НЕДЕНЕЖНЫЕ СПОСОБЫ ПРЕКРАЩЕНИЯ ОБЯЗАТЕЛЬСТВ ПО ВНЕШНЕТОРГОВЫМ ДОГОВОРАМ

Прекращение обязательств в Гражданском кодексе Республики Беларусь

Глава 26 «Прекращение обязательств» Гражданского кодекса РБ (далее - ГК) предусматривает, что обязательство (в т.ч. возникшее из договора) прекращается в результате:

• исполнения (ст.379);

• отступного (ст.380);

• зачета (ст.381, 382);

• совпадения должника и кредитора в одном лице (ст.383);

• новации (ст.384);

• прощения долга (ст.385);

• невозможности исполнения (ст.386);

• на основании акта государственного долга (ст.387);

• смерти гражданина (ст.388);

• ликвидации юридического лица (ст.389).

Основной способ прекращения обязательства - его исполнение. Разновидности исполнения:

• уплата денежной суммы;

• передача товара (охраняемой информации, исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности), выполнение работы, оказание услуги и др.

Исполнение может быть денежным или неденежным, зависит от вида договора. Так, по договору купли-продажи у одной из сторон обязательство денежное, у другой - неденежное, тогда как по договору мены - у обеих сторон неденежные.

Прекращение обязательств согласно Указу Президента Республики Беларусь от 27.03.2008 № 178

В силу ст.10 Закона РБ от 10.01.2000 № 361-З «О нормативных правовых актах Республики Беларусь» ГК имеет меньшую юридическую силу, чем Указ Президента РБ от 27.03.2008 № 178 «О порядке проведения и контроля внешнеторговых операций» (далее - Указ № 178), поэтому применительно к внешнеторговым договорам может применяться только в части, не противоречащей Указу № 178. Указ № 178 устанавливает следующие случаи завершения внешнеторговых операций при экспорте:

• поступление денежных средств за переданные товары, (охраняемую информацию, исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности), выполненные работы, оказанные услуги согласно внешнеторговому договору;

• получение страхового возмещения по договору страхования экспортного риска, заключенного между экспортером (банком) и страховой организацией либо нерезидентом и страховой организацией;

• возврат переданных по внешнеторговому договору резидентами товаров (охраняемой информации, исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности);

• поступление денежных средств (за вычетом дисконта) по договору факторинга, заключенного между экспортером и банком;

• неденежное прекращение обязательств способами, определенными Советом Министров РБ совместно с Национальным банком РБ (далее - Нацбанк РБ).

От редакции «Бизнес-Инфо» С 1 февраля 2019 г. взамен Закона № 361-З действует Закон РБ от 17.07.2018 № 130-З «О нормативных правовых актах». Следует руководствоваться ст.23 Закона № 130-З. Комментарий см. здесь.

В части импорта Указ № 178 устанавливает следующие случаи завершения внешнеторговых операций:

• получение товаров (охраняемой информации, исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности), выполнение работ, оказание услуг согласно внешнеторговому договору;

• получение страхового возмещения по договору страхования предпринимательского риска, заключенного между импортером и страховой организацией либо нерезидентом и страховой организацией;

• получение денежных средств по банковской гарантии;

• возврат денежных средств (за вычетом комиссий банков-нерезидентов), ранее перечисленных в качестве платы за товары (охраняемую информацию, исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности), выполненные работы, оказанные услуги.

Сразу следует отметить следующее.

1. Термины ГК и Указа № 178 не всегда совпадают. Так, в ГК под прекращением обязательств имеется в виду прежде всего прекращение обязательств по договору. В Указе № 178 говорится о завершении операции, причем последняя в нем понимается как каждая экспортная отгрузка по отдельной таможенной декларации, каждый этап выполнения работ, оказания услуг, передачи охраняемой информации, исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности в рамках одного внешнеторгового договора. Кроме того, с точки зрения ГК такие способы завершения внешнеторговых операций, как получение страхового возмещения, денежных средств по банковской гарантии или денежных средств по договору факторинга, не являются способами прекращения обязательств: в результате указанных событий нерезидент продолжает оставаться должником резидента, а обязательство по внешнеторговому договору согласно нормам ГК остается неисполненным. Объяснение такого на первый взгляд несоответствия в том, что ГК регулирует отношения между сторонами договора (резидентом и нерезидентом), тогда как Указ № 178 - между резидентом и государством.

2. В Указе № 178 под завершением внешнеторговой операции всегда имеется в виду прекращение обязательства нерезидентом перед резидентом, но не наоборот. Объясняется это тем, что белорусское государство заинтересовано в полном и своевременном исполнении обязательств именно нерезидентами. Другое объяснение в том, что после вступления в силу Указа Президента РБ от 19.02.2009 № 104 «О внесении изменений и дополнений в Указ Президента Республики Беларусь от 27 марта 2008 г. № 178» (далее - Указ № 104) Указ № 178 больше не распространяется на те внешнеторговые операции, в которых свои обязательства первым исполняет нерезидент (хотя такие договоры в соответствии с изменениями, внесенными Указом Президента РБ от 09.08.2011 № 347, в отношении товаров в настоящее время регистрируются в банке).

3. Еще одним следствием вступления в силу Указа № 104 стало исключение из числа разрешенных способов завершения внешнеторговых операций бартера (договора мены) и зачета. В результате на период с 1 апреля по 1 мая 2009 г. такие операции полностью перешли в разряд запрещенных.

4. Ни ГК, ни Указ № 178 не упоминают такие способы прекращения обязательств (завершения внешнеторговых операций), как уступка требования, перевод долга, расчеты ценными бумагами (векселями). Относительно двух первых способов следует отметить, что в результате уступки требования или перевода долга происходит перемена лиц в обязательстве, а не его прекращение. Кроме того, после вступления в силу Указа № 104 уступка требования и перевод долга при исполнении денежного обязательства с участием резидента перешли в разряд разрешенных операций.

В части расчетов с использованием векселей следует отметить, что ни ГК, ни Указ № 178 не рассматривают их в качестве способа прекращения обязательств (завершения внешнеторгового договора). Это логично, поскольку в результате использования для расчетов векселя денежное обязательство векселедателя не прекращается, изменяется лишь способ его исполнения. Единственное исключение может составлять тот редкий случай, когда в договоре купли-продажи или подобном договоре прямо предусмотрено, что обязательство покупателя оплатить товар прекращается с выдачей векселя. С точки зрения гражданского права это будет прекращение обязательства новацией. Но подобные формулировки договора невыгодны продавцу, поскольку лишают его возможности в случае неплатежа по векселю предъявить иск из договора купли-продажи. Поэтому Указ № 178 на сегодняшний день не содержит ограничений по использованию векселей или других ценных бумаг. Другое дело, что такие ограничения, прежде всего в виде 15-процентного вексельного сбора, были введены другими актами законодательства (Указ Президента РБ от 28.04.2006 № 278 «О совершенствовании регулирования вексельного обращения в Республике Беларусь»).

Неденежное прекращение обязательств согласно постановлению Совета Министров Республики Беларусь и Национального банка Республики Беларусь от 30.04.2009 № 548/8

В Указе № 178 в первоначальной редакции в отличие от ранее действовавшего Указа Президента РБ от 04.01.2000 № 7 «О совершенствовании порядка проведения и контроля внешнеторговых операций» (далее - Указ № 7) не употреблялся термин «неденежная форма прекращения обязательств». Одним из объяснений этого может быть тот факт, что вплоть до 1 января 2009 г. действовал Указ Президента РБ от 15.08.2005 № 373 «О некоторых вопросах заключения договоров и исполнения обязательств на территории Республики Беларусь», который оперировал схожей терминологией, однако в некоторых случаях принципиально отличавшейся от терминологии Указа № 7. В самом Указе № 7 не было четко раскрыто содержание термина «неденежные формы прекращения обязательств», но из письма КГК РБ от 07.03.2000 № 06/2-924 (далее - письмо № 06/2-924) следовало, что к их числу относятся бартер (договор мены), зачет, уступка требования, перевод долга, новация.

Затем Указ № 104 вновь ввел этот термин, практически запретив до выхода постановления Совета Министров РБ и Нацбанка РБ от 30.04.2009 № 548/8 «О некоторых вопросах прекращения обязательств по внешнеторговым операциям при экспорте и внешнеторговым договорам при выкупе предмета лизинга» (далее - постановление № 548/8) использование любых неденежных форм. И только постановлением № 548/8 определено, что при экспорте внешнеторговая операция в установленные Указом № 178 сроки может быть завершена путем:

1) полного или частичного зачета встречных однородных требований, вытекающих из внешнеторговых договоров при их исполнении.

Обратите внимание! Оба требования должны вытекать из внешнеторговых договоров, т.е. если одно из них следует, например, из договора займа, то подобный зачет невозможен. Еще один нюанс связан с фразой «при их исполнении», что подразумевает: срок исполнения обязательств по обоим внешнеторговым договорам должен наступить. Требование однородности означает, как правило, что встречные обязательства должны быть денежными и, более того, выраженными в одной валюте. В случае разных валют можно вначале провести новацию (если она допускается в соответствии с требованиями главы 2 Правил проведения валютных операций, утвержденных постановлением Правления Нацбанка РБ от 30.04.2004 № 72, а затем предъявлять требование к зачету. Следует учитывать, что для проведения зачета согласно ст.381 ГК достаточно заявления одной из сторон и заключения договора не требуется. Хотя предварительно бухгалтерские процедуры предполагают подписание обеими сторонами акта сверки расчетов;

2) полного или частичного зачета встречных однородных требований при исполнении внешнеторговых договоров, предполагающих экспорт товаров по одному договору и импорт товаров по другому договору, после состоявшейся между нерезидентами РБ уступки требования либо перевода долга.

Если выше (п.1) речь шла о так называемом простом взаимозачете, когда взаимные требования возникли непосредственно у 2 сторон - резидента и нерезидента (достаточно редкая на практике ситуация), то здесь (п.2) речь идет о так называемом сложном взаимозачете, когда имеются 3 стороны (1 резидент и 2 нерезидента) и акту зачета предшествует заключение договора уступки требования или перевода долга между последними. Важный нюанс: в соответствии с данным положением уступка требования или перевод долга допускаются только между нерезидентами, а не резидентами. Указ № 104 разрешает уступку требования и перевод долга и в последнем случае, но тогда обязательство должно исполняться в денежной форме и последующий зачет не допускается;

3) проведения безналичных расчетов, осуществляемых на основе клиринга, в соответствии с международными договорами Республики Беларусь.

Безналичные расчеты на основе клиринга (по сути, многостороннего зачета) существуют на сегодняшний день в специфических отраслях (например, авиаперевозки);

4) обмена на эквивалентные по стоимости количество товаров, объемы охраняемой информации, исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности, выполненных работ, оказанных услуг, оформленного двусторонним внешнеторговым договором мены.

Обратите внимание! Статья 538 ГК признает договором мены только обмен товара на товар, тогда как в п.4 речь идет об обмене и других объектов, т.е. о неком новом виде договора, не предусмотренном ГК, но и не противоречащем ему. Фразу о том, что такой обмен должен быть оформлен двусторонним внешнеторговым договором, следует понимать как запрет на уступку требования (перевод долга) с целью проведения товарообменной операции;

5) прекращения обязательств новацией.

Справочно Новация - это соглашение сторон о замене первоначального обязательства, существовавшего между ними, другим обязательством между теми же лицами, предусматривающее иной предмет или способ исполнения (ст.384 ГК). Например, обязательство нерезидента поставить товар заменяется на другое, предусматривающее поставку другого товара или оказание услуг;

6) прекращения обязательств, вытекающих из внешнеторговых договоров, с предоставлением взамен исполнения отступного, размер, сроки и порядок предоставления которого устанавливаются сторонами.

От редакции «Бизнес-Инфо» С 27 сентября 2017 г. п.1 постановления № 548/8 после абзаца 3 дополнен абзацем 4 постановлением Совета Министров РБ и Нацбанка РБ от 22.09.2017 № 711/10, которым определено, что при экспорте внешнеторговая операция в установленные Указом № 178 сроки может быть завершена еще путем полного или частичного зачета встречных однородных требований при исполнении внешнеторговых договоров, предполагающих выполнение строительных, специальных, монтажных работ и (или) оказание услуг в строительстве на территории Российской Федерации, и связанных с ними договоров создания объекта долевого строительства после состоявшейся между нерезидентами Республики Беларусь в установленном порядке уступки требования либо перевода долга.

В отличие от новации отступное не заменяет ранее существовавшее обязательство, а лишь изменяет его предмет с целью прекращения обязательства. Например, вместо выполнения работ нерезидент предоставляет стройматериалы, чтобы резидент мог выполнить их самостоятельно.

Постановление № 548/8 регулирует вопросы прекращения обязательств по внешнеторговым операциям при экспорте. На внешнеторговые операции при импорте постановление № 548/8 формально не распространяется, хотя в некоторых случаях (в частности, зачет) экспортные и импортные обязательства завершаются одновременно. Поэтому, несмотря на наличие слова «экспорт» в названии, постановление № 548/8 де-факто применимо как в случае экспортных, так и большинстве импортных операций.

Неденежные формы прекращения обязательств в период действия Указа № 7 и Указа № 178 рассмотрим в таблице 1.

Дата неденежного прекращения обязательств

В соответствии с абзацем 7 подп.1.6.1 п.1 Указа № 178 (в редакции Указа № 104) датой завершения внешнеторговой операции при экспорте в случае неденежного прекращения обязательств считается дата, определенная Советом Министров РБ совместно с Нацбанком РБ. До последнего времени постановлением № 548/8 был определен только перечень неденежных способов прекращения обязательств, и лишь постановление Совета Министров РБ и Нацбанка РБ от 06.07.2009 № 898/10 «О дате неденежного прекращения обязательств по внешнеторговым операциям при экспорте» (далее - постановлением № 898/10) логически дополнило нормы подп.1.6.1 п.1 Указа № 178.

На первый взгляд наименее ясно изложена формулировка постановления № 898/10 в части зачета. Как сказано выше, в соответствии с п.1 ст.381 ГК для зачета достаточно заявления одной из сторон, иными словами согласия другой стороны не требуется. Поэтому в соответствии с гражданским законодательством (в частности, белорусским) договор о зачете не составляется. Более того, ГК не требует даже письменной формы такого заявления (например, письма), поэтому заявление может быть сделано и в устной форме (п.1 ст.160 ГК).

Однако в соответствии с распространенной бухгалтерской практикой двусторонний документ - акт (протокол, соглашение и т.п.) о взаимозачете все же составляется либо перед проведением зачета путем уведомления составляется акт сверки расчетов, который подписывается обеими сторонами. Следует полагать, что именно соответствующий бухгалтерский документ рассматривается в постановлении № 898/10 как оферта, а его подписание второй стороной - как акцепт. Следовательно, момент подписания другой стороной такого акта и будет датой завершения внешнеторговой операции в случае зачета.

Приведем также перечень иных способов завершения внешнеторговых операций по Указу № 178.

Анализ практических ситуаций

Проанализируем некоторые ситуации, которые могут возникнуть на практике при применении положений постановления № 548/8.

Пример 1 Резидент внес предоплату по импорту (допустим, авансовые платежи были разрешены, так как осуществлялись за счет экспортной выручки). По другой операции у резидента образовалась задолженность перед нерезидентом в связи с просрочкой оплаты. Получается, что частичный зачет в данном случае не допускается, поскольку операция не связана с экспортом. Кроме того, требования в данном случае не будут однородными: резидент должен нерезиденту деньги, а нерезидент резиденту - товары.

Пример 2 Резидент получил заем от нерезидента, срок погашения которого еще не наступил. Этот же резидент отгрузил в адрес нерезидента-заимодавца товары по внешнеторговому договору. Вправе ли нерезидент не оплачивать товар, заявив о зачете покупной цены в счет погашения займа? Ответ отрицательный, поскольку: • договор займа не является внешнеторговым договором; • срок платежа по одному из встречных обязательств еще не наступил. Но для зачета достаточно заявления одной из сторон, следовательно, согласия на зачет со стороны резидента нерезидент вправе и не спрашивать. Во избежание подобных ситуаций резидент может включить в текст внешнеторгового договора оговорку о запрете зачета, что допускается подп.5) п.2 ст.381 ГК.

Пример 3 Нерезидент «А» отгрузил товары резиденту и является его кредитором по возникшему денежному обязательству. Резидент поставил товары нерезиденту «Б», но оплата еще не произведена. Нерезидент «А» вправе уступить свое требование нерезиденту «Б», а последний заявить о зачете. Можно поступить и по-другому: нерезидент «Б» переведет свой долг на нерезидента «А», который проведет зачет. Оба варианта допустимы. Разница только в том, что в первом случае нерезиденты только уведомляют резидента об уступке требования, тогда как во втором обязаны получить его согласие на перевод долга.

Пример 4 Резидент внес предоплату нерезиденту «А» по внешнеторговому договору (допустим, она разрешена в данном случае). По другому внешнеторговому договору с нерезидентом «Б» резидент должен экспортировать товары в его адрес. Нерезиденты «А» и «Б» заключают договор перевода долга, согласно которому стороной первого внешнеторгового договора, обязанной поставить товар резиденту, становится вместо нерезидента «А» нерезидент «Б». В данном случае имеется не один договор мены, а 2 внешнеторговых договора купли-продажи, следовательно, требования постановления № 548/8 не соблюдены. Но стороны могут по-иному оформить свои договорные отношения. Вместо перевода долга в тексте внешнеторгового договора можно указать, что обязательство исполняет третье лицо (п.1 ст.294 ГК), которое, однако, не становится стороной внешнеторгового договора, а лишь осуществляет фактическую отгрузку товара, т.е. становится грузоотправителем. Законность подобных соглашений признана еще в период действия Указа № 7.

Пример 5 Резидент «В» должен получить от нерезидента товары, а резидент «Г» оказал этому нерезиденту услуги и ждет платежа. Может ли резидент «Г» закрыть сделку, заключив соглашение об уступке права требования, по которому резидент «В» передаст ему право требования получения товара по первому внешнеторговому договору? Ответ отрицательный, так как фактически бартер будет оформлен 2 внешнеторговыми договорами. Но в этой ситуации возможно заключение внешнеторгового договора в пользу третьего лица (ст.400 ГК), когда по первому внешнеторговому договору в качестве грузополучателя указывается не резидент «В», а «Г». Заметим, что и в этом примере, как и в предыдущем, перемены лиц в обязательстве не происходит.

Пример 6 Резидент, внесший предоплату, должен получить по внешнеторговому договору купли-продажи от нерезидента оборудование. Стороны заключают соглашение о новации, меняя способ исполнения: вместо купли-продажи оборудование передается в лизинг. Подобная операция будет законной, более того, отношения между резидентом и нерезидентом не будут регулироваться Указом № 178, поскольку договор утратит признаки внешнеторгового (абзац 2 подп.1.2.1 п.1 Указа № 178). Изменятся и сроки проведения операции. Вместо 60-дневного предельного срока получения товара по импорту резидент должен следить, чтобы не был нарушен 180-дневный (с момента первоначальной оплаты) срок получения объекта лизинга, по истечении которого операция перейдет в разряд связанных с движением капитала и требующих разрешения Нацбанка РБ.

Пример 7 Резидент поставил нерезиденту товары, за которые последний должен уплатить денежную сумму. Предельный 90-дневный срок расчета по экспорту истекает, и нерезидент, не имея достаточно денежных средств, предлагает закрыть сделку встречной поставкой товара (выполнением работы, оказанием услуги). На первый взгляд это будет нарушением, потому как, по сути, речь идет о бартере, оформленном 2 внешнеторговыми договорами. Но если оформить вторую поставку как отступное, то операция укладывается в рамки постановления № 548/8. Заметим, что отступное в отличие от новации не требует, чтобы второе обязательство существовало между теми же лицами. Вариантом отступного может быть и уступка права требования третьему лицу (перевод долга на третье лицо). По этой причине, если возвратиться к примерам 4 и 5, описанные в них операции могут быть прекращены, если их оформить как отступное. Еще одно преимущество отступного по сравнению с бартером (договором мены) в том, что для бартера постановление № 548/8 требует эквивалентного обмена, тогда как для отступного размер, сроки и порядок предоставления устанавливаются сторонами.

Примечание. Согласно ГК при уступке требования и переводе долга происходит перемена лиц в обязательстве, а не его прекращения, однако в контексте внешнеторгового законодательства их принято рассматривать вместе со способами прекращения обязательств в неденежной форме.

08.04.2013

Сергей Овсейко, кандидат юридических наук