Материал помещен в архив. Актуальный материал по теме см. здесь

Новации ГК: возмещение имущественных потерь, возникших в случае наступления определенных договором обстоятельств (ст.309¹ ГК)

Ольга Марочкина
председатель третейского суда общества с ограниченной ответственностью «Экономический Арбитраж», сооснователь общества с ограниченной ответственностью «Международный образовательный центр правоведения»

16.01.2025

Чтобы защитить свои права в части невозможности отказа от использования услуги до конца оплаченного периода и возврата оставшейся оплаты, автор рекомендует воспользоваться новым механизмом ГК - ст.309¹ ГК.

В материале рассмотрены:

Стороны обязательства, действуя при осуществлении ими предпринимательской деятельности, могут своим соглашением предусмотреть обязанность одной стороны возместить имущественные потери другой стороны, возникшие в случае наступления определенных таким соглашением обстоятельств и не связанные с нарушением обязательства его стороной (потери, вызванные невозможностью исполнения обязательства, предъявлением требований третьими лицами или государственными органами, иными организациями к стороне или третьему лицу, указанному в соглашении, и т. п.). Соглашением сторон должны быть определены размер возмещения таких потерь или порядок его определения.

Суд не может уменьшить размер возмещения имущественных потерь, предусмотренных ст.309¹ ГК, за исключением случаев, когда доказано, что сторона умышленно содействовала увеличению размера потерь (пп.1, 2 ст.309¹ ГК).

Суть данного правового механизма заключается в том, что одна из сторон обязуется компенсировать другой стороне имущественные потери, которые могут возникнуть при наступлении определенных договором обстоятельств.

Таким образом, автор рекомендует прописать в договоре, что в случае отказа заказчика от исполнения договора за оплаченный период уплаченные денежные средства являются возмещением имущественных потерь в соответствии со ст.309¹ ГК.

Судебная практика Российской Федерации

1. ООО «ПКБ Менеджмент» и ИП Майбогин А.Б. предусмотрели, что в случае одностороннего отказа от договора сторона возмещает потери в сумме арендной платы за один месяц (постановление Девятого ААС от 20.12.2016 № 09АП-56870/2016 по делу № А40-23742/2016).

2. Стороны согласовали условие об обязанности арендатора выплатить субарендатору компенсацию в определенном пределе в случае досрочного прекращения договора субаренды не по инициативе (или по вине) субарендатора. Данное условие договора было направлено на минимизацию имущественных потерь субарендатора в случае возможного прекращения договора по инициативе собственника имущества или его арендатора. Суд удовлетворил исковые требования субарендатора о возмещении расходов, которые субарендатор потратил на ремонт занимаемого помещения, когда арендатор досрочно прекратил договор. Арбитражный суд Северо-Кавказского округа подтвердил правомерность вынесенных решений нижестоящих судов, о чем свидетельствует постановление от 22.04.2021 № Ф08-2631/2021.

3. Стороны договорились осуществлять права акционеров общества определенным образом. В частности, принять участие в голосовании по определению цены и одобрению сделки по приобретению заводом объекта недвижимости и земельного участка по определенной цене, а также рассчитывали на дивиденды. Данным соглашением предусмотрена обязанность его сторон голосовать определенным образом: за одобрение сделки купли-продажи по согласованной цене, а если сумма окажется ниже, завод обязался компенсировать разницу. Один из участников соглашения предъявил требование о взыскании имущественных потерь, составляющих разницу между суммой дивидендов, указанных в соглашении, и суммой фактически выплаченных дивидендов.

Суды пришли к выводу, что, выражая свою действительную общую волю, стороны согласовали условие о возмещении имущественных потерь в результате наступления указанных обстоятельств. Поскольку обстоятельства, с наступлением которых стороны предполагали возникновение обязанности у ответчика компенсировать потери, размер которых установлен соглашением, наступили, суды удовлетворили иск фабрики на основании ст.406.1 ГК РФ. Выводы нижестоящих инстанций устояли в Верховном Суде РФ, о чем свидетельствует определение Верховного Суда РФ от 18.02.2020 № 307-ЭС19-28505 по делу № А56-71620/2018.

4. Стороны пришли к соглашению, что в случае отказа одной стороны от договора оказания услуг до определенного сторонами момента такая сторона обязана оплатить определенный размер неустойки. Разрешая спор, суды пришли к выводу, что такое положение о неустойке носит характер имущественных потерь, и взыскал с виновной стороны установленную договором цену в порядке ст.406.1 ГК РФ. Постановление АС Северо-Западного округа от 22.05.2017 № Ф07-4208/2017 по делу № А56-62915/2015.

5. Суд может отказать в возмещении потерь и переквалифицировать соответствующее условие договора как право на возмещение упущенной выгоды, если в договоре вместо понятия «имущественные потери» используется понятие «неполученные доходы» (постановление АС Московского округа от 12.04.2022 по делу № А40-68933/2021).

6. Суд может отказать в возмещении потерь, несмотря на прямую ссылку в пункте договора на ст.406.1 ГК РФ, квалифицировать требования истца, связанные с нарушением договора, как требования о возмещении убытков и отказывать в их удовлетворении по причине недоказанности причинной связи между нарушением ответчика и убытками истца (постановление АС Волго-Вятского округа от 04.02.2017 по делу № А28-7109/2016).

7. Если организация потребует возмещения потерь в связи с тем, что контрагент нарушил обязательства, суд откажет в удовлетворении иска (постановление АС Дальневосточного округа от 20.01.2020 по делу № А59-2635/2019).

8. На практике РФ субъекты хозяйствования нередко путают возмещение потерь и убытки и заявляют иски о возмещении потерь в виде компенсации убытков за неправомерные действия другой стороны. Суды прямо подчеркивают, что возмещение потерь по правилам ст.406.1 ГК РФ осуществляется вне зависимости от наличия нарушения (постановление Девятнадцатого ААС от 06.07.2016 по делу № А64-155/2016). Они ссылаются на положения ст.406.1 ГК РФ и п.15 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2016 № 7. При этом возможно, что суд переквалифицирует возмещение потерь в убытки (постановление АС Северо-Западного округа от 18.05.2020 по делу № А56-25201/2019).

В практике встречаются случаи, когда суд применяет нормы о возмещении потерь, взыскивает убытки, но такой судебный акт не отменяет (постановление Пятнадцатого ААС от 21.02.2019 по делу № А53-33404/2018).

9. Есть примеры судебной практики, когда суды смешали возмещение потерь с неустойкой или платой за отказ от сделки (постановления АС Волго-Вятского округа от 04.04.2017 по делу № А28-7109/2016, АС Северо-Западного округа от 22.05.2017 по делу № А56-62915/2015). Суды выясняют, не повлиял ли он на возникновение обстоятельства, которое позволило заявить иск. Если связь выявят, суды признают злоупотребление правом и применят ст.10 ГК РФ (постановление Пятнадцатого ААС от 19.04.2019 по делу № А53-25672/2018).

10. Часто соглашение о возмещении потерь по ст.406.1 ГК РФ включается в текст договоров об осуществлении операций с использованием банковских карт (услуги эквайринга) (например, постановление Тринадцатого ААС от 26.11.2019 № 13АП-29495/2019 по делу № А56-34139/2019).

11. Нередки случаи включения условий о возмещении потерь в мировое соглашение. Например, определением АС Московской области от 24.12.2019 по делу № А41-88916/18 было утверждено мировое соглашение и прекращено производство по делу о банкротстве. По заявлению кредитора было возбуждено дело о банкротстве должника и введена процедура банкротства - наблюдение. Одним из условий мирового соглашения между Кредитором и Должником являлось следующее: введение в отношении Должника процедуры банкротства является основанием для возникновения обязанности Должника возместить имущественные потери Кредитора, связанные с потенциальным истребованием в конкурсную массу Должника объекта отступного, в размере 8 млн руб. (ст.406.1 ГК РФ).

12. Соглашение должно содержать условие о размере возмещения потерь или порядке его определения. Также стороны вправе установить порядок определения размера потерь, по которому одна из сторон возмещает другой все возникшие у нее потери или их часть, если они вызваны соответствующими обстоятельствами. Например, стороны предусмотрели в договоре возмездного оказания услуг такой порядок определения возмещения потерь: ответчик несет ответственность по результатам каждой инвентаризации, проведенной на объектах истца, в размере 20 % от совокупной стоимости имущественных потерь истца в порядке ст.406.1 ГК РФ, определяемых как стоимость выявленной недостачи товара без учета НДС, за минусом излишков, определенных по данным, указанным в инвентаризационной описи или акте инвентаризации. При этом совокупная ответственность ответчика не может превышать 5 % от общей стоимости услуг (с учетом НДС), оказанных на соответствующем объекте за межинвентаризационный период. Суд взыскал с ответчика имущественные потери по проведенной в период с 08.03.2019 по 11.03.2019 инвентаризации (постановление Девятого ААС от 13.01.2020 № 09АП-59788/2019-ГК по делу № А40-154988/2019).

13. Зачастую возмещаются имущественные потери в виде штрафа, то есть размер возмещения определяется как сумма штрафа. Решением АС Ростовской области было удовлетворено исковое заявление ООО «Юг-Транс» (экспедитор) к ИП (перевозчик) о возмещении имущественных потерь в связи с привлечением к административной ответственности за нарушение правил грузоперевозок. Перевозчик предоставил грузовой автомобиль для выполнения перевозки, в результате которой грузоотправителя (еще один участник этого спора) привлекли к административной ответственности за нарушение ПДД. Грузоотправитель в свою очередь взыскал эту сумму с экспедитора. При этом экспедитор взыскал эту сумму с перевозчика, так как в договоре между ними было согласовано возмещение подобных штрафов (постановление Пятнадцатого ААС от 18.08.2019 № 15АП-12493/2019 по делу № А53-41740/2018).

14. В одном из дел рассматривался случай, когда один из контрагентов потребовал возврат денежных средств, уплаченных за неоказанную услугу. Суд указал, что денежные средства, уплаченные в рамках договора, могут быть удержаны в качестве имущественных потерь в случае досрочного расторжения договора, если это предусмотрено соглашением сторон.

15. В одном из дел суд квалифицировал как соглашение о возмещении имущественных потерь следующее соглашение. Между сторонами был заключен «договор о компенсации имущественной выгоды», согласно которому одна сторона обязуется отказаться от права аренды земельного участка для последующего переоформления этой аренды на другую сторону, а другая сторона обязуется «возместить первой стороне убытки в виде упущенной выгоды, связанные с отказом от права». Указанные «убытки» были заранее определены в виде твердой суммы. Сумма убытков была уплачена заранее, однако отказ от права так и не произошел, а впоследствии арендатор впал в банкротство и возник спор по поводу включения истца в реестр кредиторов с требованием о возврате неосновательного обогащения. В данном деле один из конкурсных кредиторов приводил аргумент, что указанное соглашение не является соглашением о возмещении имущественных потерь и ст.406.1 ГК РФ не подлежит применению, так как «данная статья подлежит применению в случае, если указанные в соглашении обстоятельства, являющиеся основанием для выплаты компенсации, носят вероятностный характер, не относятся к обстоятельствам, которые неизбежно должны наступить и наступление которых целиком зависит от воли сторон соглашения». Однако суд отверг данный аргумент. В данном деле отчетливо видно, что в ситуации предполагаемого наступления должник принял на себя обязательство по возмещению имущественных потерь с целью получить для себя имущественную выгоду (отказ кредитора от права) (постановление АС Уральского округа от 04.04.2018 № Ф09-1457/18 по делу № А60-21382/2017).

16. В судебной практике можно встретить случаи, где суд квалифицировал плату за отказ от договора как условие о возмещении потерь. В одном случае стороны предусмотрели, что при отказе заказчика от исполнения договора менее чем за 2 недели до определенной даты исполнитель взимает с него неустойку в размере 50 % от согласованной стоимости услуг питания и в размере 50 % стоимости каждого отмененного номера за первые сутки проживания. При рассмотрении дела суд среди прочего сослался на нормы ст.406.1 ГК РФ (постановление АС Северо-Западного округа от 22.05.2017 № Ф07-4208/2017 по делу № А56-62915/2015).

17. В одном из дел суд квалифицировал как условие о возмещении потерь условие о компенсации в твердой сумме в случае немотивированного отказа от договора в размере 10 000 000 руб. (постановление АС Восточно-Сибирского округа от 17.02.2022 № Ф02-5379/2021 по делу № А10-3078/2020).

18. В одном из дел суд прямо указал, что «в соответствии с положениями норм ст.406.1 Гражданского кодекса Российской Федерации реализацию права на односторонний отказ от договора стороны могут обусловить обязанностью возмещения потерь» (постановление АС Московского округа от 03.03.2022 № Ф05-11918/2021 по делу № А40-182180/2020).

Суд может также определить как условие о возмещении имущественных потерь условие:

• договора купли-продажи доли в уставном фонде общества, заключенного между гражданами, согласно которому продавец уплачивает покупателю неустойку в размере задолженности общества, которая возникла до заключения договора и не отражена в отчетности (постановление АС Северо-Западного округа от 03.03.2020 по делу № А56-36564/2019);

• акционерного соглашения о порядке голосования акциями АО, согласно которому сторона возмещает акционерам-контрагентам «упущенную выгоду» в случае выплаты дивидендов обществом в размере меньшем, чем установлено соглашением (постановление АС Северо-Западного округа от 05.11.2019 по делу № А56-71620/2018);

• договора субаренды недвижимого имущества об уменьшении арендной платы в случае приостановления госрегистрации обременения по вине арендатора (постановление АС Западно-Сибирского округа от 28.06.2017 по делу № А70-11245/2016);

• договора субаренды недвижимого имущества о возмещении сумм, которые субарендодатель получил бы за период действия особых условий в отношении курса валют и ставки арендной платы, предложенных арендатору (постановление АС Московского округа от 17.04.2024 по делу № А40-28851/2022);

• договора возмездного оказания услуг о неустойке за отказ от договора с нарушением установленного срока (постановление АС Северо-Западного округа от 22.05.2017 по делу № А56-62915/2015);

• договора эквайринга (субэквайринга) о возмещении денежных средств банку-эквайреру (субэквайреру) в случае признания операции недействительной (постановление АС Северо-Западного округа от 27.02.2020 по делу № А56-34139/2019);

• договора выполнения работ о возмещении убытков в случае, если исполнитель нарушит гарантии своей добросовестности как налогоплательщика (постановление АС Дальневосточного округа от 14.03.2024 по делу № А51-6812/2023).

Дополнительно по теме • Обзор практики применения судами Российской Федерации норм Гражданского кодекса Российской Федерации о возмещении потерь, возникших при наступлении определенных в договоре обстоятельств. • Использование схемы дробления бизнеса в ресторанном бизнесе. Практика работы органов финансовых расследований.

Институт имущественных потерь

Возмещение потерь - это компенсация одному контрагенту со стороны другого, если возникли описанные в договоре обстоятельства.

Положения ст.309¹ ГК закрепляют ключевое условие возмещения потерь - такие потери возникают при наступлении прямо указанных в договоре обстоятельств и не связаны с нарушением обязательства его стороной. Таким образом, диспозиция данной нормы прямо указывает, что возмещение потерь не является мерой гражданской ответственности и не должно смешиваться с возмещением убытков в связи с нарушением обязательства контрагентом и неустойкой. Основанием для возмещения потерь могут быть обстоятельства, не связанные с поведением сторон договора и часто находящиеся за пределами их контроля.

Обязанность возместить потери является «сопутствующей» и устанавливается в контексте основного обязательства. Предполагается наличие основного обязательства - например, договора поставки. То есть положения ст.309¹ ГК позволяют сторонам достигнуть соглашения о том, что одна из сторон понесет ответственность за убытки, возникшие у другой стороны, если они связаны с исполнением, изменением, прекращением обязательства, но не вытекающие из его нарушения.

При этом такое соглашение может быть заключено исключительно в рамках предпринимательской деятельности, что исключает возможность его оформления между физическими лицами.

Институт возмещения потерь имеет свои корни в английской правовой практике, где аналогичный механизм известен как indemnity.

Такой термин можно встретить и в российских документах (решение АС г. Москвы от 28.06.2016 по делу № А40-62490/16). При этом indemnity является широким по смыслу понятием и может трактоваться, в частности, как гарантия возмещения ущерба. Например, в одном из актов ОАО «РЖД» содержится указание на то, что в английском праве существуют две категории гарантий: обычные гарантии (guarantee) и гарантии возмещения убытков (indemnity) (распоряжение от 04.04.2015 № 893р).

Одним из ключевых преимуществ возмещения потерь является возможность минимизации рисков для сторон. Заранее установленные условия и порядок возмещения позволяют избежать неопределенности и споров в будущем. Стороны могут заранее определить, какие именно потери подлежат компенсации, а также установить порядок их расчета. Кроме того, механизм возмещения потерь способствует более эффективному разрешению споров. В случае возникновения разногласий стороны могут обратиться к заранее согласованным условиям договора, что значительно упрощает процесс разрешения конфликтов.

Таким образом, возмещение потерь не только защищает интересы сторон, но и способствует укреплению доверия в деловых отношениях, создавая основу для долгосрочного сотрудничества.

А что сказано в постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2016 № 7 «О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств»?

В отличие от возмещения убытков по правилам ст.15 и 393 ГК РФ возмещение потерь по правилам ст.406.1 ГК РФ осуществляется вне зависимости от наличия нарушения (неисполнения или ненадлежащего исполнения) обязательства соответствующей стороной и независимо от причинной связи между поведением этой стороны и подлежащими возмещению потерями, вызванными наступлением определенных сторонами обстоятельств (ч.2 п.15 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2016 № 7 «О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств»).

Соглашение о возмещении потерь должно быть явным и недвусмысленным. По смыслу ст.431 ГК РФ в случае неясности того, что устанавливает соглашение сторон - возмещение потерь или условия ответственности за неисполнение обязательства, ст.406.1 ГК РФ не подлежит применению.

По общему правилу заключенность и действительность соглашения о возмещении потерь, предусмотренных ст.406.1 ГК РФ, подлежат оценке судом независимо от заключенности и действительности договора, в связи с которым оно заключено, даже если оно содержится в этом договоре в виде его условия (оговорки). Например, если соглашение о возмещении потерь включено в виде условия в договор купли-продажи, недействительность или незаключенность этого договора купли-продажи сама по себе не влечет недействительность или незаключенность соглашения о возмещении потерь (п.17 постановления № 7).

Если подлежащие возмещению потери возникли в связи с неправомерными действиями третьего лица, к стороне, возместившей такие потери, переходит от другой стороны требование к этому третьему лицу о возмещении убытков в части, не превышающей размер осуществленного возмещения (п.4 ст.406.1 ГК РФ).

Соглашение о возмещении потерь, заключенное в соответствии со ст.406.1 ГК РФ, не создает обязанностей для лиц, не участвующих в нем в качестве сторон, а потому, если размер осуществленного возмещения потерь превышает размер убытков, которые подлежат возмещению третьим лицом по правилам ст.15, 393 или 1064 ГК РФ, соответствующая разница не подлежит взысканию с такого третьего лица (п.3 ст.308 ГК РФ) (п.18 постановления № 7).

Выводы и рекомендации

1. Соглашение о возмещении потерь может быть заключено только между сторонами, осуществляющими предпринимательскую деятельность.

2. Возмещение потерь осуществляется вне зависимости от наличия нарушения (неисполнения или ненадлежащего исполнения) обязательства соответствующей стороной и независимо от причинной связи между поведением этой стороны и подлежащими возмещению потерями, вызванными наступлением определенных сторонами обстоятельств.

Таким образом, имущественные потери могут быть возмещены при соблюдении следующих условий:

• они четко зафиксированы сторонами в соглашении, что предполагает наличие предварительного согласия на условия возмещения и обеспечивает ясность и прозрачность в отношениях между контрагентами;

• эти обстоятельства не должны быть связаны с нарушением обязательств одной из сторон, что подчеркивает, что возмещение потерь инициируется не в результате неисполнения обязательств, а по причинам, находящимся вне контроля сторон;

• указанные обстоятельства должны непосредственно повлечь за собой имущественные потери для одной из сторон.

3. Стороны вправе установить, в частности, такой порядок определения размера потерь, по которому одна из сторон возмещает другой все возникшие у нее потери, вызванные соответствующими обстоятельствами, или их часть.

4. Возможно возмещение, если потери понесены сейчас или имеется вероятность их несения впоследствии. Для возмещения необходимо будет предоставить доказательства наличия причинной связи между наступлением обязательства и потерями. Если сторона своими действиями способствовала появлению обстоятельств, в отношении которых предусмотрено возмещение, то есть злоупотребляла правом, такое обстоятельство не является наступившим.

5. Возможность компенсации имущественных потерь не зависит от факта нарушения обязательств и не относится к мерам гражданско-правовой ответственности, не требуется установление состава гражданского правонарушения. Этим ст.309¹ ГК существенно отличается от норм ст.14 и 364.

Выплата сумм не связана с убытками, вызванными нарушением договорных обязательств.

Убытки предназначены для восстановления имущественного положения кредитора. В отличие от убытков, применяемых для защиты нарушенных прав, возмещение потерь - это способ предупреждения их нарушения.

При реализации данного института размер потерь заранее определяется сторонами в соглашении или устанавливается порядок его определения. Это означает, что доказывать размер имущественных потерь не нужно, стороны заранее согласовывают, какие именно потери подлежат возмещению и в каком объеме, что значительно упрощает процесс. Таким образом, при возникновении имущественных потерь не требуется собирать дополнительные доказательства, так как условия возмещения уже четко прописаны в соглашении.

6. Заключая соглашение, участники должны предусмотреть условия возмещения. Суду не предоставлено право изменять (уменьшать) размер возмещения, исключение составляют случаи, когда участник сделки своими действиями способствовал увеличению размера потерь.

7. Формулировки соглашения о возмещении имущественных потерь должны быть ясными, явными и недвусмысленными.

8. Возместить потери можно независимо от мер ответственности либо совместно с ними, возмещение предоставляет возможность достигнуть результата, который стороны предполагали при подписании договора.

9. Стороны вправе самостоятельно определять в соглашении, что для них является имущественными потерями, например, расходы на представительство интересов в государственных органах, оплата возможных штрафов, сумм компенсаций и др.

10. Возмещение потерь служит дополнительной минимизацией рисков по сделке. Инструмент используют при исполнении или прекращении договора.

11. Если суд сочтет условие о возмещении имущественных потерь неустойкой, то переквалифицирует такое условие и может снизить заявленный размер требований по правилам ст.314 ГК (при заявлении должника о применении ст.314 ГК).

12. Суд может отказать в возмещении потерь, несмотря на прямую ссылку в пункте договора на ст.309¹ ГК, если квалифицирует требования истца, связанные с нарушением договора, как требования о возмещении убытков и недоказанности причинной связи между нарушением ответчика и убытками истца.

Как должно быть составлено соглашение о возмещении имущественных потерь

Соглашение о возмещении имущественных потерь может быть составлено в форме отдельного документа или включено в качестве условия договора (п.3 ст.391 ГК). Важно, чтобы в соглашении были четко прописаны условия, при которых будет осуществляться возмещение, а также порядок его определения.

Стороны могут установить предельный размер возмещения имущественных потерь, что означает, что компенсация не будет превышать заранее согласованную сумму, независимо от фактического размера ущерба. Размер возмещения имущественных потерь может быть уменьшен судом в случаях, когда будет доказано, что сторона, понесшая имущественные потери, умышленно способствовала увеличению размера имущественных потерь и (или) не приняла разумных мер для минимизации размера таких потерь.

Стороны вправе определить порядок расчета возмещения, который может включать в себя методы оценки ущерба, использование определенных формул, коэффициентов или ссылок на рыночные цены, сроки подачи заявлений о возмещении и другие важные аспекты.

В ст.309¹ ГК не указаны обстоятельства, в случае наступления которых обязанная сторона должна компенсировать потери контрагента. В частности, это могут быть потери, которые вызваны тем, что:

✓ обязательство будет невозможно исполнить;

✓ третьи лица, государственные органы или иные организации предъявят требования к стороне или к третьему лицу, указанному в соглашении, и т. п.

Целесообразно не включать условия о возмещении потерь в раздел договора об ответственности, а выделить под них отдельный раздел. Лучше четко сделать ссылку на ст.309¹ ГК.

Пример (практика РФ)

Суд посчитал, что спорное условие включено сторонами в раздел «Ответственность сторон». Условия договора согласованы сторонами без указания ссылки на ст.406.1 ГК, а также без определения условий, позволяющих отграничить возмещение потерь, если оно согласовано, от условий гражданско-правовой ответственности. В связи с этим суд отказался применять ст.406.1 ГК РФ (постановление Восьмого ААС от 12.02.2020 по делу № А46-7659/2019).

Условия о возмещении потерь можно включить в раздел «Дополнительные заверения и гарантии» (постановление Первого ААС от 29.01.2020 по делу № А43-38611/2018).

Таким образом, соглашение о возмещении имущественных потерь должно быть тщательно продумано и оформлено, чтобы обеспечить защиту интересов обеих сторон и минимизировать риски возникновения споров.

Пример «7. Возмещение имущественных потерь. 7.1. Заказчик обязуется возместить имущественные потери Исполнителя, возникшие после заключения Договора, в случае досрочного отказа Заказчика от исполнения настоящего Договора. Справочно. Можно детализировать, что именно входит в состав имущественных потерь. 7.2. Размер возмещения имущественных потерь равен размеру оплаченного периода доступа к сервису "Наименование сервиса". Данное возмещение не является штрафом и не связано с нарушением обязательств Заказчиком, а именно компенсирует фактические убытки, понесенные Исполнителем, которые являются для последнего ничем иным как имущественные потери. 7.3. Стороны с учетом свободы договора и принципа добросовестности участников гражданского оборота (ст.2, 391 ГК) однозначно понимают, что денежные средства, уплаченные за доступ к сервису "Наименование сервиса", будут имущественными потерями Исполнителя в случае досрочного отказа от исполнения настоящего Договора Заказчиком. 7.4. Исполнитель обязан до даты отказа от исполнения настоящего Договора возместить Заказчику имущественные потери путем перечисления денежных средств на его расчетный счет. Стороны вправе зачесть требования в соответствии со ст.381 ГК. Такой зачет не является товарообменной операцией и не подпадает под действие п.14 постановления № 713. Или 7.5. Перечисленные денежные средства, которые в случае досрочного отказа от исполнения договора являются имущественными потерями и Заказчику не возвращаются.».

Договор поставки

Пример 1
9. ВОЗМЕЩЕНИЕ ИМУЩЕСТВЕННЫХ ПОТЕРЬ

В соответствии со ст.309¹ Гражданского кодекса Республики Беларусь Стороны пришли к следующему соглашению.

9.1. Покупатель обязуется возместить имущественные потери Поставщику, возникшие в связи с данным Договором, в случае наступления одного или нескольких нижеуказанных обстоятельств вне зависимости от наличия нарушения (неисполнения или ненадлежащего исполнения) обязательства соответствующей Стороной и независимо от причинной связи между поведением этой Стороны и подлежащими возмещению потерями, вызванными наступлением определенных обстоятельств.

Возмещению подлежат потери Поставщика, вызванные невозможностью исполнения обязательства, предъявлением требований третьими лицами, государственными органами и иными организациями к Поставщику.

К таким обстоятельствам Стороны относят:

- неправомерное применение любой из Сторон Договора налоговых вычетов в отношении сумм налога на добавленную стоимость;

- нарушение Покупателем налоговых обязанностей по отражению в качестве дохода сумм, полученных от Поставщика по Договору;

- нарушение Покупателем налоговых обязанностей по уплате в бюджет налога на добавленную стоимость;

- несвоевременное и (или) неверное оформление счетов-фактур, товарных накладных, транспортных и (или) товарно-транспортных и (или) иных первичных учетных документов;

- иное недобросовестное поведение, установленное решением контролирующего (налогового, таможенного или иного) органа или судебным постановлением;

- возникшие в связи с предъявлением контролирующими (налоговыми, таможенными и иными) органами требований об уплате налогов, сборов, пошлин (пеней, штрафов), доначисленных по суммам, уплаченным Поставщиком в составе цены товара, работы, услуги из-за отказа в применении налоговых вычетов по НДС из-за исключения стоимости приобретенных товаров из расходов для целей налогообложения по причинам, связанным с Покупателем.

Данное возмещение потерь не является неустойкой и не связано с нарушением обязательств Покупателем, а именно компенсирует фактические убытки, понесенные Поставщиком, которые являются для последнего ничем иным как имущественные потери.

9.2. Размер возмещения имущественных потерь определяется Сторонами следующим образом:

- Имущественные потери возмещаются в размере сумм, уплаченных или подлежащих уплате на основании решений, требований контролирующих органов и (или) судебных постановлений, претензий третьих лиц. При этом факт оспаривания этих доначислений в вышестоящем органе или в суде не влияет на обязанность Покупателя возместить потери.

В случае признания вышестоящим органом или судом необоснованными данных сумм начислений Поставщик обязуется в течение 30 (тридцати) банковских дней вернуть Покупателю сумму возмещенных потерь.

9.3. Стороны пришли к соглашению, что все требования, предъявляемые Поставщиком к Покупателю в связи с возмещением потерь, должны быть предъявлены в письменном виде с приложением решений контролирующих органов, судебных постановлений, претензий третьих лиц, иных подтверждающих документов.

9.4. Потери, предусмотренные настоящим Договором, возмещаются независимо от признания Договора незаключенным или недействительным.

9.5. Потери возмещаются Покупателем в течение 10 (десяти) календарных дней со дня письменного требования Поставщика и предоставления документального подтверждения нанесения имущественных потерь.

9.6. За просрочку возмещения имущественных потерь Покупатель уплачивает пеню Поставщику в размере 0,15 % от суммы, подлежащей возмещению за каждый день просрочки такого возмещения.

Пример 2
9. ВОЗМЕЩЕНИЕ ИМУЩЕСТВЕННЫХ ПОТЕРЬ

В соответствии со ст.309¹ Гражданского кодекса Республики Беларусь Стороны пришли к следующему соглашению.

9.1. Покупатель обязуется возместить имущественные потери Поставщику, возникшие в связи с данным Договором, в случае наступления одного или нескольких нижеуказанных обстоятельств вне зависимости от наличия нарушения (неисполнения или ненадлежащего исполнения) обязательства соответствующей Стороной и независимо от причинной связи между поведением этой Стороны и подлежащими возмещению потерями, вызванными наступлением определенных обстоятельств.

Возмещению подлежат потери Поставщика, вызванные невозможностью исполнения обязательства, предъявлением требований третьими лицами, государственными органами и иными организациями к Поставщику.

К таким обстоятельствам Стороны относят:

- неправильную погрузку груза в транспортное средство, за которую отвечает Покупатель;

- несоответствие качества или количества товара, если Покупатель неправильно указал характеристики, количество или требования к товару;

- неправильную маркировку груза;

- неправомерные действия третьих лиц (действия, совершаемые третьими лицами, обязаны были быть предотвращены Покупателем, например, несанкционированный доступ к грузу и др.).

В случае привлечения Поставщика к административной ответственности по вышеуказанным обстоятельствам Поставщик вправе перевыставить сумму штрафа Покупателю, который обязан компенсировать имущественные потери Поставщика по уплате этого штрафа.

Данное возмещение потерь не является неустойкой и не связано с нарушением обязательств Покупателем, а именно компенсирует фактические убытки, понесенные Поставщиком, которые являются для последнего ничем иным как имущественные потери.

9.2. Размер возмещения имущественных потерь определяется размером уплаченных денежных средств Поставщиком (например, суммой штрафа и др.).

9.3. Стороны пришли к соглашению, что все требования, предъявляемые Поставщиком к Покупателю в связи с возмещением потерь, должны быть предъявлены в письменном виде с приложением решений контролирующих органов, судебных постановлений, претензий третьих лиц, иных подтверждающих документов.

9.4. Потери, предусмотренные настоящим Договором, возмещаются независимо от признания Договора незаключенным или недействительным.

9.5. Потери возмещаются Покупателем в течение 10 (десяти) календарных дней со дня письменного требования Поставщика и предоставления документального подтверждения нанесения имущественных потерь.

9.6. За просрочку возмещения имущественных потерь Покупатель уплачивает пеню Поставщику в размере 0,15 % от суммы, подлежащей возмещению за каждый день просрочки такого возмещения.

Пример (из практики РФ) Стороны установили возможность для поставщика отказаться от исполнения договора, если положение покупателя является нестабильным, в том числе при наличии корпоративного конфликта между участниками, судебных производств в связи с корпоративным конфликтом, проверок, уголовных производств по заявлениям по фактам причинения ущерба обществу действиями его руководителей и участников. В договоре стороны на основании ст.406.1 ГК предусмотрели при отказе поставщика от договора по указанным основаниям необходимость возмещения ему имущественных потерь в сумме, не превышающей 1 млн руб. (постановление АС Поволжского округа от 19.04.2019 по делу № А06-10191/2017). Далее поставщик отказался от договора в соответствии с указанными условиями и потребовал уплаты компенсации имущественных потерь в размере 1 млн руб. Затем стороны договорились о снижении размера имущественных потерь до 400 тыс. руб. Суд признал эти действия обоснованными, поскольку компенсация потерь обусловлена условиями договора.

Пример 3
9. ВОЗМЕЩЕНИЕ ИМУЩЕСТВЕННЫХ ПОТЕРЬ

В соответствии со ст.309¹ Гражданского кодекса Республики Беларусь Стороны пришли к следующему соглашению.

9.1. Поставщик обязуется возместить имущественные потери Покупателю, возникшие в связи с данным Договором, в случае наступления одного или нескольких нижеуказанных обстоятельств вне зависимости от наличия нарушения (неисполнения или ненадлежащего исполнения) обязательства соответствующей Стороной и независимо от причинной связи между поведением этой Стороны и подлежащими возмещению потерями, вызванными наступлением определенных обстоятельств.

Возмещению подлежат потери Покупателя, вызванные невозможностью исполнения обязательства, предъявлением требований третьими лицами, государственными органами и иными организациями к Покупателю.

К таким обстоятельствам Стороны относят:

- неустойку (штраф, пени), убытки, выставленные конечным получателем товара Покупателю, за:

- некачественно поставленный товар;

- несоответствие товара ТНПА и другим предусмотренным законодательством обязательным требованиям;

- несвоевременно поставленный товар Покупателю, что повлекло просрочку поставки товара конечному получателю товара, а также за любое другое нарушение по вине Поставщика, повлекшее начисление неустойки или предъявление убытков конечным получателем товара - Покупателю.

В таком случае Покупатель вправе перевыставить сумму неустойки (штрафа, пени), убытков Поставщику, который обязан компенсировать имущественные потери Покупателя в полном объеме.

Данное возмещение потерь не является неустойкой и не связано с нарушением обязательств Поставщиком, а именно компенсирует фактические убытки, понесенные Покупателем, которые являются для последнего ничем иным как имущественные потери.

9.2. Размер возмещения имущественных потерь определяется размером уплаченных денежных средств Покупателем (например, суммой неустойки или размером понесенных убытков и др.).

9.3. Стороны пришли к соглашению, что все требования, предъявляемые Покупателем к Поставщику в связи с возмещением потерь, должны быть предъявлены в письменном виде с приложением претензий третьих лиц и платежных поручений об удовлетворении требований.

9.4. Потери, предусмотренные настоящим Договором, возмещаются независимо от признания Договора незаключенным или недействительным.

9.5. Потери возмещаются Поставщиком в течение 10 (десяти) календарных дней со дня письменного требования Покупателя и предоставления документального подтверждения нанесения имущественных потерь.

9.6. За просрочку возмещения имущественных потерь Поставщик уплачивает Покупателю пеню в размере 0,15 % от суммы, подлежащей возмещению за каждый день просрочки такого возмещения.

Пример Продавец обязан передать покупателю товар свободным от любых прав третьих лиц, за исключением случая, когда покупатель согласился принять товар, обремененный правами третьих лиц. Неисполнение продавцом этой обязанности дает покупателю право требовать уменьшения цены товара либо расторжения договора купли-продажи, за исключением случая, когда будет доказано, что покупатель знал или должен был знать о правах третьих лиц на этот товар (п.1 ст.430 ГК). При изъятии товара у покупателя третьими лицами по основаниям, возникшим до исполнения договора купли-продажи, продавец обязан возместить покупателю понесенные им убытки, за исключением случая, когда покупатель знал или должен был знать о наличии этих оснований. Соглашение сторон об освобождении продавца от ответственности или о ее ограничении в случае истребования приобретенного имущества у покупателя третьими лицами недействительно (ст.431 ГК).

Пример 4
9. ВОЗМЕЩЕНИЕ ИМУЩЕСТВЕННЫХ ПОТЕРЬ

9.1. Если в течение 6 (шести) месяцев со дня получения товара Покупателем товар будет изъят у Покупателя государственным органом или третьими лицами, Продавец обязан возместить Покупателю имущественные потери (далее - Потери), связанные с изъятием товара.

9.2. Размер потерь складывается из:

1) цены товара, которую Покупатель заплатил Продавцу по Договору;

2) иных потерь Покупателя, возникших в связи с изъятием товара госорганом или третьими лицами, в том числе упущенной прибыли, которую не смог получить Покупатель из-за изъятия товара.

Размер иных потерь Покупателя Продавец возмещает в сумме, не превышающей цену товара.

Данное возмещение потерь не является неустойкой и не связано с нарушением обязательств Поставщиком, а именно компенсирует фактические убытки, понесенные Покупателем, которые являются для последнего ничем иным как имущественные потери.

9.3. Стороны пришли к соглашению, что все требования, предъявляемые Покупателем к Поставщику в связи с возмещением потерь, должны быть предъявлены в письменном виде с приложением подтверждающих документов.

9.4. Потери, предусмотренные настоящим приложением и Договором, возмещаются независимо от признания Договора незаключенным или недействительным.

9.5. Потери возмещаются Поставщиком в течение 10 (десяти) календарных дней со дня письменного требования Покупателя и предоставления документального подтверждения нанесения имущественных потерь.

9.6. За просрочку возмещения Потерь Продавец уплачивает пеню Покупателю в размере 0,15 % от суммы, подлежащей возмещению за каждый день просрочки такого возмещения.

9.7. Продавец, надлежащим образом исполнивший обязательство по возмещению Потерь, получает право требовать взыскание уплаченной суммы в виде убытков с государственных органов и (или) третьих лиц, изъявших товар.

Договор аренды

Пример 1
9. ВОЗМЕЩЕНИЕ ИМУЩЕСТВЕННЫХ ПОТЕРЬ

В соответствии со ст.309¹ Гражданского кодекса Республики Беларусь Стороны пришли к следующему соглашению.

9.1. Арендатор обязуется возместить имущественные потери Арендодателя, возникшие в связи с данным Договором, в случае наступления одного или нескольких нижеуказанных обстоятельств вне зависимости от наличия нарушения (неисполнения или ненадлежащего исполнения) обязательства соответствующей Стороной и независимо от причинной связи между поведением этой Стороны и подлежащими возмещению потерями, вызванными наступлением определенных обстоятельств.

Возмещению подлежат потери Арендодателя, вызванные невозможностью исполнения обязательства, предъявлением требований третьими лицами, государственными органами и иными организациями к Покупателю.

К таким обстоятельствам Стороны относят:

- штрафы, предъявленные ГАИ Арендодателю в отношении транспортных средств, находившихся во временном владении и пользовании Арендатора.

В таком случае Арендодатель вправе перевыставить сумму штрафа Арендатору, который обязан компенсировать такие имущественные потери Покупателя в полном объеме.

Арендодатель вправе перевыставлять сумму штрафа Арендатору при каждом выявленном факте.

Данное возмещение потерь не является неустойкой и не связано с нарушением обязательств Арендатором, а именно компенсирует фактические убытки, понесенные Арендодателем, которые являются для последнего ничем иным как имущественные потери.

9.2. Размер возмещения имущественных потерь определяется размером уплаченных денежных средств Арендатором (суммой уплаченного штрафа).

9.3. Стороны пришли к соглашению, что все требования, предъявляемые Арендодателем к Арендатору в связи с возмещением потерь, должны быть предъявлены в письменном виде с приложением подтверждающих документов.

9.4. Потери, предусмотренные настоящим приложением и Договором, возмещаются независимо от признания Договора незаключенным или недействительным.

9.5. Потери возмещаются Арендатором в течение 10 (десяти) календарных дней со дня письменного требования Арендодателя и предоставления документального подтверждения нанесения имущественных потерь.

9.6. За просрочку возмещения имущественных потерь Арендатор уплачивает Арендодателю пеню в размере 0,15 % от суммы, подлежащей возмещению за каждый день просрочки такого возмещения.

Пример 2
9. ВОЗМЕЩЕНИЕ ИМУЩЕСТВЕННЫХ ПОТЕРЬ

В соответствии со ст.309¹ Гражданского кодекса Республики Беларусь Стороны пришли к следующему соглашению.

9.1. Арендатор обязуется возместить имущественные потери Арендодателю, возникшие в связи с данным Договором, в случае наступления одного или нескольких нижеуказанных обстоятельств вне зависимости от наличия нарушения (неисполнения или ненадлежащего исполнения) обязательства соответствующей Стороной и независимо от причинной связи между поведением этой Стороны и подлежащими возмещению потерями, вызванными наступлением определенных обстоятельств.

Возмещению подлежат потери Арендодателя, вызванные невозможностью исполнения обязательства, предъявлением требований третьими лицами, государственными органами и иными организациями к Арендодателю.

К таким обстоятельствам Стороны относят:

- штрафы, предъявленные ГАИ Арендодателю в отношении транспортных средств, находившихся во временном владении и пользовании Арендатора.

В таком случае Арендодатель вправе перевыставить сумму штрафа Арендатору, который обязан компенсировать такие имущественные потери Покупателя в полном объеме.

Арендодатель вправе перевыставлять сумму штрафа Арендатору при каждом выявленном факте.

Данное возмещение потерь не является неустойкой и не связано с нарушением обязательств Арендатором, а именно компенсирует фактические убытки, понесенные Арендодателем, которые являются для последнего ничем иным как имущественные потери.

9.2. Размер возмещения имущественных потерь определяется размером уплаченных денежных средств Арендатором (суммой уплаченного штрафа).

9.3. Стороны пришли к соглашению, что все требования, предъявляемые Арендодателем к Арендатору в связи с возмещением потерь, должны быть предъявлены в письменном виде с приложением подтверждающих документов.

9.4. Потери, предусмотренные настоящим приложением и Договором, возмещаются независимо от признания Договора незаключенным или недействительным.

9.5. Потери возмещаются Арендатором в течение 10 (десяти) календарных дней со дня письменного требования Арендодателя и предоставления документального подтверждения нанесения имущественных потерь.

9.6. За просрочку возмещения имущественных потерь Арендатор уплачивает Арендодателю пеню в размере 0,15 % от суммы, подлежащей возмещению за каждый день просрочки такого возмещения.

Пример 3
9. ВОЗМЕЩЕНИЕ ИМУЩЕСТВЕННЫХ ПОТЕРЬ

В соответствии со ст.309¹ Гражданского кодекса Республики Беларусь Стороны пришли к следующему соглашению.

9.1. Арендодатель обязуется возместить имущественные потери Арендатору, возникшие в связи с данным Договором, в случае наступления одного или нескольких нижеуказанных обстоятельств вне зависимости от наличия нарушения (неисполнения или ненадлежащего исполнения) обязательства соответствующей Стороной и независимо от причинной связи между поведением этой Стороны и подлежащими возмещению потерями, вызванными наступлением определенных обстоятельств.

В случае невозможности обеспечения подъезда грузового транспорта к объекту аренды в результате вступления в силу каких-либо нормативных актов, распоряжений третьих лиц, регулирующих движение грузового транспорта на территории г. _______________, Арендодатель обязуется возместить имущественные потери Арендатора.

Данное возмещение потерь не является неустойкой и не связано с нарушением обязательств Арендодателем, а именно компенсирует фактические убытки, понесенные Арендатором, которые являются для последнего ничем иным как имущественные потери.

9.2. Размер имущественных потерь Арендатора определяется как разница между затратами, которые Арендатор понес бы при использовании грузового транспорта, и затратами, понесенными на доставку товаров иными транспортными средствами на основании договоров перевозки, заключенных Арендатором, и документов, подтверждающих оплату услуг перевозчиков по таким договорам. При этом размер возмещения потерь в любом случае не может превысить ________________ руб.

9.3. Стороны пришли к соглашению, что все требования, предъявляемые Арендатором к Арендодателю в связи с возмещением потерь, должны быть предъявлены в письменном виде с приложением подтверждающих документов.

9.4. Потери возмещаются Арендодателем в течение 10 (десяти) календарных дней со дня письменного требования Арендатора и предоставления документального подтверждения нанесения имущественных потерь.

9.5. За просрочку возмещения имущественных потерь Арендодатель уплачивает Арендатору пеню в размере 0,15 % от суммы, подлежащей возмещению за каждый день просрочки такого возмещения.

Пример 4
9. ВОЗМЕЩЕНИЕ ИМУЩЕСТВЕННЫХ ПОТЕРЬ

В соответствии со ст.309¹ Гражданского кодекса Республики Беларусь Стороны пришли к следующему соглашению.

9.1. Арендатор обязуется возместить имущественные потери Субарендатору, возникшие в связи с данным Договором, в случае наступления одного или нескольких нижеуказанных обстоятельств вне зависимости от наличия нарушения (неисполнения или ненадлежащего исполнения) обязательства соответствующей Стороной и независимо от причинной связи между поведением этой Стороны и подлежащими возмещению потерями, вызванными наступлением определенных обстоятельств.

Возмещению подлежат потери Субарендатора, вызванные невозможностью исполнения обязательства, предъявлением требований третьими лицами, государственными органами и иными организациями к Субарендатору.

К таким обстоятельствам Стороны относят:

- досрочное прекращение договора субаренды не по инициативе (или по вине) Субарендатора.

Данное возмещение потерь не является неустойкой и не связано с нарушением обязательств Арендатором, а именно компенсирует фактические убытки, понесенные Субарендатором, которые являются для последнего ничем иным как имущественные потери.

9.2. Размер имущественных потерь Арендатора определяется суммой расходов, которые Субарендатор потратил на ремонт занимаемого помещения (при наличии таковых), а также суммой упущенной прибыли, связанной с поиском нового помещения. При этом размер возмещения потерь в любом случае не может превысить ________________ руб.

9.3. Стороны пришли к соглашению, что все требования, предъявляемые Субарендатором к Арендатору в связи с возмещением потерь, должны быть предъявлены в письменном виде с приложением подтверждающих документов.

9.4. Потери возмещаются Арендатором в течение 10 (десяти) календарных дней со дня письменного требования Субарендатора и предоставления документального подтверждения нанесения имущественных потерь.

9.5. За просрочку возмещения имущественных потерь Арендатор уплачивает Субарендатору пеню в размере 0,15 % от суммы, подлежащей возмещению за каждый день просрочки такого возмещения.

Пример 5
9. ВОЗМЕЩЕНИЕ ИМУЩЕСТВЕННЫХ ПОТЕРЬ

В соответствии со ст.309¹ Гражданского кодекса Республики Беларусь Стороны пришли к следующему соглашению.

9.1. Арендатор обязуется возместить имущественные потери Арендодателю, возникшие в связи с данным Договором, в случае наступления одного или нескольких нижеуказанных обстоятельств вне зависимости от наличия нарушения (неисполнения или ненадлежащего исполнения) обязательства соответствующей Стороной и независимо от причинной связи между поведением этой Стороны и подлежащими возмещению потерями, вызванными наступлением определенных обстоятельств.

Возмещению подлежат потери Арендодателя, вызванные невозможностью исполнения обязательства, предъявлением требований третьими лицами, государственными органами и иными организациями к Арендодателю.

К таким обстоятельствам Стороны относят:

- компенсационный платеж в размере единовременного платежа арендной платы за досрочный отказ от исполнения договора (не по вине Арендодателя).

Данное возмещение потерь не связано с нарушением обязательств Арендатором, а именно компенсирует фактические убытки, понесенные Арендодателем, которые являются для последнего ничем иным как имущественные потери.

9.2. Размер возмещения имущественных потерь определяется единовременным платежом арендной платы.

9.3. Стороны пришли к соглашению, что все требования, предъявляемые Арендодателем к Арендатору в связи с возмещением потерь, должны быть предъявлены в письменном виде.

9.4. Потери, предусмотренные настоящим приложением и Договором, возмещаются независимо от признания Договора незаключенным или недействительным.

9.5. Потери возмещаются Арендатором в течение 10 (десяти) календарных дней со дня письменного требования Арендодателя.

9.6. За просрочку возмещения имущественных потерь Арендатор уплачивает Арендодателю пеню в размере 0,15 % от суммы, подлежащей возмещению за каждый день просрочки такого возмещения.

Справочно Автор привел общие формулировки. Данные формулировки не являются типовыми, формулировки договора определяются по усмотрению сторон (п.3 ст.391 ГК).