Материал помещен в архив

О ВОЗМОЖНОСТИ БЕЗВОЗМЕЗДНОЙ ПЕРЕДАЧИ ИМУЩЕСТВА МЕЖДУ УЧАСТНИКАМИ ХОЛДИНГА

Указом Президента РБ от 13.10.2011 № 458 «О внесении дополнений и изменений в некоторые указы Президента Республики Беларусь по вопросам создания и деятельности холдингов» (далее - Указ № 458) законодательство Республики Беларусь о холдингах дополнено значительным количеством новелл.

Одна из важнейших новелл, связанных с изменением понятия и правовой природы холдинга по белорусскому праву, - введение так называемого договорного влияния управляющей компании холдинга на его дочерние компании.

Настоящая статья посвящена анализу одной из них: возможности безвозмездной передачи имущества между участниками холдинга.

Об изменениях, внесенных в Указ Президента Республики Беларусь от 01.07.2005 № 300 «О предоставлении и использовании безвозмездной (спонсорской) помощи»

Указом № 458 были внесены изменения в Указ Президента РБ от 01.07.2005 № 300 «О предоставлении и использовании безвозмездной (спонсорской) помощи» (далее - Указ № 300).

В силу положений Указа № 458 действие Указа № 300 не распространяется на передачу участниками холдинга денежных средств, товаров (имущества), имущественных прав, включая исключительные права на объекты интеллектуальной собственности, работ, услуг иным участникам холдинга - резидентам Республики Беларусь, осуществляемую по согласованию с управляющей компанией холдинга (собственником имущества унитарного предприятия, простых (обыкновенных) акций (долей в уставных фондах) хозяйственных обществ - дочерних компаний холдинга).

Из положений указанной новеллы видно, что целью белорусского законодателя было снятие ограничений по порядку предоставления безвозмездной (спонсорской) помощи в адрес участников холдинга - субъектов Республики Беларусь при условии, если такое предоставление осуществляется любыми иными участниками того же холдинга, в т.ч. и нерезидентами Республики Беларусь, в случае, если указанное предоставление одобряется управляющей компанией холдинга. Причем, если буквально толковать новеллу Указа № 458, речь при предоставлении без ограничений безвозмездной (спонсорской) помощи идет исключительно в том случае, если такая помощь предоставляется не любым участником холдинга, а лишь участником холдинга - дочерней компанией холдинга, созданной в форме унитарного предприятия или хозяйственного общества. Данный вывод следует из разъяснения законодателя в отношении согласования рассматриваемой безвозмездной (спонсорской) помощи со стороны управляющей компании холдинга.

Таким образом, после вступления в силу Указа № 458 процедура предоставления безвозмездной (спонсорской) помощи, цели, на которые такая помощь может предоставляться, и иные ограничения Указа № 300 при указанном выше взаимоотношении между участниками холдинга могут не соблюдаться.

Однако описываемая новелла не только снимает указанные выше ограничения, но и может породить (если рассматривать ее автономно) определенную правовую проблему, суть которой заключается в том, что п.4 ст.546 Гражданского кодекса РБ (далее - ГК) запрещает договоры дарения в отношениях между коммерческими организациями, т.е. подобные сделки являются ничтожными.

В связи с этим отметим, что договор безвозмездной (спонсорской) помощи как договор, урегулированный в Указе № 300 в качестве самостоятельной сделки, принято отличать от договора дарения, регламентируемого ГК, несмотря на то, что предмет и природа данных договоров во многом совпадают.

В силу рассматриваемой новеллы договоры безвозмездной (спонсорской) помощи между участниками холдинга в описанной выше ситуации не подпадают под действие Указа № 300, поэтому возникает вопрос: в чем отличие между подобными договорами и договором дарения?

Иными словами, если исключить дополнительные характеристики договора безвозмездной (спонсорской) помощи, предусмотренные Указом № 300, то договор безвозмездной (спонсорской) помощи становится, правда, только в части, касающейся передачи денежных средств, товаров (имущества) и имущественных прав, полностью тождественным и по предмету, и по природе (иным существенным условиям) договору дарения. А раз так, то он и восприниматься может именно как договор дарения, а последний во взаимоотношениях между участниками холдинга - коммерческими организациями должен быть исключен, так как он незаконен (ничтожен). Что касается договоров безвозмездной (спонсорской) помощи, предметом которых выступают работы, услуги, то подобные договоры, конечно, нельзя признать тождественными договору дарения, поскольку ст.543 ГК не знает в качестве предмета договора дарения ни безвозмездные работы, ни безвозмездные услуги.

На взгляд автора, сделанный в предыдущем абзаце вывод, если его рассматривать с точки зрения соединения Указа № 300 и главы 32 «Дарение» ГК, имеет право на существование. Однако если исходить из предполагаемой воли законодателя, изложенной в начале данного раздела, т.е. из того, что законодатель как раз не собирался запрещать договоры безвозмездной (спонсорской) помощи между участниками холдинга - коммерческими организациями, а наоборот, собирался облегчить их совершение, данный вывод должен быть исключен.

Если выбирать между позицией, основанной на законодательных положениях, и позицией, основанной на предполагаемой воле законодателя, т.е. между так называемыми теориями воли и волеизъявления, то по общему правилу первая позиция должна превалировать над второй.

В данном конкретном случае, исходя уже из более широкого законодательного контекста, нужно признать, что при правоприменении возобладает именно второй подход. И мы склонны признать его действительно соответствующим духу новеллы Указа № 458.

О порядке предоставления безвозмездной (спонсорской) помощи в рамках холдинга

Описанная выше проблема снимается, если ее рассматривать в совокупности с иными новеллами, внесенными Указом № 458.

Наряду с изменением Указа № 300 белорусский законодатель Указом № 458 внес изменения и в Указ Президента РБ от 28.12.2009 № 660 «О некоторых вопросах создания и деятельности холдингов в Республике Беларусь», который непосредственно регламентирует положение холдингов в белорусской правовой системе.

Суть последних изменений в интересующей нас части заключается в расширении полномочий управляющей компании холдинга, в т.ч. и применительно к предоставлению безвозмездной (спонсорской) помощи участниками холдинга.

В силу изменений в Указе № 660, предусмотренных Указом № 458, участники холдинга вправе по согласованию с управляющей компанией холдинга (собственником имущества, если холдинг создается без образования управляющей компании - холдинга второго типа) осуществлять в порядке, определенном учредительными документами участников холдинга, договорами доверительного управления имуществом либо иными договорами, безвозмездную передачу денежных средств, товаров (имущества), исключительных прав на объекты интеллектуальной собственности, иных имущественных прав, работ или услуг другим участникам холдинга - резидентам Республики Беларусь.

Иными словами, белорусский законодатель однозначно признал возможность совершения договоров безвозмездной (спонсорской) помощи между участниками холдинга и при этом, как отмечено выше, ограничения (порядок, условия), предусмотренные Указом № 300, в данном случае действовать не будут.

Однако Указ № 458 предусмотрел, что вместо ограничений Указа № 300 в отношении договоров безвозмездной (спонсорской) помощи между участниками холдинга будут применяться ограничения (порядок), определяемые учредительными документами как управляющей компании холдинга, так и дочерних компаний холдинга, а также договорами, в частности, между участниками холдинга (или участниками холдинга и собственником имущества в рамках холдинга второго типа), и договором доверительного управления, в силу которого управляющая компания холдинга приобретает права управления акциями (долями в уставном фонде) дочерних компаний холдинга - хозяйственных обществ.

Таким образом, следует констатировать, что если управляющая компания холдинга (собственник имущества в рамках холдинга второго типа) действительно либо предопределяет действия дочерних компаний холдинга (является учредителем унитарного предприятия (учреждения - для холдинга первого типа) - дочерней компании холдинга или имеет возможность провести через общее собрание участников дочерней компании холдинга - хозяйственного общества интересующее ее (его) решение) либо совершила (совершил) с дочерними компаниями холдинга договор, в рамках которого определен порядок предоставления безвозмездной (спонсорской) помощи участниками холдинга друг другу, то описанный выше порядок совершения договоров безвозмездной (спонсорской) помощи имеет право на жизнь.

Изложенное в предыдущем абзаце объясняется тем, что в случае, если холдинг образован с дочерними компаниями - хозяйственными обществами, в которых управляющей компании холдинга (собственнику имущества в рамках холдинга второго типа) принадлежит минимальное количество акций (долей в уставном фонде), дающих право на образование холдинга, - 25 % (или иное количество, не позволяющее говорить о наличии у управляющей компании холдинга (собственника имущества в рамках холдинга второго типа) реального контрольного пакета акций или реального влияния на решения, принимаемые обществом с ограниченной ответственностью (обществом с дополнительной ответственностью)), то управляющая компания холдинга (собственник имущества в рамках холдинга второго типа), по мнению автора, не вправе навязать дочерним компаниям холдинга некую особую процедуру совершения договоров безвозмездной (спонсорской) помощи.

Это объясняется тем, что иных участников дочерних компаний холдинга - хозяйственных обществ, которым принадлежат, например, 75 % акций (долей в уставном фонде), может в принципе не устраивать ситуация, связанная с необходимостью что-либо безвозмездно передавать (выполнять, оказывать) по отношению к иным участникам холдинга, в т.ч. и по отношению к управляющей компании холдинга.

Таким образом, для совершения договоров безвозмездной (спонсорской) помощи между участниками холдинга, причем как между дочерними компаниями холдинга, так и между дочерними компаниями холдинга и управляющей компанией холдинга в особом порядке необходимо:

• либо проведение управляющей компанией холдинга (собственником имущества в рамках холдинга второго типа) через уставы дочерних компаний холдинга особого порядка совершения договоров безвозмездной (спонсорской) помощи между участниками холдинга (при этом этот же порядок должен быть отражен и в учредительном документе самой управляющей компании холдинга);

• либо заключение между участниками холдинга (либо между участниками холдинга и собственником имущества в рамках холдинга второго типа) особого договора, в котором и будет определен особый порядок совершения договоров безвозмездной (спонсорской) помощи между участниками холдинга.

При этом в отношении последнего необходимо понимать, что договор могут совершить не все участники холдинга, а лишь некоторые из них, и в этом случае указанный выше особый порядок будет действовать исключительно во взаимоотношении между участниками холдинга - сторонами договора.

Обратите внимание! Под особым порядком в данном случае понимается возможность совершения договоров безвозмездной (спонсорской) помощи без соблюдения ограничений и требований, установленных Указом № 300.

Описывая рассматриваемые отношения, необходимо помнить, что в силу ст.35 Закона РБ от 09.12.1992 № 2020-XII «О хозяйственных обществах» именно к компетенции общего собрания участников хозяйственного общества относится решение вопросов о предоставлении безвозмездной (спонсорской) помощи. При этом указанный вопрос не относится к исключительной компетенции общего собрания участников, следовательно, может быть передан (делегирован) в компетенцию совета директоров (наблюдательного совета) хозяйственного общества.

Поэтому решение вопроса о совершении договоров безвозмездной (спонсорской) помощи в особом порядке в рамках участников холдинга - хозяйственных обществ должно осуществляться именно отраженными в предыдущем абзаце органами хозяйственных обществ - участников холдинга.

Что касается участников холдинга - унитарных предприятий (учреждений), то данный вопрос решается в зависимости от положений уставов указанных организаций с учетом, например, того, что в силу п.6 ст.113 ГК к компетенции собственника имущества унитарного предприятия отнесен вопрос о контроле за использованием по назначению и сохранностью имущества, принадлежащего унитарному предприятию.

И наконец, в связи с указанным особым порядком необходимо учитывать, что если буквально следовать положениям Указа № 458, то каждый договор безвозмездной (спонсорской) помощи между участниками холдинга должен в обязательном порядке согласовываться управляющей компанией холдинга или собственником имущества (в отношении холдинга второго типа).

В тех случаях, когда договор безвозмездной (спонсорской) помощи совершается между дочерними компаниями холдинга, согласование со стороны управляющей компании холдинга - хозяйственного общества, с точки зрения автора, может осуществляться необязательно общим собранием участников (или советом директоров (наблюдательным советом) при делегировании данному органу рассматриваемой компетенции), но и, например, единоличным или коллегиальным исполнительным органом в случае, если такому органу делегированы полномочия на осуществление интересующего согласования, поскольку в рассматриваемом случае речь идет не о совершении договора безвозмездной (спонсорской) помощи непосредственно самим хозяйственным обществом - управляющей компанией, а лишь о согласовании таким юридическим лицом действий иных юридических лиц.

Рассматривая вопрос совершения договоров безвозмездной (спонсорской) помощи между участниками холдинга в особом порядке, нельзя не отметить, что Указ № 458 предусмотрел возможность освобождения от налогообложения получателя безвозмездной (спонсорской) помощи при условии соблюдения нижеследующих законодательных требований.

Безвозмездная (спонсорская) помощь, получаемая управляющей компанией холдинга - резидентом Республики Беларусь от дочерних компаний холдинга или дочерними компаниями холдинга - резидентами Республики Беларусь от управляющей компании холдинга или от иных дочерних компаний холдинга, при исчислении налога на прибыль не включается в состав внереализационных доходов, учитываемых при налогообложении при одновременном соблюдении 4 законодательных условий:

• управляющая компания холдинга или собственник имущества (в отношении холдинга второго типа) владеет более 50 % простых (обыкновенных) акций (долей в уставных фондах) дочерних компаний холдинга - хозяйственных обществ, передающих и принимающих имущество. (При этом приведенное условие кажется не совсем корректным в силу того, что законодатель не устанавливает подобное ограничение применительно к совершению договоров безвозмездной (спонсорской) помощи в особом порядке, т.е. допускает их и в той ситуации, когда, например, управляющей компании холдинга принадлежит лишь 25 % акций дочерней компании холдинга и у управляющей компании холдинга нет ни реального влияния, ни значительного имущественного интереса в отношении дочерней компании холдинга);

• участники холдинга, передающие и принимающие безвозмездно имущество, не применяют особые режимы налогообложения и не зарегистрированы в качестве резидентов свободных экономических зон;

• участники холдинга, передающие и принимающие безвозмездное имущество, не являются участниками рынка ценных бумаг, производителями алкогольной или табачной продукции, банками и небанковскими кредитно-финансовыми организациями, страховыми организациями, не имеют в соответствии с законодательством освобождения (иначе, права на неуплату) налога на прибыль в течение нескольких налоговых периодов;

• полученное имущество используется участником холдинга в производстве продукции, выполнении работ, оказании услуг (при этом надо учитывать, что, если не касаться вопросов налогообложения, законодатель Республики Беларусь не ограничивает участников холдинга в целях передачи имущества друг другу на основе договора безвозмездной (спонсорской) помощи, совершаемого в особом порядке).

Кроме того, п.5 ст.127 Налогового кодекса РБ (далее - НК) предусматривает, что при налогообложении прибыли не учитываются выручка и затраты, связанные с безвозмездной передачей товара (работ, услуг), имущественных прав в пределах одного собственника. В силу подп.4.9.4 п.4 ст.128 НК в состав внереализационных доходов не включаются доходы, полученные при безвозмездной передаче в пределах одного собственника по его решению или решению уполномоченного им органа.

От редакции «Бизнес-Инфо» Материал ссылается на НК в редакции до 1 января 2019 г. С 1 января 2019 г. НК на основании Закона РБ от 30.12.2018 № 159-З изложен в новой редакции. Комментарии см. здесь. В части налогообложения материал актуален на дату его написания.

Таким образом, описанная выше налоговая льгота, предусмотренная Указом № 458, не имеет большого значения в случае, если речь идет о безвозмездной передаче имущества между:

• дочерними компаниями холдинга - унитарными предприятиями, чье имущество находится в собственности управляющей компании холдинга - хозяйственного общества;

• дочерними компаниями холдинга - дочерними унитарными предприятиями, чье имущество находится в собственности учредителя (собственника имущества) управляющей компании холдинга - унитарного предприятия;

• дочерними компаниями холдинга - учреждениями, чье имущество находится в собственности управляющей компании холдинга - хозяйственного общества;

• дочерними компаниями холдинга - учреждениями, чье имущество находится в собственности учредителя (собственника имущества) управляющей компании холдинга - унитарного предприятия;

• дочерними компаниями холдинга - унитарными предприятиями и учреждениями, чье имущество находится в собственности управляющей компании холдинга - хозяйственного общества;

• дочерними компаниями холдинга - дочерними унитарными предприятиями и учреждениями, чье имущество находится в собственности учредителя (собственника имущества) управляющей компании холдинга - унитарного предприятия;

• дочерней компанией холдинга - унитарным предприятием, чье имущество находится в собственности управляющей компании холдинга - хозяйственного общества и такой управляющей компанией;

• дочерней компанией холдинга - дочерним унитарным предприятием, чье имущество находится в собственности учредителя (собственника имущества) управляющей компании холдинга - унитарного предприятия и такой управляющей компанией;

• дочерней компанией холдинга - учреждением, чье имущество находится в собственности управляющей компании холдинга - хозяйственного общества и такой управляющей компанией;

• дочерней компанией холдинга - учреждением, чье имущество находится в собственности учредителя (собственника имущества) управляющей компании холдинга - унитарного предприятия и такой управляющей компанией;

• дочерними компаниями холдинга - унитарными предприятиями, чье имущество находится в собственности учредителя холдинга - физического лица (в отношении холдинга второго типа).

Последнее объясняется тем, что, как отмечено выше, безвозмездная передача имущества в пределах одного собственника - общеустановленная НК налоговая льгота.

И наконец, завершая рассмотрение вопроса о совершении договора безвозмездной (спонсорской) помощи между участниками холдинга, нельзя не отметить, что Указ № 458 предусмотрел: имущество, переданное в рамках таких договоров, подлежит включению в состав внереализационных доходов в налоговом периоде, в котором ранее была применена налоговая льгота, с применением мер ответственности, установленных за неуплату или неполную уплату сумм налогов, сборов, пошлин и пеней, предусмотренных налоговым законодательством за период со дня применения налоговых льгот по день уплаты налогов (включительно), в случае, если хотя бы одно из вышеперечисленных 4 условий в действительности не было соблюдено либо на момент совершения договора безвозмездной (спонсорской) помощи, либо впоследствии (в отношении использования такой помощи).

31.01.2012 г.

Ян Функ, доктор юридических наук, профессор Белорусского государственного университета, Председатель Международного арбитражного суда при Белорусской торгово-промышленной палате