК). Однако наиболее близок к отступному другой способ прекращения обязательства - новация (ст.384 ГК): в обоих случаях по соглашению сторон происходит замена одного обязательства другим. Отличия отступного от новации заключается в следующем:

а) основная цель новации - замена прежнего обязательства новым, тогда как отступного - полное прекращение обязательств между сторонами;

б) новация - всегда соглашение между теми же лицами, соглашение об отступном может связывать не только прежних должника и кредитора, но и (в случае уступки должником права требования) третьих лиц;

в) при новации происходит замена только предмета и способа исполнения прежнего обязательства, отступное же может менять и другие условия прежнего обязательства (время, место и т.д.);

г) на отступное не распространяются установленные в п.2 ст.384 ГК ограничения, запрещающие новацию в отношении обязательств по возмещению вреда, причиненного жизни и здоровью, и по уплате алиментов.

Таким образом, отступное по сравнению с новацией - более универсальный способ «откупиться» от долга.

Отступное упоминается кроме ГК и в других нормативных актах. Так, в п.21 Инструкции о порядке предоставления (размещения) банками денежных средств в форме кредита и их возврата, утвержденной постановлением Правления Нацбанка РБ от 30.12.2003 № 226, отступное предусмотрено в качестве одного из способов прекращения обязательств кредитополучателя по кредитному договору. Постановление № 548/8 рассматривает отступное в качестве одного из неденежных способов прекращения обязательств нерезидента. В соответствии со ст.139 Закона о банкротстве погашенными требованиями кредиторов считаются удовлетворенные требования, а также требования, по которым достигнуто соглашение об отступном или о новации обязательства либо о прекращении обязательств по иным основаниям, определенным законодательством.

Что касается налоговых аспектов, то НК рассматривает передачу отступного в качестве объекта обложения налогом на добавленную стоимость (подп.1.1.4 п.1 ст.93) и акцизами (подп.2.2 п.2 ст.113).

Новация

Признаки новации

В ГК БССР 1964 г. термин «новация» не использовался. В соответствии с п.1 ст.384 ГК обязательство прекращается соглашением сторон о замене первоначального обязательства, существовавшего между ними, другим обязательством между теми же лицами, предусматривающим иной предмет или способ исполнения (новация). Из этого определения можно выделить некоторые характерные признаки новации.

1. Заключение соглашения о новации прекращает ранее существовавшее обязательство. При этом условие нового соглашения о том, что прежнее обязательство утрачивает силу, должно быть сформулировано четко и недвусмысленно, иначе у должника вместо одного возникнет сразу 2 долга. Важная черта новации - это то, что прежнее обязательство сохраняет свое действие.

Пример 1

Стороны заключили договор поставки оборудования. После его поставки у покупателя возникли финансовые трудности, и стороны путем соглашения о новации переоформили правоотношения из купли-продажи в лизинг. Но лизингополучатель оказался не в состоянии оплачивать и периодические лизинговые платежи, что вынудило кредитора расторгнуть договор лизинга на основании ст.590 ГК. Такое расторжение автоматически возвращает к прежнему договору купли-продажи со всеми вытекающими для сторон последствиями.

2. В качестве новации возможно возникновение нового обязательства только между теми же сторонами. Следовательно, договоры уступки требования или перевода долга не могут новировать прежнее обязательство.

3. Соглашение о новации действительно, если только к моменту его заключения действительно новируемое обязательство. Если последнее признано недействительным либо истек срок его действия, автоматически недействительным (незаключенным) является и соглашение о новации.

4. Новое обязательство должно изменять либо предмет обязательств, либо способ его исполнения. Под предметом исполнения понимается все то, что можно выразить формулой «что и сколько»: конкретные товары (соответствующего количества, номенклатуры, ассортимента), работы, услуги и т.д. Способ исполнения определяется характером действий должника (разовая поставка или отдельными партиями; уплата покупной цены - авансом или по факту, банковским переводом или векселем; продажа сырья или его переработка на давальческих условиях и т.п.). Качество товара (работ, услуг, если они подлежат сертификации), а также то, кто (сам должник или третье лицо) исполняет обязательство, аналогичным образом можно рассматривать в качестве изменения способа исполнения обязательства. Под понятие новации подпадают и те случаи, когда один тип договора меняется на другой (например, долг покупателя по договору поставки новируется в заемное обязательство). Не будет изменения способа исполнения, а следовательно, и новации, при незначительных изменениях содержания обязательства (например, при корректировке цены, замене формы расчета с платежного требования на платежное поручение, перераспределении между продавцом и покупателем обязанности по заключению договора перевозки, продлении срока действия договора и т.п.).

В пп.2 и 3 ст.384 ГК содержатся и другие положения о новации:

- новация не допускается в отношении обязательств по возмещению вреда, причиненного жизни или здоровью, и по уплате алиментов;

- новация прекращает дополнительные обязательства, связанные с первоначальным обязательством, если иное не предусмотрено соглашением сторон.

Отличие новации от смежных понятий

Наибольшее сходство с новацией имеет другой способ прекращения обязательств - отступное, а также дополнительные соглашения, изменяющие первоначальный договор. Отличия новации от отступного весьма тонкие и даже казуистичные. Их можно показать в динамике, объясняющей момент возникновения, изменения и прекращения правоотношений сторон во временном разрезе: если отступное относится к реальным сделкам, т.е. с момента заключения соглашения об отступном до момента его представления, и основное обязательство, и соглашение об отступном существуют параллельно, а затем оба одновременно прекращаются, то соглашение о новации как консенсуальная сделка есть просто замена одного обязательства другим. Хотя и соглашение об отступном может быть сформулировано по модели консенсуальной сделки, тогда отличить его от новации практически невозможно.

Отличия дополнительного соглашения, вносящего изменения в первоначальный текст договора, не затрагивая при этом его предмет и способ исполнения, более очевидны. Их легко объяснить даже путем короткого исторического экскурса: в случае новации обязательство изменяется настолько, что в дореволюционной России существовала практика полностью переписывать прежний договор, а не вносить в него отдельные изменения (примечание 6). Суммировав все названные отличия, их можно представить в таблице 2.

Некоторые российские специалисты видят еще одно отличие между новацией и отступным. Для новации характерна эквивалентность стоимости нового предмета обязательства прежнему, для отступного же их цена может различаться. По мнению автора, такое утверждение спорно, по крайней мере оно не вытекает из буквального прочтения ГК.

Есть определенные сходства новации и с другими юридическими конструкциями. Например, арендодатель и арендатор договариваются о выкупе арендуемого имущества в собственность последнего. Такое соглашение можно рассматривать и как новацию договора аренды, и как еще один способ прекращения обязательств - совпадение должника и кредитора в одном лице (ст.383 ГК): поскольку арендатор стал собственником имущества, он занимает место арендодателя в договоре аренды. Вместе с тем практические различия между этими 2 способами прекращения обязательств существенны: в случае новации моментом прекращения договора аренды будет момент заключения соглашения, при совпадении должника и кредитора в одном лице - момент перехода права собственности.

Исполнение должником альтернативного обязательства (ст.301 ГК) также имеет определенные сходства с новацией. Например, при заключении того же договора аренды стороны оговаривают, что по истечении срока его действия арендатор либо обязан возвратить имущество, либо вправе его выкупить. Но важны и отличия:

- альтернативное обязательство определяется таковым обычно в момент заключения самого договора и не требует дополнительных соглашений;

- право выбора исполнения альтернативного обязательства принадлежит должнику, тогда как для новации необходимо согласие обеих сторон.

Ограничения и запреты применения новации

Обратимся к тем нормативным актам, которые запрещают или ограничивают применение новации в хозяйственном обороте. Так, согласно ст.25 Закона № 429-З по алкогольной продукции и спирту запрещаются сделки, предусматривающие уступку требования, перевод долга, мену, оплату посредством выдачи или передачи ценной бумаги, отступного, прекращения обязательств зачетом и новацией, за исключением сделок мены, которые осуществляются производителями этих продукции и спирта в счет оплаты поставок сырья, энергоресурсов, оборотной тары.

Пример 2

Под полный запрет подпадает ситуация, когда договор купли-продажи (поставки) алкогольной продукции изначально предусматривал денежную форму расчетов, но затем стороны дополнительным соглашением заменили обязательство покупателя осуществить платеж на обязательство осуществить встречную поставку (либо выполнить работу, оказать услугу, передать простой вексель покупателя и т.п.). Это - новация, которая подпадает под абсолютный запрет. Это даже не мена (бартер), которая может осуществляться производителями в счет оплаты сырья, энергоресурсов и оборотной тары.

Ранее действовали сходные ограничения по применению новации и при проведении внешнеторговых операций. В настоящее время согласно постановлению № 548/8 новация является одним из допустимых неденежных способов прекращения обязательств.

Что касается налоговых аспектов, то согласно подп.2.2 п.2 ст.113 НК признается реализацией передача подакцизных товаров по соглашению о новации. В этом случае момент фактической реализации определяется как приходящийся на налоговый период день передачи (п.3 ст.118 НК).

Уступка требования и перевод долга

Признаки уступки требования и перевода долга

Недостаток оборотных средств организаций, значительные объемы дебиторской и кредиторской задолженности объясняют широкое распространение неденежных форм расчетов, связанных с использованием договоров уступки требования и перевода долга. При уступке требования кредитор меняет право требования (в юридической терминологии) или дебиторскую задолженность (в бухгалтерской терминологии) на денежные средства (иное имущество, работы, услуги или права требования) или же дебиторская задолженность направляется на погашение кредиторской с использованием механизма зачета. В случае перевода долга должник освобождается от какого-либо уже существующего обязательства, одновременно уступая какой-либо актив или принимая на себя какое-либо новое обязательство (или у него одновременно погашаются и кредиторская, и дебиторская задолженность, или же одно обязательство заменяется другим). Таким образом, с точки зрения имущественного положения кредитора уступка требования может влечь за собой или замену одного актива на другой (валюта баланса при этом не меняется) или зачет обязательства против права требования; перевод долга также может заключаться как в уменьшении в обеих частях баланса, так и в изменении структуры пассивов (обязательств). С точки зрения динамики возникновения обязательства в случае уступки требования в обязательстве меняется кредитор (одна сторона), в случае перевода долга - должник (другая сторона).

Основные хозяйственные цели, которые преследуют стороны, заключая договоры уступки требования и перевода долга, приведены в таблице 3.

Основные юридические требования (отношения валюты)

Важно учитывать особенность названных видов договоров по сравнению с другими обязательствами. И уступка требования (по-другому - цессия), и перевод долга всегда предполагают наличие основного обязательства между одной из сторон договора уступки требования (перевода долга) и третьим лицом. Такое основное обязательство между должником и первоначальным кредитором (примечание 7) иногда именуется отношением валюты (примечание 8), и к нему предъявляются определенные юридические требования.

1. Не всякие права первоначального кредитора подлежат уступке: согласно ст.354 ГК не передаваемы требования об алиментах, о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью, другие права, неразрывно связанные с личностью кредитора.

Отдельные ограничения предусмотрены законодательством о банкротстве (примечание 9) и реструктуризации задолженности по обязательным платежам (примечание 4), обороте алкогольной и табачной продукции (примечание 2), а также внешнеторговым законодательством. Правда, последнее в части цессии и перевода долга в последнее время значительно смягчилось. В частности, в соответствии с Указом № 178:

- при экспорте поступление денежных средств при завершении внешнеторговой операции осуществляется только на счета экспортеров, за исключением денежных средств, направляемых нерезидентом на счет другого резидента в соответствии с условиями договора уступки требования, заключенного между экспортером и данным резидентом. При этом датой завершения внешнеторговой операции считается дата поступления денежных средств на счет другого резидента в соответствии с условиями договора уступки требования;

- при импорте расчеты по внешнеторговым операциям осуществляются только со счетов импортеров, за исключением расчетов, производимых со счета другого резидента в соответствии с условиями договора перевода долга, заключенного между импортером и данным резидентом. В этом случае датой проведения платежа по импорту считается дата списания денежных средств со счета другого резидента в соответствии с условиями договора перевода долга.

2. Передано может быть только действительное требование. В подтверждение действительности первоначальный кредитор согласно п.1 ст.356 ГК должен передать новому все документы, подтверждающие право требования (например, если отношения валюты предусматривали поставку продукции первоначальным кредитором, это могут быть накладные и другие транспортные документы, счета-фактуры, акты сдачи-приемки, акты сверки расчетов между должником и первоначальным кредитором и т.п.). Более того, за передачу недействительного требования первоначальный кредитор несет ответственность перед новым кредитором. Но действительность (т.е. юридическую осуществимость) требования следует отличать от его фактической исполнимости, за которую первоначальный кредитор перед последующим не отвечает (ст.361 ГК), если только не выдал поручительство за должника.

Пример 3

Грузоотправитель уступил грузополучателю право требования к перевозчику в связи с задержкой доставки груза, однако последний не платит. Если отказ следует ввиду истечения сроков исковой давности или же ввиду непредставления соответствующих транспортных документов с отметкой перевозчика, грузополучатель имеет право регресса к грузоотправителю. Если же отказ обусловлен неплатежеспособностью перевозчика, наступившей уже после цессии, претензии первоначальному кредитору уже адресоваться не могут.

После возникновения права требования оно может быть уступлено новому кредитору на любой его стадии, включая подачу претензий, вытекающих из отношений валюты, а также на стадии рассмотрения дела в суде (ст.62 Хозяйственного процессуального кодекса РБ). Однако процессуальное правопреемство (т.е. в рамках уже начатого судебного процесса) допускается только с согласия другой стороны. Кроме того, нужно учитывать, что изменение стороны может повлечь за собой изменение подведомственности спора. Более того, заключение договора уступки требования с заменой соответствующей стороны может быть осуществлено даже на стадии исполнительного производства по уже вынесенному судебному решению.

3. Должник при уступке требования вправе выдвигать против нового кредитора все те претензии по отношениям валюты, которые он имел и против первоначального кредитора. Поскольку и цессия, и перевод долга выполняют лишь «транспортную» функцию, заключение этих договоров не может ни улучшить, ни ухудшить положение должника.

Особенность как цессии, так и перевода долга - то, что сторона, уступившая требование (переведшая долг) выбывает из основного обязательства (отношений валюты). Следовательно, такая сторона не вправе больше ни предъявлять претензии (иски), ни заявлять возражения в рамках таких отношений. Это распространяется и на случаи, когда за неисполнение основного договора (отношения валюты) законодательством или самим договором предусматривается уплата штрафных санкций: право на их получение переходит к новому кредитору. Причем распространяется это и на неустойку, и на проценты согласно ст.366 ГК, и на возмещение убытков.

Следует отметить, что складывается судебная практика, когда выбытие прежнего кредитора из обязательства носит безусловный характер.

Пример 4

Согласно решению хозяйственного суда г.Минска от 03.04.2003 cо ссылкой на аналогичную практику арбитражных судов РФ была признана недействительной как не соответствующая требованиям законодательства (ст.169 ГК) уступка требования, совершенная с целью взыскания долга и последующей передачи денежных средств прежнему кредитору.

Поскольку прежний кредитор выбывает из обязательства, то, если впоследствии цессия признана недействительной, должник получает право требовать обратно уплаченное новому кредитору.

Не может изменить цессия и содержание уступаемого требования: если должник обязан был уплатить первоначальному кредитору деньги, заменять такой платеж, к примеру, поставкой товаров можно, только заключив между должником и новым кредитором соглашение об отступном или новации. То же самое касается и случаев замены обязательства, выраженного в иностранной валюте, на белорусские рубли или же наоборот. Кроме того, в подобных случаях нужно учитывать требования пп.7-13 Правил проведения валютных операций, утвержденных Нацбанком РБ от 30.04.2004 № 72.

Более того, как отмечается в обзоре судебной практики рассмотрения споров, возникающих в связи с уступкой требования (цессией) и переводом долга, одобренном постановлением Президиума ВХС РБ от 21.04.2001 № 7 (далее - Обзор судебной практики № 7), перемена лиц в обязательстве не влечет изменение срока исковой давности.

Основные юридические требования (отношения покрытия)

Договоры уступки требования и перевода долга в ГК регламентированы как договоры односторонне обязывающие, т.е. в них предусматривается обязанность только одной стороны (передать требование или принять долг). Более того, в теории гражданского права и уступка требования, и перевод долга являются так называемыми абстрактными сделками: из их содержания может быть ясно, с какой целью осуществляется уступка или перевод. Однако вся современная экономика строится на меновых отношениях, поэтому возмездность цессии и перевода долга всегда предполагается (п.3 ст.393 ГК). Такое встречное обязательство нового кредитора перед прежним кредитором при цессии или же прежнего должника перед новым должником (при переводе долга) иногда именуются отношением покрытия. Таким покрытием может быть уплата денежной суммы или предоставление иного имущественного эквивалента. С точки зрения момента предоставления покрытия цессия и перевод долга могут предусматривать:

- погашение зачетом ранее возникшей задолженности первоначального кредитора перед новым кредитором (нового должника перед первоначальным должником), вытекающей, в частности, из различных хозяйственных договоров (поставки, аренды, займа, подряда, перевозки и т.п.);

- осуществление обмена дебиторской задолженности или же освобождение от кредиторской с одновременным получением (предоставлением) другой стороной какого-либо имущественного актива (денег, иных ценностей). В случае уступки требования происходит замена одного актива (права требования) на другой (деньги), причем чаще всего с дисконтом. Затем новый кредитор может дождаться платежа от должника или перепродать полученное требование. Однако субъекты хозяйствования должны учитывать, что получение вознаграждения новым кредитором может быть расценено как нарушение банковской монополии на проведение факторинговых операций. В Налоговом кодексе РФ такого рода деятельность нового кредитора тоже расценивается как оказание финансовых услуг. В случае перевода долга первоначальный должник одновременно сокращает как свои обязательства, так и активы, а новый должник, напротив, их приобретает;

- осуществление уступки требования (принятие на себя чужого долга) в счет встречного получения каких-либо ценностей в будущем (поставки товаров, оказания услуг и т.п.).

Согласно ГК необязательно, чтобы отношения покрытия находили отражение в самом договоре цессии или перевода долга; они могут быть включены в другой договор либо вытекать из ранее сложившихся отношений между сторонами. Вместе с тем указание на отношения покрытия весьма желательно с точки зрения бухгалтерского и налогового учета, это помогает идентифицировать хозяйственную операцию и правильно отразить ее на соответствующих счетах и в регистрах. Более того, и судебная практика на этот счет противоречива. В Обзоре судебной практики № 7 отмечается, что при заключении договора перевода долга либо же уступки требования стороны должны соблюдать такое существенное условие, как указание обязательства, из которого вытекает обязанность по погашению образовавшейся задолженности или право требования. Помимо этого, необходимо также определить характер юридической связи между сторонами договора, т.е. на каких условиях кредитор уступает право требования или же новый должник принимает долг. Обращает на себя внимание, что ссылка на отношения валюты обоснованно названа существенным условием, условием без которого договор уступки требования (перевода долга) считается не заключенным (п.1 ст.402 ГК). В конкретных судебных решениях (например, решение хозяйственного суда Витебской области от 06.10.2003), данный вывод нашел подтверждение. Имеется значительное число судебных решений (например, решения хозяйственного суда г.Минска от 15.06.2004, от 28.06.2004 и от 03.08.2004), признававших ничтожными договоры уступки требования (перевода долга), где не указывалось на возмездное основание уступки (отношения покрытия).

Однако имеются и прямо противоположные решения.

Пример 5

Хозяйственный суд Витебской области в решении от 05.04.2004 отказался признать факт ничтожности цессии со ссылкой на его безвозмездность. Согласно решению суда ст.393 ГК не содержит императивных норм, которые устанавливают обязательную возмездность гражданско-правовых договоров. Не могут быть также приняты во внимание ссылки на ст.546 ГК, запрещающую дарение в отношениях между коммерческими организациями.

Несмотря на то что с точки зрения юридической теории обоснованным представляется именно последняя позиция, во избежание правовых рисков при рассмотрении дела в суде субъектам хозяйствования можно порекомендовать указывать в договорах уступки требования и перевода долга, из какого договора и почему (за какое вознаграждение) уступается требование.

Сфера применения договоров уступки требования и перевода долга

В действующем ГК уступка требования и перевод долга помещены в главу 24 «Перемена лиц в обязательстве». Кроме вышеуказанных сделок допускается переход прав и обязанностей к другому лицу на основании актов законодательства (т.е. без заключения договора) в следующих случаях (ст.358 ГК):

- в результате универсального правопреемства в правах кредитора. Здесь имеются в виду случаи слияния, присоединения и преобразования юридических лиц (ст.54 ГК). В то же время в случаях разделения и выделения правопреемство вновь возникших юридических лиц определяется согласно разделительного баланса;

- по решению суда о переходе прав кредитора на другое лицо, когда возможность такого перевода предусмотрена законодательством. Например, речь идет о случаях залога прав, регулируемых ст.55 Закона РБ от 24.11.1993 № 2586-XII «О залоге»;

- вследствие исполнения обязательства должника его залогодателем (если это залог третьих лиц) или поручителем. Данные ситуации регламентированы соответственно п.7 ст.331 и ст.345 ГК;

- при суброгации страховщику прав к кредитору, ответственному за наступление страхового случая (ст.855 ГК), а также в других случаях, предусмотренных законодательством.

Во всех данных случаях к отношениям сторон будут применяться нормы главы 24 ГК, однако заключения договора уступки требования не требуется, так как для перемены лиц в обязательстве достаточно наступления указанных обстоятельств.

Все только что сказанное, можно обобщить и дополнить в таблице.

Право требования может продаваться, закладываться, передаваться другой стороне временно в качестве непоименованного в ГК способа обеспечения исполнения обязательства (допускается ст.310 ГК) или просто уступаться другой стороне без указания в таком договоре основания сделки (встречного исполнения). И во всех этих случаях может заключаться договор уступки требования, а не договоры купли-продажи, аренды и т.п. Объяснить это можно следующим. Все объекты гражданских прав делятся на материальные (вещи), для которых ГК предусмотрены виды договоров, и нематериальные (права требования), для которых известен только один вид договора - цессия. Хотя нет запрета и на заключение, например, договора купли-продажи права требования (это прямо допускается в силу п.4 ст.424 ГК, а также ст.132, 143 и других статей Закона о банкротстве). Кроме того, уступка требования может быть существенным элементом других договоров, в частности факторинга. Но к нему нормы главы 24 ГК могут применяться только в части, не противоречащей законодательству о факторинге. Между законодательством об уступке требования и о факторинге есть отдельные противоречия. Например, несмотря на возможность запрета цессии в основном договоре (п.1 ст.359 ГК), данные нормы не распространяются на факторинг (ст.157 БК) или возможность уступки будущего требования по договору факторинга (ст.155 БК).

Отличие договоров уступки требования и перевода долга от смежных понятий

Уступка требования имеет определенное сходство с договором в пользу третьего лица (ст.400 ГК). В этом случае, например, продавец и покупатель заключают договор купли-продажи, предусматривающий платеж за товары не в адрес продавца, а в адрес его кредитора. В отличие от цессии здесь новый кредитор возникает в обязательстве сразу же. В дальнейшем такое третье лицо может отказаться от представленного права, и тогда продавец вправе требовать от покупателя получения платежа в свой адрес. Если же этого не произошло, третье лицо наделено всеми правами кредитора по обязательству вплоть до права на предъявление судебного иска от собственного имени.

У договора перевода долга тоже есть свой «двойник»: исполнение обязательства третьим лицом (ст.294 ГК). Речь идет о случаях, когда, например, по заключенному договору купли-продажи продавец получает оплату не от покупателя, а от третьего лица. В этом случае продавец не вправе отказаться принять такой платеж, если только в договоре купли-продажи он специально не оговорил, что покупатель должен оплатить лично. Следует учитывать важный нюанс: в отличие от перевода долга такое третье лицо не несет никаких обязательств перед кредитором, который вправе адресовать все претензии в связи с неплатежом только покупателю. Другими словами, перемены лиц в первоначальном обязательстве не происходит.

Заключение договора уступки требования

Особенность уступки требования - необходимость информирования должника о состоявшейся цессии (ст.353 ГК). Но сразу же надо заметить, что:

а) речь идет не о получении согласия должника, а лишь о простом извещении в произвольной (желательно письменной) форме. Исключением, требующим согласия должника, являются случаи, когда личность кредитора имеет для него существенное значение;

б) несоблюдение требования об извещении не влечет недействительности цессии (п.3 ст.353 ГК).

Пример 6

После заключения кредитного договора банк-кредитодатель становится должником клиента-кредитополучателя. Вместе с тем последний без согласия банка не вправе уступать свое право к банку, так как платежеспособность кредитополучателя имеет для него существенное значение.

Пример 7

Фирмы «А» и «Б» заключили договор уступки требования. Должник «В» не был извещен о состоявшейся цессии, поэтому осуществил платеж первоначальному кредитору «А». Новый кредитор «Б» не вправе адресовать претензии должнику «В», так как последний не был своевременно уведомлен об уступке.

Помимо информирования должника о том, кому нужно платить, извещение выполняет еще одну функцию. Согласно ст.382 ГК в случае цессии должник вправе зачесть против требования нового кредитора свое встречное требование к первоначальному кредитору.

Существует 3 варианта оформления цессии:

1) подписание сторонами единого документа в виде трехстороннего договора. Это наиболее простой, но не самый удобный способ, особенно если стороны находятся в разных населенных пунктах;

2) двусторонний договор плюс уведомление должника. Законодательство не уточняет, кто (первоначальный или новый кредитор) должен уведомлять должника, этот вопрос должен решаться в договоре уступки. Разумнее всего возложить эту обязанность на первоначального кредитора, уже состоящего в договорных отношениях с должником. Новый кредитор может не знать даже почтовых реквизитов последнего;

3) обмен документами: письмо первоначального кредитора плюс акцепт нового кредитора плюс уведомление должника. Вариант юридически допустимый, но не практичный с точки зрения бухгалтерии, поскольку именно договор в форме единого документа, подписанного сторонами, можно рассматривать в качестве первичного учетного документа.

Сам договор уступки требования заключается в той форме, в которой оформляются отношения валюты: если основной договор, из которого уступается право требования, заключен в простой письменной форме, цессия оформляется тоже в простой письменной форме, если в нотариальной - значит, в такой же форме оформляется и цессия (ст.360 ГК).

Заключение договора перевода долга

В отличие от цессии перевод долга требует не просто уведомления, а согласия кредитора, поскольку личность и платежеспособность должника имеет для него существенное значение (п.1 ст.362 ГК). По этой причине вариант трехстороннего документа наиболее предпочтителен, хотя и другие варианты, используемые в цессии, также возможны. Весьма распространена разновидность способа, когда на договоре ставится пометка «Согласен», подпись и печать кредитора. Допустим и вариант двустороннего договора между новым должником и кредитором, однако он затем требует дополнительного урегулирования между прежним и новым должником по поводу покрытия.

В договоре перевода долга может не соблюдаться меновый характер сделки, так как новый должник за принимаемую обязанность ничего не предоставляет взамен, а напротив, чаще всего требует еще и одновременной передачи какого-либо имущественного актива.

Следует обратить внимание, что договоры уступки требования (п.5 Инструкции по бухгалтерскому учету нематериальных активов, утвержденной постановлением Минфина РБ от 20.12.2001 № 128), а также перевода долга вполне можно рассматривать в качестве первичных учетных документов: в отличие от большинства других хозяйственных договоров они в дальнейшем не оформляются накладными, счетами-фактурами, выписками по банковским счетам, актами выполненных работ и другими первичными учетными документами. По мнению автора, требования части восьмой ст.7 Закона № 3321-XII об обязательном наличии подписи главного бухгалтера на эти договора не распространяются, подтверждение чему можно найти и в судебной практике (согласно решению хозяйственного суда г.Минска от 03.04.2009 необходимость подписи главного бухгалтера на денежных и расчетных документах не означает необходимости такой подписи на заключаемых между субъектами хозяйствования договорах).

Налоговые аспекты

Существует ряд налоговых обязательств, момент возникновения (прекращения) которых связан с совершением сделок уступки требования и перевода долга. Поскольку сами договоры уступки требования и перевода долга можно рассматривать как первичные учетные документы, то в силу принципа регистрации такой реквизит договора, как «дата подписания», будет определять дату фиксации хозяйственной операции в бухгалтерском учете. Это может повлечь налоговые последствия.

Так, согласно подп.2.13 п.2 ст.93 НК не признается объектом обложения НДС уступка права требования первоначальным кредитором, происходящая из договоров, направленных на реализацию товаров (работ, услуг), имущественных прав, в сумме, не превышающей размер первоначального обязательства по таким договорам.

Согласно п.16 ст.98 НК:

1) при уступке права требования первоначальным кредитором, происходящей из договоров, направленных на реализацию товаров (работ, услуг), имущественных прав, налоговая база определяется как сумма превышения размера обязательств по таким договорам;

2) при уступке права требования новым кредитором, получившим денежное требование, вытекающее из договора, направленного на реализацию товаров (работ, услуг), налоговая база определяется как сумма превышения дохода, полученного новым кредитором при последующей уступке права требования или при прекращении соответствующего обязательства, над расходами на приобретение указанного требования;

3) при приобретении денежного требования у третьих лиц налоговая база определяется как сумма превышения дохода, полученного от должника и (или) при последующей уступке, над расходами на приобретение этого требования.

Однако освобождение от НДС касается отношений покрытия, а не отношений валюты. В последнем случае согласно п.2 ст.100 НК момент фактической реализации (если учетной политикой организации предусмотрено отражение выручки «по оплате») для целей исчисления НДС по объектам, по которым переданы и получены права требования, переведен долг, признается день передачи требования (перевода долга).

С точки зрения налогового и других форм финансового контроля сделки уступки требования и перевода долга вызывают повышенный интерес. Так, уступка требования и перевод долга (если их сумма превышает 2 тыс. базовых величин для физических лиц и 20 тыс. базовых величин для юридических лиц) относятся также к операциям, подлежащим особому контролю (направлению спецформуляров) с точки зрения ст.6 Закона РБ от 19.07.2000 № 426-З «О мерах по предотвращению легализации доходов, полученных преступным путем, и финансирования террористической деятельности», а также с точки зрения валютного и внешнеторгового законодательства.

Уступка требования используется не только в договорных (гражданско-правовых), но и в налоговых отношениях и именуется взысканием налога, пошлины (сбора) за счет средств дебиторов плательщика (ст.58 НК). Обращение взыскания на дебиторскую задолженность осуществляется по собственным правилам, предусматривающим заполнение налогоплательщиком специальной формы, а не нормам ГК, предусматривающим заключение договора. Вместе с тем такое взыскание имеет много общего с договором цессии. В частности, дебиторская задолженность передается налоговым органам в том же виде, в котором она существовала: с учетом сроков исполнения обязательств (часть вторая п.1 ст.58 НК), сведений о дебиторах и суммах (п.3 ст.58 НК). Причем ответственность за достоверность таких сведений несет плательщик.

Анализ спорных ситуаций

Приведем наиболее спорные вопросы, связанные с переменой лиц в обязательстве.

1. Можно ли уступать требование (переводить долг) не в полной сумме, а частично?

Например, у организации «А» одновременно имеется дебиторская задолженность фирмы «Б» в сумме 3 000 000 руб., и кредиторская задолженность перед фирмой «В» в сумме 2 000 000 руб. С целью погашения кредиторской задолженности зачетом организация «А» и фирма «В» заключают договор уступки требования к фирме «Б» на сумму 2 000 000 руб. При этом дебиторская задолженность фирмы «Б» в сумме 1 000 000 руб. остается.

Несмотря на иногда встречающиеся в бухгалтерской литературе мнения о недопустимости частичной уступки требования, по мнению автора, молчание на этот счет законодательства следует толковать как разрешение. Тем более что косвенное подтверждение законности такой операции содержится в Обзоре судебной практики № 7.

Вместе с тем с практической точки зрения частичная цессия не всегда удобна. Например, если право требования подтверждается одним документом, то, разделив его, новый кредитор рискует получить от должника законный отказ в исполнении на основании п.2 ст.356 ГК.

2. Можно ли уступить будущее требование?

Дело в том, что юристы традиционно трактуют действительность требования, наличие которой вытекает из ст.361 ГК, как невозможность уступки будущего требования. Подтверждается это и судебной практикой. При этом под будущим требованием понимается требование как по еще не заключенному договору, так и по уже заключенному, но еще не исполненному самим кредитором договору (если исполнение обязанности кредитором должно предшествовать аналогичным действиям должника). Например, если поставщик еще не отгрузил продукцию, уступать свое право требования к покупателю он не может. С такой позицией следует принципиально согласиться (действительно, нельзя уступить то, чего нет), однако существует определенный арсенал средств юридической техники, который, по мнению автора, может помочь корректно передать дебиторскую или кредиторскую задолженность, которая, вероятно, появится в будущем. Для этого можно, например, использовать юридическую конструкцию предварительного договора (ст.399 ГК) или же сделки, заключенной под отлагательным условием (п.1 ст.158 ГК). Однако следует предупредить субъектов хозяйствования, что заключение таких договоров несет в себе определенную степень правового риска (риска оспаривания в судебном порядке действительности сделки).

3. Допускается ли цессия или перевод долга в отношении плательщика, имеющего картотеку к расчетному счету, в т.ч. в части налоговых платежей?

Ответ на данный вопрос неоднозначен, поскольку решаться он должен в нормативном порядке, а непосредственные правовые нормы сегодня отсутствуют.

С одной стороны, отсутствует прямой запрет на заключение договоров уступки требования и перевода долга теми организациями, у которых образовалась задолженность по платежам в бюджет и иная кредиторская задолженность. Высший Хозяйственный Суд РБ в письме (нормативного характера) от 01.10.1998 № 03-17/1534 «Об уступке требования и переводе долга по кредитным основаниям» (письмо аналогичного содержания, ныне утратившее силу, было направлено примерно тогда же и Национальным банком РБ) изложил мнение по данному вопросу. Так, перевод долга должен осуществляться с согласия всех кредиторов независимо от их очередности, поскольку все они объективно заинтересованы в быстрейшем и реальном удовлетворении своих имущественных требований. Инспекция Государственного налогового комитета РБ вправе не дать согласие на перевод долга от первоначального должника к новому. Что касается уступки требования, то она должна производиться в соответствии с очередностью и только при отказе первоочередных кредиторов приобрести право требования, уступка может быть осуществлена кредиторами последующих очередей.

С другой стороны, в Республике Беларусь существует очередность платежей, установленная порядком расчетов между юридическими лицами, индивидуальными предприятиями, утвержденным Указом Президента РБ от 29.06.2000 № 359. Заключение договоров цессии и перевода долга будет идти в разрез с логикой и целями данного Указа. С этой точки зрения получение отметки инспекции Министерства по налогам и сборам РБ о разрешении сделки представляется практически оправданным и позволяет субъектам хозяйствования избежать признания недействительности сделки по требованию налоговых органов (других кредиторов привилегированной очередности) в судебном порядке.

Примечание 1. Клиринг - вариант многостороннего зачета. Используется в международных авиаперевозках в рамках Международной ассоциации авиационного транспорта.

Примечание 2. Согласно части второй п.1. ст.25 Закона РБ от 27.08.2008 № 429-З «О государственном регулировании производства и оборота алкогольной, непищевой спиртосодержащей продукции и непищевого этилового спирта» (далее - Закон № 429-З) по данной продукции запрещаются сделки, предусматривающие уступку требования, перевод долга, мену, оплату посредством выдачи или передачи ценной бумаги, отступного, прекращения обязательств зачетом и новацией, за исключением сделок мены, которые осуществляются производителями этих продукции и спирта в счет оплаты поставок сырья, энергоресурсов, оборотной тары.

Примечание 3. В соответствии со ст.94 Закона РБ от 18.07.2000 № 423-З «Об экономической несостоятельности (банкротстве)» (далее - Закон о банкротстве) в период с момента открытия конкурсного производства до момента прекращения хозяйственным судом производства по делу о банкротстве или завершения ликвидационного производства не допускается зачет взаимных требований должника и кредиторов, не предусмотренный планом санации.

Примечание 4. Согласно подп.2.4 п.2 Указа Президента РБ от 23.01.2003 № 36 «О реструктуризации задолженности юридических лиц по обязательным платежам в республиканский и местные бюджеты и Фонд социальной защиты населения Министерства труда и социальной защиты и некоторых мерах по обеспечению своевременного поступления указанных платежей» юридические лица, имеющие задолженность по налогам, экономическим санкциям и налогам обязаны обеспечивать зачисление выручки от реализации и внереализационных доходов на свои счета в банках (т.е. любые неденежные формы исключаются).

Примечание 5. Такого рода налоговый зачет нельзя смешивать с налоговыми вычетами, применяемыми при исчислении и уплате НДС плательщиками самостоятельно (ст.107 НК).

Примечание 6. Мейер Д.И. Русское гражданское право. - М, 1997. Ч.2. - С.343.

Примечание 7. Для перевода долга отношения валюты возникают между кредитором и первоначальным должником. Ввиду схожести отношений в дальнейшем мы будем говорить главным образом об уступке требования, но следует подразумевать, что сказанное с учетом названной специфики относится и к переводу долга.

Примечание 8. Данный термин - из юридической литературы, в действующем законодательстве он не используется. Введен автором исключительно для целей материала, так как в ГК нет адекватного наименования для договора между должником и первоначальным кредитором.

Примечание 9. Согласно ст.198 Закона о банкротстве распоряжение имуществом банка, в отношении которого предпринимаются меры по предупреждению банкротства, балансовая стоимость которого более 5 % от стоимости его активов, осуществляется только временной администрацией банка.

31.05.2011 г.

Сергей Овсейко, кандидат юридических наук

От редакции: С 16 ноября 2011 г. в п.1 Указа Президента РБ от 27.03.2008 № 178 «О порядке проведения и контроля внешнеторговых операций» на основании Указа Президента РБ от 09.08.2011 № 347 внесены изменения и дополнения.

С 1 января 2012 г. в Общую часть Налогового кодекса РБ от 19.12.2002 № 166-З на основании Закона РБ от 30.12.2011 № 330-З внесены изменения и дополнения.

В Особенную часть Налогового кодекса РБ от 29.12.2009 № 71-З на основании законов РБ от 13.12.2011 № 325-З (с 1 января 2012 г.), от 30.12.2011 № 330-З (с 1 января 2012 г.) и от 04.01.2012 № 337-З (с 19 марта 2012 г.) внесены изменения и дополнения.

С 25 августа 2012 г. в п.21 Инструкции о порядке предоставления (размещения) банками денежных средств в форме кредита и их возврата, утвержденной постановлением Правления Нацбанка РБ от 30.12.2003 № 226, на основании постановления Правления Нацбанка РБ от 10.08.2012 № 409 внесено дополнение.

Со 2 января 2013 г. в п.1 Указа Президента РБ от 24.09.2009 № 465 «О некоторых вопросах совершенствования лизинговой деятельности в Республике Беларусь» на основании Указа Президента РБ от 29.11.2012 № 535 внесены изменения.

С 1 января 2013 г. постановление Минфина РБ от 20.12.2001 № 128 «Об утверждении Инструкции по бухгалтерскому учету нематериальных активов» на основании постановления Минфина РБ от 30.04.2012 № 25 утратило силу.

С 18 января 2013 г. Закон РБ от 24.11.1993 № 2586-XII «О залоге» на основании Закона РБ от 09.07.2012 № 388-З утратил силу.

С 18 января 2013 г. в Гражданский кодекс РБ от 07.12.1998 № 218-З на основании Закона РБ от 09.07.2012 № 388-З внесены изменения и дополнения.

С 22 января 2013 г. в Банковский кодекс РБ от 25.10.2000 № 441-З на основании Закона РБ от 13.07.2012 № 416-З внесены изменения и дополнения.

С 25 января 2013 г. Закон РБ от 18.07.2000 № 423-З «Об экономической несостоятельности (банкротстве)» на основании Закона РБ от 13.07.2012 № 415-З утратил силу.