Материал помещен в архив

О ВОЗМОЖНОСТИ ПРОДАЖИ ПРЕДПРИЯТИЯ КАК ИМУЩЕСТВЕННОГО КОМПЛЕКСА ОБЩЕСТВА С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ (ОБЩЕСТВА С ДОПОЛНИТЕЛЬНОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ)

Любое общество с ограниченной ответственностью (общество с дополнительной ответственностью) (далее - Общество) является собственником своего предприятия (предприятий). Согласно ст.132 Гражданского кодекса РБ (далее - ГК РБ) предприятием как объектом прав признается имущественный комплекс, используемый для осуществления предпринимательской деятельности. В состав предприятия как имущественного комплекса входят все виды имущества, предназначенные для его деятельности, включая земельные участки, здания, сооружения, оборудование, инвентарь, сырье, продукцию, права требования, долги, а также права на обозначение, индивидуализирующие предприятие, его продукцию, работы и услуги (фирменное наименование, товарные знаки, знаки обслуживания), и другие исключительные права, если иное не предусмотрено законодательством или договором.

Общество вправе распоряжаться своим предприятием (предприятиями) по своему усмотрению, в частности может его (их) продать.

В соответствии с п.1 ст.530 ГК РБ по договору продажи предприятия продавец обязуется передать в собственность покупателя предприятие в целом как имущественный комплекс, за исключением прав и обязанностей, которые продавец не вправе передавать другим лицам.

В состав предприятия как предмета договора продажи не входит коллектив работников, так как работники представляют собой субъекты права и к договору продажи предприятия общества напрямую отношения не имеют.

В случае продажи части предприятия либо доли в праве собственности на предприятие дополнительные требования, предъявляемые ГК РБ к порядку купли-продажи предприятия, не применяются, так как законодатель не рассматривает такие часть и долю в качестве предмета сделки продажи предприятия.

Предметом договора продажи предприятия является только предприятие в целом.

Не является предметом договора продажи предприятия Общества и продажа долей в уставном фонде, так как в этом случае продается не предприятие как единый имущественный комплекс, а имущественные (имеющие денежную оценку) права участника по отношению к Обществу.

В силу этого продажа долей в уставном фонде не связана с ограничениями и дополнительными требованиями, предъявляемыми к продаже предприятия в целом, так как при продаже долей в уставном фонде с имуществом, являющимся собственностью Общества, ничего не происходит. С точки зрения права здания, сооружения, оборудование и т.д. как были, так и остаются в собственности Общества, причем ничего не происходит и с обязательствами (долгами) общества перед третьими лицами. При продаже долей в уставном фонде происходит продажа не имущества, находящегося в собственности Общества, а имущества, находящегося в обладании его участников (в силу этого Общество к самой сделке купли-продажи долей в уставном фонде отношения не имеет).

Следовательно, если участники Общества желают продать все свое «дело», которое с точки зрения права фактически и является предприятием (предприятиями), то возможны два варианта продажи: либо продажа Обществом принадлежащего ему предприятия (предприятий) в соответствии с порядком продажи предприятия, либо продажа участниками принадлежащих им долей в уставном фонде (на наш взгляд, наиболее целесообразным является последнее - об этом ниже).

В ГК РБ термин «предприятие» используется, как правило, лишь для обозначения объекта гражданских прав, для обозначения же субъекта применяется понятие «унитарное предприятие». В силу этого продать возможно только предприятие, унитарное же предприятие продаже не подлежит (субъекты в праве Республики Беларусь не являются предметом сделок).

Предприятие же как объект гражданских прав наличествует у любой коммерческой организации, в т.ч. у Общества. Кроме того, предприятие как имущественный комплекс, предназначенный для осуществления предпринимательской деятельности, может быть и у индивидуального предпринимателя (понятие «предприятие» не ассоциируется законодателем лишь с юридическими лицами - коммерческими организациями, при описании продавца предприятия законодатель не указывает на то, что это исключительно юридическое лицо) и у некоммерческой организации при условии, что она вправе в соответствии с законодательством Республики Беларусь осуществлять предпринимательскую (хозяйственную) деятельность. В праве Республики Беларусь лишь трем видам некоммерческих организаций - политическим партиям, общественным объединениям и ассоциациям (союзам) - запрещено заниматься предпринимательской деятельностью. Все остальные некоммерческие организации в той или иной степени вправе осуществлять предпринимательскую деятельность и, следовательно, имущество данных организаций, используемое для осуществления предпринимательской деятельности, а также долги по этой деятельности и составляют предприятие некоммерческой организации.

У одного и того же Общества может быть не одно, а несколько предприятий. Гражданский кодекс РБ, регламентируя понятие «предприятие», исходит из того, что это имущественный комплекс, используемый для осуществления предпринимательской деятельности, а не все имущество, например, Общества, т.е. одно и то же лицо может иметь несколько обособленных имущественных комплексов, используемых для осуществления предпринимательской деятельности. Имущественные же комплексы включают в себя все виды имущества, предназначенного для ведения хозяйственной деятельности. При этом законодатель имеет в виду не юридическую, а фактическую деятельность, связанную с производством товаров, выполнением работ, оказанием услуг не для личного (домашнего, семейного) потребления, а для реализации иным лицам.

Наличие у одного Общества нескольких предприятий подтверждается, как правило, тем, что данные предприятия организационно оформлены в виде обособленных структурных подразделений Общества, каждое из которых имеет обособленный баланс, возможно, субсчет, через него осуществляется уплата налогов и т.д.

Следует ли признавать предприятие, если отсутствует его организационное оформление в виде обособленного структурного подразделения, а имеет место лишь его фактическое обособление (например, у Общества есть несколько магазинов, ресторан, цех по изготовлению товаров народного потребления, автостоянка, однако данные структурные подразделения не обособлены и не имеют ни обособленного баланса, ни субсчета)? На наш взгляд, невозможно дать однозначный ответ на данный вопрос, так как есть аргументы и за и против.

В качестве аргументов за признание такого имущества предприятием следует указать на то, что даже при отсутствии отдельного баланса и счета магазин, ресторан и т.д., как правило, имеют свое наименование, среди обязательств Общества можно четко выделить обязательства, имеющие отношение к каждому из таких подразделений, в т.ч. можно посчитать отдельно суммы налогов и иных обязательных платежей, уплачиваемых от деятельности каждого из них, определить имущество, относящееся к каждому из них, и т.д.

Мы считаем, что если возникла необходимость продать, например, один из магазинов, то во избежание возможных проблем правильнее оформить его как обособленное структурное подразделение. Необходимо согласовать размещение магазина в местном исполнительном и распорядительном органе (что в любом случае должно быть сделано), утвердить положение о данном обособленном структурном подразделении, выделить его на отдельный баланс (обособленный), открыть для него субсчет и т.д. И лишь после этого можно будет осуществить его продажу как предприятия.

Если вся деятельность Общества даже при осуществлении им нескольких разнородных видов деятельности связана с одним и тем же имуществом и нет возможности разделить это имущество, то такое имущество представляет собой единое предприятие. В таком случае можно сказать, что Общество имеет лишь одно предприятие и его продажа будет означать продажу всего дела Общества, т.е. полностью всего его имущества и долгов.

Следует обратить внимание на то, что при продаже предприятия передается весь имущественный комплекс, за исключением прав и обязанностей, которые продавец не вправе передавать другим лицам. Применительно к Обществу под данными правами подразумеваются прежде всего права на административные разрешения со стороны государства, например специальные разрешения (лицензии), т.е. продавец не вправе передать одновременно с предприятием принадлежащие ему лицензии, связанные с деятельностью предприятия.

В соответствии с п.2 ст.530 ГК РБ права на фирменное наименование, товарный знак, знак обслуживания и другие средства индивидуализации продавца и его товаров, работ или услуг, а также принадлежащие ему на основании лицензии права пользования такими средствами индивидуализации переходят к покупателю, если иное не предусмотрено договором.

В отношении товарных знаков и знаков обслуживания в соответствии с Законом РБ от 05.02.1993 № 2181-ХII «О товарных знаках и знаках обслуживания» их уступка одним лицом другому требует обязательной регистрации договора уступки в патентном органе Республики Беларусь, иначе для третьих лиц указанная уступка не будет являться действительной. В силу изложенного для перехода рассматриваемых прав от продавца предприятия - Общества - к покупателю необходимо, чтобы договор купли-продажи предприятия был зарегистрирован в Национальном центре интеллектуальной собственности.

Право же на фирменное наименование Общества является правом, связанным исключительно с конкретным Обществом, которое возникает при утверждении устава Общества и подлежит регистрации путем его включения в Единый государственный регистр юридических лиц и индивидуальных предпринимателей (п.2 ст.1013 ГК РБ). Законодатель допускает отчуждение и переход права на фирменное наименование при отчуждении предприятия в целом (п.1 ст.1016 ГК РБ). Однако, как отмечено выше, это проблематично, если в качестве продавца выступает Общество (собственник своего имущества).

Кто вправе быть продавцом предприятия общества с ограниченной ответственностью (общества с дополнительной ответственностью)?

Продавцом предприятия, как и любого другого имущества, прежде всего может быть его собственник, так как продажа предприятия всегда влечет изменение собственника соответствующего имущества. (В рамках одного собственника, как правило, не происходит продажа предприятия. Например, Республика Беларусь, которая является собственником значительного числа предприятий унитарных предприятий, при передаче предприятий из ведения одних министерств, государственных комитетов или иных республиканских органов государственного управления в ведение других республиканских органов государственного управления использует не гражданско-правовой институт продажи предприятия, а административно-правовой институт передачи унитарных предприятий как субъектов из ведения одного органа в ведение другого органа. Это имеет место и в отношении административно-территориальных единиц Республики Беларусь как субъектов права собственности: областей, городов областного подчинения, сельских районов, городов и городских поселков районного подчинения, если они обладают статусом административно-территориальной единицы (у сельсоветов подобная передача, как правило, отсутствует).)

Собственником же предприятия (предприятий) Общества, как отмечено выше, является само Общество, а не его участники. Именно Общество является собственником всего того, что составляет его предприятие: зданий, сооружений, оборудования, сырья, материалов, готовой продукции и т.д. Республике Беларусь же в приведенном примере принадлежат исключительно доли в уставном фонде.

Участники Общества также не являются собственниками предприятия Общества, т.е. его имущества, им тоже принадлежат лишь доли в уставном фонде.

Таким образом, в качестве продавца предприятия-Общества выступает само Общество, в отношении же предприятий юридических лиц - несобственников своего имущества в качестве продавца должно выступать не само юридическое лицо, непосредственный владелец предприятия, а собственник его имущества, т.е. учредитель либо учредитель учредителя (продавцом может быть и учредитель-несобственник, если собственник делегировал ему такие права, например в рамках государственной собственности).

Продажа предприятия Общества представляет собой самостоятельный правовой институт, не связанный ни с институтом продажи долей в уставном фонде, как отмечено выше, ни с институтом реорганизации Общества, ни с институтом ликвидации Общества. То есть при продаже предприятия Общества напрямую не происходит ни реорганизации, ни ликвидации Общества - собственника имущества и продавца предприятия.

Однако в случае продажи предприятия, которое представляет собой все имущество Общества, впоследствии возможна ликвидация Общества (но это самостоятельный правовой процесс). При этом участники могут и не ликвидировать общество, а лишь наделить его новым имуществом для продолжения деятельности. Следует учитывать, что у общества в качестве имущества будут и денежные средства, которые оно выручит от продажи предприятия.

Правосубъектность Общества, чье предприятие продается, не входит в состав предмета договора продажи, т.е. продажа правосубъектности невозможна и к покупателю от продавца не переходят все его права и обязанности даже в части, связанной с предприятием (об этом ниже). (Противоположный подход при продаже предприятия унитарного предприятия, где фактически (но не юридически) речь идет и о продаже правосубъектности.)

Второй стороной договора купли-продажи предприятия Общества, естественно, является покупатель. В качестве покупателя может выступать любой индивидуальный предприниматель, а также любое юридическое лицо, которому не запрещено осуществлять предпринимательскую деятельность и которое имеет в своих учредительных документах (или свидетельстве о государственной регистрации индивидуального предпринимателя) в качестве предмета своей деятельности виды деятельности, осуществляемые покупаемым предприятием.

Юридическое лицо или индивидуальный предприниматель, покупая предприятие Общества, становятся непосредственными владельцами данного предприятия, т.е. оно увеличивает их собственное имущество. И в силу этого создать на базе приобретенного предприятия новое юридическое лицо они могут применительно к юридическим лицам - покупателям путем либо реорганизации, либо нового учреждения унитарного предприятия. Реорганизация юридического лица - покупателя возможна, например, в формах разделения или выделения, но с разделом имущества уже между участниками юридического лица - покупателя. Допустимы и иные формы, например отчуждение указанного имущества путем внесения предприятия в уставный фонд коммерческой организации.

Возвращаясь к положениям п.2 ст.530 ГК РБ, необходимо отметить, что право на фирменное наименование переходит при продаже предприятия унитарного предприятия. Что же касается продажи предприятия, являющегося имуществом Общества, то продажа предприятия Обществом, на наш взгляд, не влечет за собой напрямую передачу прав на фирменное наименование. Общество, продав предприятие, составляющее все его имущество, как субъект продолжает существовать, а в силу этого у него должно быть фирменное наименование (иначе его нельзя будет идентифицировать), и, следовательно, оно по общему правилу не может передать свое фирменное наименование при продаже предприятия. В случае же, если в качестве покупателя выступает другое юридическое лицо - собственник своего имущества, например другое Общество, то ему может и не потребоваться фирменное наименование продавца, так как у него есть свое (законодатель в этом случае допускает указание в договоре продажи предприятия на то, что объектом купли-продажи не является фирменное наименование, которое остается у продавца).

Исходя из разных подходов к вопросу о продавце при продаже предприятия Общества (собственника своего имущества) и предприятия унитарного предприятия, по-разному решается и проблема передачи прав, полученных продавцом на основании разрешения (лицензии) на занятия соответствующей деятельностью.

В силу п.3 ст.530 ГК РБ эти права продавца не подлежат передаче покупателю предприятия, если иное не предусмотрено законодательством. При этом передача покупателю в составе предприятия обязательств, исполнение которых покупателем невозможно при отсутствии у него такого разрешения (лицензии), не освобождает продавца от соответствующих обязательств перед кредиторами.

Если речь идет о продаже предприятия унитарного предприятия, то в связи с тем, что вслед за объектом следует субъект, а продавцом является не само унитарное предприятие, а собственник его имущества, права продавца, т.е. собственника, не могут переходить к покупателю предприятия, так как при продаже интерес представляют не права продавца, а права унитарного предприятия. В этом случае положения п.3 ст.530 ГК РБ не имеют никакого отношения к продаже предприятия унитарного предприятия, поскольку права продавца и его лицензии никоим образом не связаны с предприятием и, следовательно, ни о какой их передаче не может быть и речи.

Рассмотрим такой пример. Собственником имущества унитарного предприятия (его учредителем) является Общество, у которого есть право (лицензия) на осуществление строительно-монтажных работ; основным видом деятельности унитарного предприятия является общественное питание, которое также лицензируется. При продаже предприятия унитарного предприятия покупателя не интересуют права Общества на осуществление строительной деятельности, и они, естественно, не переходят к покупателю. Однако покупателя интересуют права, связанные с лицензией на розничную торговлю и общественное питание, но эти права сохраняются за унитарным предприятием, так как с ним никаких изменений, за исключением смены собственника его имущества (предприятия), не происходит.

Таким образом, законодатель, регламентируя отношения в п.1 ст.530 ГК РБ, не предполагал возможности продажи предприятия не непосредственным владельцем его имущества, а иным лицом, т.е. учредителем унитарного предприятия.

Иначе обстоят дела при продаже предприятия Обществом. Продавец-Общество не может передать вместе с предприятием административное разрешение со стороны государства (лицензию) на осуществление определенного вида деятельности, так как в отношении административных разрешений не может существовать гражданско-правовое правопреемство.

Подобная ситуация требует, чтобы у покупателя, который приобретает предприятие, уже была лицензия на вид деятельности, которым занимается приобретаемое им предприятие.

Все это делает затруднительным (практически невозможным) приобретение предприятия лицом, которое не занимается лицензируемыми видами деятельности, осуществляемыми продаваемым предприятием: без наличия соответствующего имущества покупателю не выдадут специальное разрешение (лицензию), а при приобретении предприятия, осуществляющего лицензируемые виды деятельности, покупатель уже в момент перехода к нему предприятия «будет осуществлять» лицензируемые виды деятельности без лицензии. Единственный выход - прекратить указанную деятельность до момента получения им лицензии, что зачастую представляется невозможным, ведь остановка деятельности предприятия, например ресторана, на месяц уже повлечет значительные убытки, а есть и лицензируемые виды деятельности с непрерывным циклом, которые вообще невозможно остановить.

Учитывая, что в Республике Беларусь практически все доходные виды деятельности лицензируются, продажа предприятия Общества лицу, которое не занимается соответствующим лицензируемым видом деятельности, становится затруднительной.

При этом непонятно и каким образом реализуется положение гражданского закона о том, что продавец, продав предприятие и передав покупателю все обязательства в его составе, должен остаться обязанным перед кредиторами по лицензируемым обязательствам хотя и при наличии лицензии, но при отсутствии имущества, с помощью которого можно исполнить обязательство.

Возможно, законодатель предполагал, что обязательства, связанные с лицензируемыми видами деятельности, вообще не включаются в состав продаваемого предприятия; однако это невозможно в случае, если вся деятельность предприятия связана с лицензируемыми видами деятельности. В этой связи можно предположить, что законодатель предлагал рассматриваемый механизм лишь в случае, если наряду с лицензируемыми видами деятельности предприятие осуществляло и нелицензируемые. В таком случае новый собственник предприятия будет до момента получения лицензий осуществлять нелицензируемые виды деятельности, а обязательства по лицензируемым видам деятельности могут остаться обязательствами продавца, т.е. может не происходить перевод долга в отношении данных обязательств с точки зрения права. Таким образом, данные права и обязанности, которые остаются у продавца, будут представлять его имущество и они образуют его новый имущественный комплекс, который может рассматриваться как новое предприятие.

Кроме того, Общество получит денежные средства за продажу предприятия и они также станут частью его нового предприятия. Однако если у Общества не будет реального имущества для исполнения обязательств перед контрагентами по лицензируемым видам деятельности, то ему придется направить денежные средства, вырученные от продажи предприятия, на возмещение убытков кредиторов, но, с одной стороны, их может не хватить, чтобы рассчитаться за все убытки контрагентов, с другой стороны, какой смысл потратить все вырученные от продажи предприятия деньги на покрытие убытков кредиторов?

Прокомментированное положение ГК РБ еще раз подтверждает мысль о фактической невозможности продажи предприятия Общества лицу, которое не занимается лицензируемой деятельностью покупаемого предприятия.

В заключение еще раз ответим на главный вопрос: как следует поступать при продаже всего «дела» (всего имущества - единого предприятия Общества), осуществлять продажу предприятия или долей в уставном фонде? На наш взгляд, в отношении Общества гораздо разумнее (меньше формальностей и ограничений) осуществить продажу долей в уставном фонде в общем порядке (исходя из общих требований гражданского законодательства к договорам купли-продажи), а не осуществлять продажу предприятия. Применительно же к унитарному предприятию иного пути, кроме продажи предприятия, нет.

17.12.2008 г.

Ян Функ, Председатель Международного арбитражного суда при Белорусской торгово-промышленной палате кандидат юридических наук, доцент

От редакции: В Гражданский кодекс РБ от 07.12.1998 № 218-З на основании законов РБ от 20.06.2008 № 347-З, от 08.07.2008 № 366-З, от 28.12.2009 № 96-З (с 15 февраля 2010 г.), от 28.12.2009 № 97-З (с 15 июля 2010 г.), от 16.07.2010 № 172-З (с 1 января 2011 г.), от 10.01.2011 № 241-З (с 31 января 2011 г.), от 15.07.2010 № 167-З (с 3 февраля 2011 г.), от 03.07.2011 № 285-З (с 23 июля 2011 г.) и от 09.07.2012 № 388-З (с 18 января 2013 г.) внесены изменения и дополнения.

В Закон РБ от 05.02.1993 № 2181-XII «О товарных знаках и знаках обслуживания» на основании законов РБ от 15.07.2009 № 44-З (с 25 января 2010 г.) и от 22.12.2011 № 328-З (с 16 января 2012 г.) внесены изменения и дополнения.