Материал помещен в архив. Актуальный материал по теме см. здесь

ОШИБКИ НАНИМАТЕЛЯ ПРИ ЗАКЛЮЧЕНИИ ГРАЖДАНСКО-ПРАВОВЫХ ДОГОВОРОВ С ФИЗИЧЕСКИМИ ЛИЦАМИ

Особенности трудового и гражданско-правового договоров

Чтобы понять и разобраться в ошибках при заключении гражданско-правовых договоров (далее - ГПД) с физическими лицами, определимся, в чем их отличие от трудовых договоров (контрактов).

Трудовой договор - соглашение между работником и нанимателем с учетом норм ст.1 Трудового кодекса Республики Беларусь (далее - ТК).

От редакции «Бизнес-Инфо» С 28 января 2020 г. следует руководствоваться определением понятия «трудовой договор» согласно абзацу 17 части первой ст.1 ТК в редакции Закона Республики Беларусь от 18.07.2019 № 219-З (далее - Закон № 219-З): трудовой договор - соглашение между работником и нанимателем, в соответствии с которым работник обязуется выполнять работу по определенным одной или нескольким должностям служащих (профессиям рабочих) соответствующей квалификации согласно штатному расписанию и соблюдать внутренний трудовой распорядок, а наниматель обязуется предоставлять работнику обусловленную трудовым договором работу, обеспечивать условия труда, предусмотренные законодательством о труде, локальными правовыми актами и соглашением сторон, своевременно выплачивать работнику заработную плату.

Признаками трудовых отношений являются:

• выполнение работником работы по соответствующей профессии (должности) согласно рабочей (должностной) инструкции;

• соблюдение правил внутреннего трудового распорядка, режима труда и отдыха за вознаграждение в виде заработной платы.

Стороны трудового договора - наниматель и работник.

Трудовые договоры необходимо отличать от гражданско-правовых договоров, которые также выполняются личным трудом гражданина за определенное вознаграждение. Различие состоит, в частности, в их заключении, изменении и прекращении. При выполнении работ по гражданским договорам не действуют гарантии, установленные законодательством о труде (часть пятая п.1 ст.1 Гражданского кодекса Республики Беларусь (далее - ГК), ст.6 ТК).

От редакции «Бизнес-Инфо» С 1 января 2020 г. в части пятой п.1 ст.1 ГК слово «Семейные» заменено словами «Жилищные, семейные» Законом Республики Беларусь от 04.05.2019 № 185-З.

Гражданско-правовые договоры заключаются, как правило, для выполнения определенных, чаще всего разовых работ, и при достижении цели договор считается исполненным и прекращает свое действие. Законодатель предусматривает заключение гражданско-правового договора, если потребность в выполнении какой-либо работы (оказании услуги) не носит регулярного (постоянного) и длительного характера. При заключении ГПД необходимо соблюдать установленные законодательством существенные условия, изложенные в подп.1.1 п.1 Указа Президента Республики Беларусь от 06.07.2005 № 314 «О некоторых мерах по защите прав граждан, выполняющих работу по гражданско-правовым и трудовым договорам» (далее - Указ).

Обратите внимание! Также при заключении гражданско-правовых договоров следует иметь в виду, что отдельные виды работ (услуг) могут выполняться (оказываться) только при условиях, установленных законодательством: в частности, в законодательстве в отношении отдельных видов работ, услуг установлено требование о наличии специального разрешения (лицензии) либо регистрации в качестве индивидуального предпринимателя в соответствии с перечнем видов деятельности, на осуществление которых требуются специальные разрешения (лицензии), и уполномоченных на их выдачу государственных органов и государственных организаций, приведенным в приложении 1 к Положению о лицензировании отдельных видов деятельности, утвержденному Указом Президента Республики Беларусь от 01.09.2010 № 450 (далее - Перечень видов деятельности).

Таким образом, заключение гражданско-правового договора с гражданином на оказание услуг и выполнение работ, предусмотренных Перечнем видов деятельности, будет незаконным и может быть квалифицировано как незаконная предпринимательская деятельность гражданина, оказывающего подобные услуги.

Договор подряда является разновидностью гражданско-правового договора (ст.656 ГК) и предполагает определенную степень свободы и самостоятельности лица, выполняющего работу. При этом заказчик не может контролировать рабочее время подрядчика. Заказчик вправе контролировать ход выполнения работ и их качество в целом с целью выполнения работы в установленный договором срок. Стороны по договору подряда - заказчик и подрядчик.

Подведем итог вышесказанному.

Если поручаемая работа связана с необходимостью подчинения лица, ее выполняющего, правилам внутреннего трудового распорядка организации, руководителю (в том числе руководителю структурного подразделения), соблюдения трудовой дисциплины и штатным расписанием организации предусматривается штатная единица по профессии (должности), то в таком случае между сторонами заключается трудовой договор (контракт).

Следовательно, при наличии в штатном расписании организации соответствующей профессии (должности) нанимателю следует принимать работника по трудовому договору (контракту). При этом отметим, что в случае необходимости выполнить работы (оказать услуги) в большем объеме, чем это могут обеспечить штатные работники организации, наниматель вправе включить в штатное расписание дополнительные единицы и заключать с работниками срочные трудовые договоры на время выполнения определенной работы согласно п.3 части первой ст.17 ТК.

От редакции «Бизнес-Инфо» С 28 января 2020 г. ст.17 ТК изложена в новой редакции Законом № 219-З. Комментарий см. здесь.

Организация вправе в случае отсутствия необходимых специалистов либо штатных работников заключать в соответствии с нормами Указа один из трех видов гражданско-правовых договоров с физическими лицами. Необходимо отметить, что в законодательстве отсутствует запрет на заключение гражданско-правовых договоров со штатными работниками.

Основные отличия между гражданско-правовым и трудовым договорами

1. Гражданско-правовые отношения предполагают выполнение конкретной работы (задания) в объеме и сроки, согласованные сторонами, а трудовые отношения - это выполнение определенной функции по профессии, должности в период действия трудового договора.

2. По ГПД физическое лицо самостоятельно организует свою работу. По трудовому договору труд работника обязан организовать наниматель.

3. Гражданско-правовой договор носит обычно разовый характер и направлен на выполнение конкретного объема работ (оказание услуг). Трудовой договор заключается при наличии штатной единицы по соответствующей профессии или должности в штатном расписании организации и носит характер длящихся правоотношений.

Нарушения, которые допускаются при заключении ГПД

1. Указываются наименования профессии (должностей) согласно Единому квалификационному справочнику должностей служащих (Единому тарифно-квалификационному справочнику работ и профессий рабочих).

2. Поручаемая гражданам работа содержит условия должностных и рабочих инструкций.

3. В тексте гражданско-правовых договоров используются термины законодательства о труде.

Например: в гражданско-правовом договоре вместо слов «исполнитель» («подрядчик») и «заказчик» стороны договора используют слова «работник» и «работодатель». Вместо словосочетания «вознаграждение за выполненную работу (оказанные услуги)» или «цена договора» используется словосочетание «заработная плата».

4. Устанавливается требование подчиняться правилам внутреннего трудового распорядка, иным локальным нормативным правовым актам, регламентирующим вопросы дисциплины, выполнять письменные и устные приказы (распоряжения) непосредственных руководителей (мастера, бригадира).

5. В тексте таких договоров указываются нормы и расценки по выполняемой работе, действующие в организации.

6. К таким договорам прилагаются документы кадрового делопроизводства (заявления, приказы), ведутся табели учета фактически отработанного времени.

7. Дополнительно к гражданско-правовым договорам заключаются договоры о полной индивидуальной материальной ответственности.

8. Отсутствуют данные о сроках действия договора, суммах вознаграждений за выполненную работу, гарантиях и ответственности заказчика.

За нарушение требований заключения гражданско-правовых договоров предусмотрена ответственность по ст.9.25 Кодекса Республики Беларусь об административных правонарушениях (далее - КоАП) - наложение штрафа на индивидуального предпринимателя или юридическое лицо в размере 10 % от суммы договора, а при невозможности ее установления - до 15 базовых величин.

От редакции «Бизнес-Инфо» С 1 марта 2021 г. несоблюдение письменной формы гражданско-правовых договоров на выполнение работ, оказание услуг или создание объектов интеллектуальной собственности, заключаемых юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем с гражданами, а равно отсутствие в этих договорах условий, установленных законодательством, влекут наложение штрафа на индивидуального предпринимателя или юридическое лицо в размере до 25 БВ (ст.10.18 КоАП от 06.01.2021 № 91-З). Комментарий см. здесь.

Последствия признания отношений, основанных на гражданско-правовом договоре, трудовыми отношениями

Признание отношений, основанных на гражданско-правовом договоре, трудовыми отношениями может повлечь за собой необходимость дополнительных выплат, таких как:

• компенсация за неиспользованный трудовой отпуск;

• дополнительные выплаты, связанные с оплатой труда (как правило, пересмотр размера оплаты труда (вознаграждение будет рассматриваться как заработная плата, соответственно, размер оплаты может быть пересмотрен));

• штрафы за нарушение законодательства о труде, причинившее вред работнику (часть 4 ст.9.19 КоАП).

От редакции «Бизнес-Инфо» С 1 марта 2021 г. ответственность за нарушение законодательства о труде установлена в ст.10.12 КоАП от 06.01.2021 № 91-З. Комментарий см. здесь;

• дополнительные выплаты вследствие пересчета налоговых и страховых начислений и т. п.

Кроме того, следует обратить внимание на возможность наступления административной ответственности у физического лица, который систематически заключает гражданско-правовые договоры и получает доход от такой деятельности, за незаконную предпринимательскую деятельность, предусмотренную ст.12.7 КоАП.

От редакции «Бизнес-Инфо» С 1 марта 2021 г. ответственность за незаконную предпринимательскую деятельность предусмотрена в ст.13.3 КоАП от 06.01.2021 № 91-З. Комментарий см. здесь.

23.11.2018

Мария Ковалевич, юрист

По этой теме также см.:

1. Организация, имеющая собственную котельную, самостоятельно определяет дату начала и окончания отопительного сезона. Какой вид трудового договора необходимо заключить с кочегаром котельной на время отопительного сезона?

2. Можно ли заключить договор подряда с гражданином на уборку территории с учетом того, что деятельность в области обслуживания зданий и территорий, по чистке и уборке подлежит санитарно-гигиенической экспертизе?

3. Можно ли заключить договор подряда на уборку производственных помещений.