Материал помещен в архив

ОТВЕТСТВЕННОСТЬ ЗА НАРУШЕНИЯ ВНЕШНЕТОРГОВОГО И ВАЛЮТНОГО ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА

Общие положения

Существует несколько видов юридической ответственности:

1) гражданско-правовая (неустойка в форме штрафа или пени, возмещение убытков) - обычно это ответственность одного контрагента по договору перед другим. Применительно к сфере внешнеэкономической деятельности ее размеры и порядок применения определяются исключительно внешнеторговым договором. Гражданско-правовая ответственность - это также ответственность по регрессному обязательству (в т.ч. возмещение ущерба в результате применения санкций контрагентом или государственным органом);

2) дисциплинарная (замечание, выговор, увольнение и др.) и материальная (возмещение ущерба, причиненного нанимателю), регулируемые трудовым законодательством. Применяются нанимателями к работникам в т.ч. за нарушения, допущенные ими при осуществлении внешнеэкономической деятельности;

3) административная (определяется Кодексом Республики Беларусь об административных правонарушениях (далее - КоАП));

4) уголовная (определяется Уголовным кодексом РБ (далее - УК)).

Далее будут рассмотрены основные нарушения, которые могут совершать юридические лица и индивидуальные предприниматели при осуществлении внешнеэкономической деятельности, и меры по их предотвращению, однако предварительно необходимо сделать несколько замечаний.

1. Основной вид ответственности в данной сфере - административная, характерный признак которой - это производный характер норм КоАП: вначале должна быть какая-либо норма Указа Президента РБ от 27.03.2008 № 178 «О порядке проведения и контроля внешнеторговых операций» (далее - Указ № 178), Закона РБ от 22.07.2003 № 226-З «О валютном регулировании и валютном контроле» (далее - Закон № 226-З) или иного нормативно-правового акта, предписывающая какое-либо правило поведения (так называемая регулятивная норма) (примечание 1). И лишь затем несоблюдение предписания может повлечь административную ответственность по одной из статей КоАП (так называемая охранительная норма) (примечание 2). Данные нормы могут носить характер запрета (например, расчета в валюте между резидентами) или обязательства (например, возврата экспортной выручки) и их нарушение - важнейший элемент состава административного правонарушения. Другими элементами могут быть объект, субъект и субъективная сторона (вина).

2. Для многих административных правонарушений характерен так называемый двусубъектный состав: к административной ответственности может быть привлечено как само юридическое лицо, так и его руководитель (иные должностные лица) (примечание 3). При этом следует учитывать, что «нормальным» субъектом административной ответственности является именно физическое лицо, поэтому по умолчанию (т.е. если не уточняется субъект ответственности) во всех статьях Особенной части КоАП предполагается ответственность именно физического лица, а об ответственности юридического лица - должно быть специально упомянуто (часть вторая ст.4.8 КоАП).

В тех случаях, когда одно и то же административное правонарушение влечет ответственность как самой организации, так и ее должностного лица (например, ст.11.37 КоАП), может возникнуть вопрос о пределах ответственности. Например, встречаются ситуации, когда оштрафованное юридическое лицо в порядке материальной (распоряжение руководителя) либо гражданско-правовой (через регрессный иск в суде) ответственности пытается взыскать с виновного работника (должностного лица) сумму штрафа (примечание 4). Законность подобных действий организации не однозначна. Например, встречается мнение, что если контролирующий орган налагает ответственность как на организацию, так и на ее должностное лицо, то сама организация не вправе перераспределять бремя ответственности иным образом (фактически перекладывая ее целиком на своего сотрудника). В противном случае нарушается требование части восьмой ст.4.2 КоАП, согласно которому физическому лицу, совершившему административное правонарушение, должно быть назначено административное взыскание, необходимое и достаточное для его воспитания.

Впрочем, подобные «перегибы» не исключают в принципе возможность применения к работнику мер дисциплинарной и материальной ответственности за недостатки, повлекшие привлечение организации к административной ответственности. Более того, Декрет Президента РБ от 26.07.1999 № 29 «О дополнительных мерах по совершенствованию трудовых отношений, укреплению трудовой и исполнительской дисциплины» (подп.2.10 п.2) прямо называет в качестве дополнительного основания досрочного расторжения контракта по инициативе нанимателя «непринятие необходимых мер для своевременного поступления выручки по экспортным контрактам или оплаченного товара по импортным и бартерным контрактам».

3. Обязательный элемент субъективной стороны административного правонарушения - вина (часть шестая ст.4.2 КоАП). Для физических лиц и организаций вина определяется по-разному. В первом случае (ст.3.1) под виной понимается «психическое отношение физического лица к совершенному им противоправному деянию, выраженное в форме умысла или неосторожности», во втором (ст.3.5) - «юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что этим юридическим лицом не соблюдены нормы (правила), за нарушение которых предусмотрена административная ответственность, и данным лицом не были приняты все меры по их соблюдению» (примечание 5). Однако применительно к Указу № 178 есть особенность: резиденты обязаны обеспечить завершение в установленные сроки внешнеторговой операции нерезидентами. Иначе говоря, они выступают перед белорусским государством своего рода поручителями за действия нерезидентов, хотя последние де-юре могут быть привлечены к административной ответственности на территории Республики Беларусь (часть вторая ст.1.4 КоАП), однако законодатель в Указе № 178 не называет их в числе субъектов ответственности, предпочитая иметь дело с резидентами.

Правда, применительно к некоторым случаям законодатель смягчает свою позицию, освобождая резидентов от административной ответственности, предусмотренной ст.11.36 и 11.37 КоАП, случаях, если:

1) товар в то время, когда риски несла белорусская сторона, оказался уничтоженным, безвозвратно утерянным вследствие аварии или действия непреодолимой силы;

2) произошла недостача в силу естественного износа или убыли при нормальных условиях транспортировки и хранения;

3) товар выбыл из владения белорусской стороны вследствие неправомерных действий органов или должностных лиц иностранного государства;

4) возврат переведенной в счет оплаты товара суммы оказался невозможным в силу действия непреодолимой силы, объявленного иностранным государством моратория, а также неправомерных действий органов или должностных лиц иностранного государства.

Во всех случаях должны быть подтверждающие документы.

Кроме того, Указ № 178 (подп.1.4 п.1) фактически дополняет эти нормы КоАП, предусматривая, что внешнеторговая операция может быть завершена путем:

1) признания нерезидента экономически несостоятельным (банкротом);

2) исключения нерезидента из государственного реестра организаций (плательщиков) в стране регистрации;

3) принятия уполномоченными органами решения о конфискации (ином изъятии) у резидента либо нерезидента товаров в соответствии с законодательством государства, на территории которого произошла конфискация (иное изъятие) товаров.

Внешнеторговое законодательство

В настоящее время внешнеторговое и валютное законодательства постепенно сближаются. Несмотря на разные источники правового регулирования (в первом случае - Указ № 178, во втором - Закон № 226-З), их объединяет общность целей (положительное сальдо внешнеторгового и платежного баланса, устойчивость курса национальной валюты и т.д.) и методов осуществления (банковский контроль на стадии подготовки и проведения).

Следует учитывать, что в большинстве случаев размер административной ответственности относительно определен, т.е. КоАП задает некую «вилку», в пределах которой при определении размера ответственности должны учитываться (части вторая-третья ст.7.1 КоАП):

1) при наложении административного взыскания на физическое лицо: характер совершенного административного правонарушения, обстоятельства его совершения и личность физического лица, совершившего административное правонарушение, степень его вины, характер и размер причиненного им вреда, имущественное положение, а также обстоятельства, смягчающие или отягчающие административную ответственность (примечание 6);

2) для юридического лица: характер административного правонарушения, характер и размер причиненного вреда, обстоятельства, смягчающие или отягчающие административную ответственность, а также финансово-экономическое положение юридического лица.

Статья 7.2 КоАП прямо не называет в числе обстоятельств, смягчающих административную ответственность, попытки резидента по предотвращению нарушения, например в части завершения внешнеторговой операции в установленные сроки. Но, полагаем, что такие действия, как направление нерезиденту требований исполнить обязательство, обращение с иском в суд и т.п., если не де-юре, то де-факто могут свидетельствовать в его пользу. Сюда также можно отнести и обращение в Национальный банк РБ (далее - Нацбанк) с заявлением о продлении сроков завершения внешнеторговой операции. Следует учитывать, что в настоящее время за таким разрешением можно обратиться в любой момент - как до заключения договора, так и в ходе его исполнения, хоть на 59-й день для импорта либо 89-й для экспорта (п.5 Инструкции о порядке выдачи разрешений на продление сроков завершения внешнеторговых операций, утвержденной постановлением Правления Нацбанка РБ от 22.04.2009 № 52). Однако в случае установления главным управлением валютного регулирования и валютного контроля (главным управлением Нацбанка по области) при рассмотрении представленных заявителем документов фактов превышения резидентом срока завершения внешнеторговой операции без получения разрешения оно направляет информацию о выявленных нарушениях в соответствующие органы Комитета государственного контроля РБ (далее - Комитет госконтроля) (подп.2.7 п.2 названного выше постановления).

Ниже в таблице 1 приведены составы административных правонарушений. Ввиду того что содержание, как правило, в лаконичной форме выражено в названии статей, их диспозиции не приводятся. Вместо них приведена та регулятивная норма Указа № 178 или иного нормативно-правового акта, нарушение которой влечет административную ответственность.

В тех случаях, когда субъект административной ответственности - физическое лицо, могут возникнуть дополнительные вопросы. Обычно в белорусских организациях используется так называемая линейная система менеджмента, когда руководитель отвечает за все, что происходит в организации (примечание 9), это не исключает возможности привлечь к ответственности и иных должностных лиц (главного бухгалтера, начальника отдела внешнеэкономической деятельности, финансового директора и т.п.).

Справочно Должностное лицо - физическое лицо, постоянно, временно или по специальному полномочию выполняющее организационно-распорядительные или административно-хозяйственные функции, либо лицо, уполномоченное в установленном порядке на совершение юридически значимых действий, а также государственный служащий, имеющий право в пределах своей компетенции отдавать распоряжения или приказы и принимать решения относительно лиц, не подчиненных ему по службе (ст.1.3 КоАП).

Может возникнуть вопрос о возможности привлечения к ответственности сразу нескольких должностных лиц организации. Для этих целей существует понятие «соучастие в административном правонарушении» (ст.2.4 КоАП), причем соучастниками наряду с исполнителем признаются организаторы и пособники. Если в роли организатора выступает, например, руководитель, а исполнителя - главный бухгалтер, то существует возможность привлечения к административной ответственности обоих. При этом согласно части шестой ст.2.4 за деяние, совершенное исполнителем и не охватывавшееся умыслом соучастников, другие соучастники административной ответственности не несут.

Гораздо сложнее ситуация с пособником, т.е. физическим лицом, содействовавшим совершению административного правонарушения советами, указаниями, представлением информации, орудий или средств для совершения административного правонарушения, устранением препятствий или оказанием иной помощи и т.п. (например, юрисконсульт, внешний аудитор и т.д.). Согласно части седьмой ст.2.4 КоАП пособник несет административную ответственность только за соучастие в административных правонарушениях, специально предусмотренных статьями КоАП, причем ни одна из них не относится непосредственно к сфере внешнеэкономической деятельности.

Если речь идет об уголовной ответственности, то, помимо исполнителя, организатора и пособника, дополнительно появляется фигура подстрекателя - лица, склонившего другое к совершению преступления (ст.16 УК). Уголовная ответственность организатора, подстрекателя и пособника по сравнению с административной, как правило, строже, так как наступает по той же статье, что и исполнителя, с учетом характера и степени участия в преступлении каждого из соучастников (ст.66 УК).

В некоторых случаях проверка может столкнуться с неоконченным составом административного правонарушения (например, договор, содержащий нарушения законодательства заключен, но еще не исполнен). В таких случаях имеет место покушение на административное правонарушение (ст.2.3 КоАП), которое практически ненаказуемо, поскольку:

1) касается только действий физических лиц;

2) административная ответственность за покушение на административное правонарушение наступает в случаях, прямо предусмотренных статьями Особенной части КоАП (к сфере внешнеэкономической деятельности не относятся). В уголовном праве все намного серьезнее: в соответствии с частью второй ст.14 УК ответственность за покушение на преступление наступает по той же статье Особенной части УК, что и за оконченное преступление.

Валютное законодательство

Нарушения в сфере валютного законодательства тесно связаны с внешнеторговым и в некоторых случаях могут его дополнять. Например, полностью не получена экспортная выручка, остаток зачислен на счет в иностранном банке, открытый без соответствующего разрешения. В таких случаях возникает вопрос о наложении административного взыскания при совершении нескольких административных правонарушений (ст.7.4 КоАП). Общее правило: основное и дополнительные административные взыскания налагаются за каждое совершенное административное правонарушение в отдельности. Однако затем они полностью или частично складываются таким образом, чтобы размер налагаемого штрафа не превышал:

1) на физическое лицо - 400 БВ;

2) на индивидуального предпринимателя - 1 000 БВ;

3) на юридическое лицо - 2 000 БВ.

Переходя к перечислению конкретных составов административных правонарушений в области валютного регулирования (таблица 2), отметим, что в настоящее время многие из них отменены. Так, с 2007 г. не применяется административная ответственность за невыполнение банками функций агентов валютного контроля, с 2010 г. - за нарушение порядка применения неденежной формы прекращения обязательств (ст.11.41 КоАП), непредставление сведений о поступивших платежах (ст.11.50) или предоставление недостоверных сведений (ст.11.51) и др.

Однако этого недостаточно. Например, неправильное применение неденежной формы прекращения обязательств по экспорту можно при желании подвести под действующую ст.11.6 «Невозвращение из-за границы валюты» КоАП, а ст.11.53 «Осуществление незаконных финансовых операций» КоАП и вовсе универсальна, так как согласно своей диспозиции применяется в тех случаях, когда невозможно применить другие.

Кроме специальных составов «валютных» правонарушений, имеются и общие (т.е. относящиеся как к иностранной валюте, так и белорусским рублям), предусмотренные, например, ст.11.7 «Нарушение порядка ведения кассовых операций» КоАП.

В 2 случаях за нарушение валютного законодательства предусмотрена не только административная, но и уголовная ответственность:

1) статья 224 «Нарушение порядка открытия счетов за пределами Республики Беларусь» УК, обязательный элемент состава которой - совершение нарушений в течение года после наложения административного взыскания за такие же нарушения;

2) статья 225 «Невозвращение из-за границы валюты» УК. Отличие от ст.11.6 КоАП - особо крупный размер (т.е. более 2 000 БВ).

Санкции в случаях:

1) штраф, или лишение права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью, или ограничение свободы на срок до 3 лет, или лишение свободы на срок до 2 лет;

2) штраф, или лишение права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью, или ограничение свободы на срок до 4 лет, или лишение свободы на срок до 3 лет.

Привлечение к ответственности

С целью проверки соблюдения порядка проведения валютных операций, валютно-обменных операций с участием физических лиц могут проводиться внеплановые тематические оперативные проверки (п.84 Положения о порядке организации и проведения проверок, утвержденного Указом № 510 (далее - Положение № 510)).

Обратите внимание! Особенность таких проверок в том, что они проводятся без включения в координационный план контрольной (надзорной) деятельности и назначаются руководителем контролирующего (надзорного) органа (в частности, Комитета госконтроля, Нацбанка) или его уполномоченным заместителем в пределах компетенции для оперативного выявления и пресечения нарушений законодательства. Если в ходе проверки выявлено административное правонарушение и составлен протокол об административном правонарушении, то акт внеплановой тематической оперативной проверки может не составляться (п.91 Положения № 510).

Комитет государственного контроля РБ в основном вправе осуществлять проверки в сфере внешнеторговой деятельности и валютных операций (орган валютного контроля). Согласно ст.8 Закона РБ от 01.07.2010 № 142-З «О Комитете государственного контроля Республики Беларусь и его территориальных органах» органы Комитета госконтроля осуществляют в пределах своей компетенции государственный контроль:

1) за исполнением государственными органами, иными организациями и гражданами законодательства, регулирующего порядок осуществления внешнеторговой деятельности, в т.ч. за законностью использования государственных средств при осуществлении внешнеторговых операций;

2) соблюдением законодательства при осуществлении валютных операций, в т.ч. за поступлением в Республику Беларусь экспортной валютной выручки, поставкой по импорту товаров (работ, услуг, охраняемой информации, исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности), куплей-продажей и использованием иностранной валюты.

Обращает на себя внимание, что органы Министерства по налогам и сборам РБ не упомянуты в числе органов валютного контроля в ст.24 Закона № 226-З. Однако подп.5.2 п.5 Положения о Министерстве по налогам и сборам Республики Беларусь, утвержденного постановлением Совета Министров РБ от 31.10.2001 № 1592, относит к одной из функций данного Министерства осуществление валютного контроля (контроль за принятием иностранной валюты в качестве платежного средства, осуществлением валютно-обменных операций, обязательной продажей иностранной валюты). Эти же функции налоговых органов упомянуты в п.15 перечня контролирующих (надзорных) органов и сфер их контрольной (надзорной) деятельности, утвержденного Указом № 510.

Что касается наложения административных взысканий, то основной орган, ведущий административный процесс, - Комитет госконтроля (ст.3.7 Процессуально-исполнительного кодекса Республики Беларусь об административных правонарушениях (далее - ПИКоАП)). Значительно уже компетенция Нацбанка (правонарушения, предусмотренные частью первой ст.11.1, частями второй и третьей ст.11.2, ст.11.3, ст.11.5-11.6 КоАП), налоговых органов (ст.11.3, часть вторая ст.11.37 КоАП), таможенных органов (ст.11.44 КоАП), органов внутренних дел (часть первая ст.11.1 КоАП).

Согласно ст.7.6 КоАП установлены предельные сроки наложения административного взыскания, которые за правонарушения в области внешнеэкономической деятельности, предусмотренные главой 11 КоАП, составляют:

• 3 года со дня их совершения;

• 6 месяцев со дня их обнаружения.

Статьей 2.7 ПИКоАП установлена презумпция невиновности (примечание 12): лицо не может быть привлечено к административной ответственности, пока не будет установлена его виновность в совершении правонарушения. Причем обязанность доказывать виновность возлагается на должностное лицо органа, ведущего административный процесс. Напротив, лицо, в отношении которого ведется административный процесс, не обязано доказывать свою невиновность.

Как уже отмечалось, презумпция невиновности в полном объеме может быть применима только по отношению к физическим лицам. Для организаций критерий вины чисто формальный: нарушение соответствующих норм (правил) без рассмотрения его целей и мотивов.

Кроме того, ст.2.7 ПИКоАП устанавливает еще 2 дополнительные гарантии всестороннего и полного рассмотрения материалов дела:

1) обстоятельства, излагаемые в протоколе об административном правонарушении, в постановлении о наложении административного взыскания, не могут основываться на предположениях;

2) сомнения в обоснованности вывода о виновности лица, в отношении которого ведется административный процесс, толкуются в его пользу.

Примечание 1. Редко описание правонарушения содержится в самом КоАП, не повторяясь в других нормативно-правовых актах, хотя логически следуя из них (например, ст.11.36). В целом наличие охранительных норм без регулятивных больше характерно для уголовной ответственности, чем для административной.

Примечание 2. Эти нормы имеют различную структуру: регулятивная состоит из гипотезы (не обязательно) и диспозиции, охранительная - из диспозиции и санкции.

Примечание 3. До вступления в силу КоАП 2003 г. к административной ответственности могло быть привлечено только физическое лицо, а юридическое - к так называемой экономической. В настоящее время около 200 статей КоАП предусматривают административную ответственность организаций.

Примечание 4. Чтобы сумма штрафных санкций могла быть удержана из заработной платы работника в порядке дисциплинарной ответственности, должны соблюдаться условия, перечисленные в ст.408 и других Трудового кодекса РБ: размер ответственности - не более среднего месячного заработка, отсутствие возражений работника, соблюдение сроков и т.п. В противном случае - только регрессный иск в суде (п.3 ст.49 Гражданского кодекса РБ (далее - ГК)).

Примечание 5. На юридическом языке такое привлечение к ответственности юридического лица называется «объективным вменением». Оно не вполне согласуется с провозглашенной Указом Президента РБ от 16.10.2009 № 510 «О совершенствовании контрольной (надзорной) деятельности в Республике Беларусь» (п.15) презумпцией, согласно которой проверяемый субъект признается добросовестно исполняющим требования законодательства, пока не доказано иное.

Примечание 6. См.: ст.7.2 и 7.3 КоАП. Перечень как смягчающих, так и отягчающих обстоятельств достаточно далек от сферы внешнеэкономической деятельности и финансово-хозяйственной деятельности в целом.

Примечание 7. Для некоторых достаточно специфических случаев постановлением Правления Нацбанка РБ от 09.07.2009 № 101 «О проведении внешнеторговых операций» (далее - постановление № 101) установлены более длительные сроки.

Примечание 8. Если минимальный размер штрафа в соответствующей статье КоАП не указан, то согласно части второй ст.6.5 КоАП он, как правило, составляет: на физическое лицо - не менее 0,1 БВ, индивидуального предпринимателя - 2 БВ, юридическое лицо - 10 БВ.

Примечание 9. Даже организация бухгалтерского учета и создание необходимых условий для его правильного ведения согласно части первой ст.6 Закона РБ от 18.10.1994 № 3321-XII «О бухгалтерском учете и отчетности» относится к компетенции руководителя, а не главного бухгалтера. Это вопрос внутренней структуры организации, и отдельные локальные правовые акты (должностные инструкции, положения и т.п.) могут его корректировать.

Примечание 10. О понятии валютной операции, связанной с движением капитала, см.: ст.7 Закона № 226-З, в т.ч. осуществляемой на основании разрешений, - п.18 Правил № 72.

Примечание 11. См.: пп.39-41 Правил № 72, а также пп.55-71 Инструкции № 15. В частности:

1) без разрешения открываются в банках-нерезидентах счета по учету кредитных операций и счета дипломатических и других официальных представительств Республики Беларусь, консульских учреждений Республики Беларусь;

2) в уведомительном порядке - счета представительств в банках государств - участников Евразийского экономического сообщества (ЕврАзЭС) в национальной валюте того государства - участника ЕврАзЭС, на территории которого открывается счет представительства;

3) в разрешительном - все остальные.

Примечание 12. Презумпция невиновности характерна также для уголовного процесса (ст.16 Уголовно-процессуального кодекса РБ), некоторых видов дисциплинарной ответственности (ст.130 Кодекса Республики Беларусь об образовании). В гражданском праве действует презумпция виновности: отсутствие вины доказывается лицом, нарушившим обязательство (п.2 ст.372 ГК).

22.05.2013

Сергей Овсейко, кандидат юридических наук, кандидат экономических наук

От редакции: В Кодекс Республики Беларусь об административных правонарушениях от 21.04.2003 № 194-З на основании законов РБ от 12.07.2013 № 64-З, от 12.07.2013 № 60-З (с 24 октября 2013 г.), от 04.01.2014 № 120-З (с 13 февраля 2014 г.) и от 24.10.2014 № 197-З (с 17 ноября 2014 г.) внесены изменения и дополнения.