Пособие от 15.01.2009
Автор: Круглов Д.

Предприятие как имущественный комплекс


 

Материал помещен в архив

 

ПРЕДПРИЯТИЕ КАК ИМУЩЕСТВЕННЫЙ КОМПЛЕКС

В последнее время значительно возрос интерес к предприятию как имущественному комплексу (далее - ИК, предприятие как имущественный комплекс). Возникающие в связи с этим вопросы напрямую не регламентированы в законодательстве. Например:

- для чего нужна категория ИК;

- какие юридические действия возможны с ИК;

- если осуществляется купля-продажа ИК, то не происходит ли купля-продажа юридического лица и т.д.?

Получить ответы на эти и другие вопросы можно, проанализировав основные законодательные и нормативные акты, касающиеся ИК:

- Гражданский кодекс РБ (далее - ГК);

- Закон РБ от 22.07.2002 № 133-З «О государственной регистрации недвижимого имущества, прав на него и сделок с ним» (далее - Закон № 133-З);

- Положение о государственной регистрации и ликвидации (прекращении деятельности) субъектов хозяйствования, утвержденное Декретом Президента РБ от 16.03.1999 № 11 «Об упорядочении государственной регистрации и ликвидации (прекращения деятельности) субъектов хозяйствования» (далее - Положение № 11);

- Закон РБ от 20.06.2008 № 345-З «Об ипотеке» (далее - Закон № 345-З);

- постановление Совета Министров РБ от 01.06.2004 № 650 «Об утверждении Положения о порядке совершения регистрационных действий в отношении предприятия как имущественного комплекса» (далее - Положение № 650);

- постановление Комитета по земельным ресурсам, геодезии и картографии при Совете Министров РБ от 19.07.2004 № 34-1 «Об утверждении Инструкции об определении перечня документов, представляемых для государственной регистрации в отношении предприятия как имущественного комплекса» (далее - Инструкция № 34-1);

- постановление Комитета по земельным ресурсам, геодезии и картографии при Совете Министров РБ от 05.07.2004 № 34 «Об утверждении нормативных правовых актов по вопросам государственной регистрации предприятия как имущественного комплекса»;

- постановление Комитета по земельным ресурсам, геодезии и картографии при Совете Министров РБ от 14.06.2004 № 28 «Об утверждении инструкции о порядке формирования и ведения регистрационной книги в отношении предприятия как имущественного комплекса»;

- постановление Комитета по земельным ресурсам, геодезии и картографии при Совете Министров РБ от 24.11.2005 № 42 «Об утверждении прейскуранта на услуги по государственной регистрации предприятий как имущественных комплексов».

Итак, согласно ст.130 ГК к недвижимым вещам приравнивается предприятие в целом как имущественный комплекс.

Статьей 132 ГК предусмотрено, что:

- предприятием как объектом прав признается имущественный комплекс, используемый для осуществления предпринимательской деятельности.

В состав предприятия как имущественного комплекса входят все виды имущества, предназначенные для его деятельности, включая земельные участки, здания, сооружения, оборудование, инвентарь, сырье, продукцию, права требования, долги, а также права на обозначения, индивидуализирующие предприятие, его продукцию, работы и услуги (фирменное наименование, товарные знаки, знаки обслуживания), и другие исключительные права, если иное не предусмотрено законодательством или договором;

- предприятие в целом или его часть могут быть объектом купли-продажи, залога, аренды и других сделок, связанных с установлением, изменением и прекращением вещных прав.

Приведенные нормы позволяют сделать первый вывод: объектом купли-продажи, залога, аренды и других сделок, связанных с установлением, изменением и прекращением вещных прав может быть не только имущество предприятия (основные средства, продукция, товарно-материальные ценности и т.д.), но и само предприятие как ИК, а это принципиально.

Рассмотрим еще один очень важный вопрос о том, что предприятие в целом как ИК может быть объектом залога (при получении кредита). Ведь стоимость имущества предприятия и стоимость его как ИК - вещи различные.

Приобретая предприятие в качестве ИК, его собственник (собственники) получают дополнительные преимущества в реализации вышеуказанных сделок, связанных с установлением, изменением и прекращением вещных прав относительно предприятия и его имущества.

Рассмотрим эти сделки применительно к ИК.

1. Купля-продажа

В соответствии со ст.281 ГК при переходе права собственности на предприятие как имущественный комплекс к другому собственнику такое предприятие сохраняет право хозяйственного ведения на принадлежащее ему имущество.

Статьей 530 ГК установлено, что:

- по договору продажи предприятия продавец обязуется передать в собственность покупателя предприятие в целом как имущественный комплекс (ст.132 ГК), за исключением прав и обязанностей, которые продавец не вправе передавать другим лицам;

- права на фирменное наименование, товарный знак, знак обслуживания и другие средства индивидуализации продавца и его товаров, работ или услуг, а также принадлежащие ему на основании лицензии права использования таких средств индивидуализации переходят к покупателю, если иное не предусмотрено договором;

- права продавца, полученные им на основании специального разрешения (лицензии) на занятие соответствующей деятельностью, не подлежат передаче покупателю предприятия, если иное не установлено законодательством. Передача покупателю в составе предприятия обязательств, исполнение которых покупателем невозможно при отсутствии у него такого специального разрешения (лицензии), не освобождает продавца от соответствующих обязательств перед кредиторами.

В ст.531-535 ГК предусмотрено, что:

- договор продажи предприятия заключается в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами (п.2 ст.404 ГК), с обязательным приложением к нему документов, указанных в п.2 ст.532 ГК;

- несоблюдение формы договора продажи предприятия влечет его недействительность;

- договор продажи предприятия подлежит государственной регистрации и считается заключенным с момента такой регистрации;

- состав и стоимость продаваемого предприятия определяются в договоре продажи предприятия на основе полной инвентаризации предприятия, проводимой в соответствии с установленными правилами такой инвентаризации;

- до подписания договора продажи предприятия должны быть составлены и рассмотрены сторонами акт инвентаризации, бухгалтерский баланс, заключение аудиторской организации (аудитора - индивидуального предпринимателя), не связанной имущественными интересами со сторонами, о составе и стоимости предприятия, а также перечень всех долгов (обязательств), включаемых в состав предприятия, с указанием кредиторов, характера, размера и сроков их требований.

Имущество, права и обязанности, указанные в названных документах, подлежат передаче продавцом покупателю, если иное не следует из правил ст.530 ГК и не установлено соглашением сторон;

- кредиторы по обязательствам, включенным в состав продаваемого предприятия, должны быть до его передачи покупателю письменно уведомлены о его продаже одной из сторон договора продажи предприятия;

- кредитор, который письменно не сообщил продавцу или покупателю о своем согласии на перевод долга, вправе в течение 3 месяцев со дня получения уведомления о продаже предприятия потребовать прекращения или досрочного исполнения обязательства и возмещения продавцом причиненных этим убытков;

- кредитор, который не был уведомлен о продаже предприятия в порядке, предусмотренном п.1 ст.533 ГК, может предъявить иск об удовлетворении требований, предусмотренных п.2 ст.533 ГК, в течение года со дня, когда он узнал или должен был узнать о передаче предприятия продавцом покупателю;

- после передачи предприятия покупателю продавец и покупатель несут солидарную ответственность по включенным в состав переданного предприятия долгам, которые были переведены на покупателя без согласия кредитора;

- передача предприятия продавцом покупателю осуществляется по передаточному акту, в котором указываются данные о составе предприятия и об уведомлении кредиторов о продаже предприятия, а также сведения о выявленных недостатках переданного имущества и перечень имущества, обязанности по передаче которого не исполнены продавцом ввиду его утраты;

- подготовка предприятия к передаче, включая составление и представление на подписание передаточного акта, является обязанностью продавца и осуществляется за его счет, если иное не предусмотрено договором;

- предприятие считается переданным покупателю со дня подписания передаточного акта обеими сторонами.

С этого момента на покупателя переходит риск случайной гибели или случайного повреждения имущества, переданного в составе предприятия;

- право собственности на предприятие переходит к покупателю с момента государственной регистрации этого права;

- если иное не предусмотрено договором продажи предприятия, право собственности на предприятие переходит к покупателю и подлежит государственной регистрации непосредственно после передачи предприятия покупателю (ст.534 ГК);

- в случаях когда договором предусмотрено сохранение за продавцом права собственности на предприятие, переданное покупателю, до оплаты предприятия или до наступления иных обстоятельств, покупатель вправе до перехода к нему права собственности распоряжаться имуществом и правами, входящими в состав переданного предприятия, в той мере, в какой это необходимо для целей, для которых предприятие было приобретено.

2. Залог

Согласно п.2 ст.315 ГК залог земельных участков, предприятий, зданий, сооружений, квартир и другого недвижимого имущества (ипотека) регулируется законодательными актами об ипотеке. Общие правила о залоге, содержащиеся в ГК, применяются к ипотеке в случаях, когда законодательными актами об ипотеке не установлены иные правила.

Следует отметить, что с 26 декабря 2008 г. вступает в силу Закон № 345-З и на данном этапе целесообразно говорить о ближайшей перспективе.

Так, согласно п.2 ст.6 Закона № 345-З при ипотеке ИК право залога распространяется на все имущество, входящее в состав ИК, включая право требования и исключительные права, в т.ч. приобретенные в период ипотеки, если иное не предусмотрено законодательными актами или договором об ипотеке.

На основании п.1 ст.40 Закона № 345-З удовлетворение требований залогодержателя за счет имущества, являющегося предметом ипотеки, без обращения в суд допускается на основании нотариально удостоверенного соглашения между залогодержателем и залогодателем, заключенного после возникновения оснований для обращения взыскания на имущество, являющееся предметом ипотеки, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Законом и иными законодательными актами.

Вместе с тем в соответствии с п.3 ст.40 Закона № 345-З удовлетворение требований залогодержателя в порядке, предусмотренном п.1 ст.40 Закона № 345-З, не допускается в случае, если предметом ипотеки является ИК.

В соответствии со ст.48 Закона № 345-З состав передаваемого в ипотеку ИК и его стоимость определяются на основе полной инвентаризации данного имущества. Акт инвентаризации, бухгалтерский баланс и заключение аудиторской организации (аудитора - индивидуального предпринимателя) о составе и стоимости ИК, а также перечень всех долгов (обязательств), включаемых в состав этого предприятия, с указанием кредиторов, характера, размера и сроков их требований являются обязательными приложениями к договору об ипотеке. Период между датой составления акта инвентаризации, бухгалтерского баланса, заключения аудиторской организации (аудитора - индивидуального предпринимателя) о составе и стоимости ИК и датой заключения договора об ипотеке не может превышать 3 месяцев.

В ст.49 Закона № 345-З установлено, что:

-  ипотекой ИК может быть обеспечено обязательство, размер которого составляет не менее половины стоимости этого предприятия;

- ипотекой ИК обеспечивается обязательство, подлежащее исполнению не ранее чем через один год после заключения договора об ипотеке.

Статья 50 Закона № 345-З определяет следующие права залогодателя в отношении имущества, входящего в состав ИК, переданного в ипотеку:

- залогодатель вправе отчуждать и иным образом распоряжаться имуществом, входящим в состав ИК, переданного в ипотеку, за исключением случая, предусмотренного частью второй п.1, а также вносить изменения в состав данного имущества, когда это не влечет за собой уменьшения указанной в договоре об ипотеке общей стоимости ИК, а также не нарушает других условий договора об ипотеке, если иное не предусмотрено законодательством или договором об ипотеке.

Отчуждение недвижимого имущества, входящего в состав ИК, переданного в ипотеку, допускается после исключения его из состава этого предприятия;

- в случае непринятия залогодателем мер по обеспечению сохранности имущества, входящего в состав ИК, переданного в ипотеку, неэффективного использования этого имущества, что может привести к уменьшению стоимости ИК, залогодержатель вправе обратиться в суд с требованием о досрочном исполнении обязательства, обеспеченного ипотекой, или о введении ипотечного контроля за деятельностью залогодателя.

В соответствии с решением суда о введении ипотечного контроля залогодержатель в порядке ипотечного контроля может быть уполномочен:

- требовать от залогодателя регулярного представления бухгалтерских и иных отчетных документов;

- требовать от залогодателя проведения аудита (проверки бухгалтерского учета и бухгалтерской (финансовой) отчетности и других документов залогодателя, а при необходимости и (или) проверки его деятельности, которая должна отражаться в бухгалтерской (финансовой) отчетности);

- предварительно согласовывать заключение сделок с имуществом, входящим в состав ИК;

- предъявлять в суд иски о признании сделок, заключенных залогодателем без согласования с залогодержателем, недействительными.

В соответствии со ст.51 Закона № 345-З в случае неисполнения залогодателем обязательства, обеспеченного ипотекой ИК, взыскание на имущество, входящее в состав ИК, переданного в ипотеку, может быть обращено только по решению суда.

К покупателю, который приобрел на публичных торгах (торгах) ИК, переходят относящиеся к этому предприятию права и обязанности собственника данного предприятия с момента государственной регистрации перехода права собственности на приобретенное предприятие как ИК.

3. Аренда

Статьей 627 ГК установлено, что по договору аренды предприятия в целом как ИК, используемого для осуществления предпринимательской деятельности, арендодатель обязуется предоставить арендатору за плату во временное владение и пользование земельные участки, здания, сооружения, оборудование и другие входящие в состав предприятия основные средства, передать в порядке, на условиях и в пределах, определяемых договором, запасы сырья, топлива, материалов и иные оборотные средства, права пользования землей, водой и другими природными ресурсами, зданиями, сооружениями и оборудованием, иные имущественные права арендодателя, связанные с предприятием, права на обозначения, индивидуализирующие деятельность предприятия, и другие исключительные права, а также уступить ему права требования и перевести на него долги, относящиеся к предприятию. Передача прав владения и пользования находящимся в собственности других лиц имуществом, в т.ч. землей и иными природными ресурсами, производится в порядке, предусмотренном законодательством.

Кроме того, данной статьей определено, что права арендодателя, полученные им на основании специального разрешения (лицензии) на занятие соответствующей деятельностью, не подлежат передаче арендатору, если иное не установлено законодательством. Включение в состав передаваемого по договору предприятия обязательств, исполнение которых арендатором невозможно при отсутствии у него такого специального разрешения (лицензии), не освобождает арендодателя от соответствующих обязательств перед кредиторами.

Из норм данной статьи также вытекает, в частности, такое новое качество, как возможность для арендодателя в рамках договора аренды перевести на арендатора долги, относящиеся к предприятию (в т.ч. и долги перед бюджетом, внебюджетными фондами и Фондом социальной защиты населения).

Статья 628 ГК определяет следующее:

1) кредиторы по обязательствам, включенным в состав предприятия до его передачи арендатору, должны быть письменно уведомлены арендодателем о передаче предприятия в аренду;

2) кредитор, который письменно не сообщил арендодателю о своем согласии на перевод долга, вправе в течение 3 месяцев со дня получения уведомления о передаче предприятия в аренду потребовать прекращения или досрочного исполнения обязательства и возмещения причиненных этим убытков;

3) кредитор, который не был уведомлен о передаче предприятия в аренду в порядке, предусмотренном п.1 ст.628 ГК, может предъявить иск об удовлетворении требований, предусмотренных п.2 ст.628 ГК, в течение года с момента передачи предприятия в аренду;

4) после передачи предприятия в аренду арендодатель и арендатор несут солидарную ответственность по включенным в состав переданного предприятия долгам, которые были переведены на арендатора без согласия кредитора.

Следующие требования к оформлению договора аренды определены cт.629 ГК:

- договор аренды предприятия заключается в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами (п.2 ст.404 ГК);

- договор аренды предприятия подлежит государственной регистрации и считается заключенным с момента такой регистрации;

- несоблюдение формы договора аренды предприятия влечет его недействительность.

Согласно ст.630 ГК передача предприятия арендатору осуществляется по передаточному акту. Подготовка предприятия к передаче, включая составление и представление на подписание передаточного акта, является обязанностью арендодателя и осуществляется за его счет, если иное не предусмотрено договором аренды предприятия.

В ст.631 ГК установлено, что если иное не предусмотрено договором аренды предприятия, то арендатор не вправе без согласия арендодателя продавать, обменивать, предоставлять во временное пользование либо взаймы материальные ценности, входящие в состав имущества арендованного предприятия, сдавать их в субаренду и передавать свои права и обязанности по договору аренды в отношении таких ценностей другому лицу. При осуществлении указанных сделок с согласия арендатора не допускаются уменьшение стоимости предприятия и нарушение других положений договора аренды предприятия. Указанный порядок не применяется в отношении земли и других природных ресурсов, а также в иных случаях, предусмотренных законодательством.

Если иное не предусмотрено договором аренды предприятия, арендатор вправе без согласия арендодателя вносить изменения в состав арендованного имущественного комплекса, проводить его реконструкцию, расширение, техническое перевооружение, увеличивающие его стоимость.

Вместе с тем на основании ст.632 ГК арендатор предприятия обязан в течение всего срока действия договора аренды предприятия поддерживать предприятие в надлежащем техническом состоянии, в т.ч. осуществлять его текущий и капитальный ремонт. На арендатора возлагаются расходы, связанные с эксплуатацией арендованного предприятия, если иное не предусмотрено договором, а также с уплатой платежей по страхованию арендованного имущества.

Статьей 633 ГК установлено, что арендатор предприятия имеет право на возмещение ему стоимости неотделимых улучшений арендованного имущества, если они произведены с согласия арендодателя и иное не предусмотрено договором аренды предприятия.

Арендодатель может быть освобожден судом от обязанности возмещения арендатору стоимости таких улучшений, если докажет, что издержки арендатора на эти улучшения повышают стоимость арендованного имущества несоразмерно улучшению его качества и (или) эксплуатационных свойств или при осуществлении таких улучшений были нарушены принципы добросовестности и разумности.

В соответствии со ст.635 ГК при прекращении договора аренды предприятия арендованный ИК должен быть возвращен арендодателю с соблюдением правил, предусмотренных ст.627, 628 и 630 ГК. Подготовка предприятия к передаче арендодателю, включая составление и представление на подписание передаточного акта, является в этом случае обязанностью арендатора и осуществляется за его счет, если иное не предусмотрено договором.

4. Доверительное управление

Согласно ст.896 ГК объектом доверительного управления могут быть предприятия и другие имущественные комплексы, отдельные объекты, относящиеся к недвижимому имуществу, ценные бумаги, права, удостоверенные бездокументарными ценными бумагами, исключительные права и другое имущество.

По договору доверительного управления имуществом в соответствии со ст.895 ГК одна сторона (вверитель) передает другой стороне (доверительному управляющему) на определенный срок имущество в доверительное управление, а доверительный управляющий обязуется за вознаграждение осуществлять управление этим имуществом в интересах вверителя или указанного им лица (выгодоприобретателя).

Передача имущества в доверительное управление не влечет перехода права собственности на него к доверительному управляющему.

Осуществляя доверительное управление имуществом, доверительный управляющий вправе совершать в отношении этого имущества в соответствии с договором доверительного управления любые юридические и фактические действия в интересах вверителя или выгодоприобретателя.

Законодательством или договором могут быть предусмотрены ограничения в отношении отдельных действий по доверительному управлению имуществом.

Сделки с переданным в доверительное управление имуществом доверительный управляющий совершает от своего имени, указывая при этом, что он действует в качестве такого управляющего. Это условие считается соблюденным, если при совершении действий, не требующих письменного оформления, другая сторона информирована об их совершении доверительным управляющим в этом качестве, а в письменных документах после имени или наименования доверительного управляющего помещен знак «Д.У.».

При отсутствии указания о действии доверительного управляющего в этом качестве доверительный управляющий обязывается перед третьими лицами лично и отвечает перед ними только принадлежащим ему имуществом.

Следует отметить, что доверительное управление ИК также является новым качеством для предприятия, поскольку на практике в большей степени используется понятие внешнего управления в рамках процедуры банкротства (санации).

Очевидно, что для осуществления указанных выше сделок с предприятием оно должно быть зарегистрировано как ИК с соответствующей регистрацией права собственности на него, поэтому рассмотрим данную процедуру более подробно.

5. Порядок государственной регистрации предприятия как объекта недвижимости (имущественного комплекса) и сделок с ним

Закон № 133-З устанавливает правила государственной регистрации в отношении видов объектов недвижимого имущества, в т.ч. ИК.

В соответствии со ст.4 Закона № 133-З объектами государственной регистрации являются:

- создание, изменение, прекращение существования недвижимого имущества;

- возникновение, переход, прекращение прав и ограничений (обременений) прав на недвижимое имущество, подлежащие в соответствии с законодательными актами РБ государственной регистрации;

- сделки с недвижимым имуществом, подлежащие в соответствии с законодательными актами РБ государственной регистрации.

На основании ст.7 Закона № 133-З государственная регистрация недвижимого имущества - юридический акт признания и подтверждения государством создания, изменения, прекращения существования недвижимого имущества.

Недвижимое имущество считается созданным, измененным, прекратившим существование с момента государственной регистрации соответственно его создания, изменения, прекращения существования.

Государственная регистрация права, ограничения (обременения) права на недвижимое имущество - юридический акт признания и подтверждения государством возникновения, перехода, прекращения права, ограничения (обременения) права на недвижимое имущество (ст.8 Закона № 133-З).

Государственной регистрации подлежит возникновение, переход, прекращение права собственности, а также следующих прав и ограничений (обременений) прав на недвижимое имущество, в частности, применительно для ИК:

- доверительного управления;

- ипотеки;

- иных прав и ограничений (обременений) прав в случаях, предусмотренных законодательными актами РБ.

Право, ограничение (обременение) права на недвижимое имущество, подлежащие государственной регистрации, возникают, переходят, прекращаются с момента государственной регистрации соответственно их возникновения, перехода, прекращения.

На основании ст.9 Закона № 133-З государственная регистрация сделки с недвижимым имуществом - юридический акт признания и подтверждения государством факта совершения сделки.

Государственной регистрации подлежат договоры, которые являются или могут стать основанием возникновения, перехода, прекращения прав или ограничений (обременений) прав на недвижимое имущество, подлежащих государственной регистрации в соответствии со ст.8 Закона № 133-З, в т.ч. договоры:

- отчуждения недвижимого имущества (купля-продажа, мена, дарение, рента и др.);

- об ипотеке;

- доверительного управления недвижимым имуществом;

- раздела недвижимого имущества, являющегося общей собственностью, на два или более объекта недвижимого имущества;

- слияния двух или более объектов недвижимого имущества в один объект недвижимого имущества с образованием общей собственности.

Сделка с недвижимым имуществом, подлежащая государственной регистрации, считается заключенной с момента государственной регистрации, если иное не предусмотрено законодательными актами РБ.

Следует отметить, что, по мнению автора, ст.9 Закона № 133-З:

- не исключает применение к ИК такого рода сделок, как мена, дарение и рента, что само по себе также является новым качеством для предприятия как ИК;

- предполагает, что раздел недвижимого имущества на несколько его объектов, а также слияние двух или более объектов недвижимого имущества в один объект может сопутствовать процедурам реорганизации юридических лиц в виде разделения или слияния.

В соответствии со ст.10 Закона № 133-З государственная регистрация изменения, прекращения существования недвижимого имущества, возникновения, перехода, прекращения прав на недвижимое имущество, государственная регистрация сделки с недвижимым имуществом не могут осуществляться ранее государственной регистрации создания соответствующего недвижимого имущества.

Государственная регистрация возникновения, перехода, прекращения права, ограничения (обременения) права на недвижимое имущество, основанием которых является сделка, подлежащая государственной регистрации, не может осуществляться ранее государственной регистрации соответствующей сделки.

Государственная регистрация создания недвижимого имущества на основании договора о разделе недвижимого имущества, являющегося общей собственностью, либо договора о слиянии двух или более объектов недвижимого имущества в один объект недвижимого имущества с образованием общей собственности не может осуществляться ранее государственной регистрации соответствующего договора.

С учетом последовательности, установленной ст.10 Закона № 133-З, одновременно может осуществляться государственная регистрация создания, изменения, прекращения существования недвижимого имущества, государственная регистрация возникновения, перехода, прекращения нескольких прав, ограничений (обременений) прав на это недвижимое имущество и государственная регистрация нескольких сделок с ним.

Статьей 41 Закона № 133-З установлено следующее:

1) регистрационные действия в отношении ИК совершаются регистратором республиканской организации по государственной регистрации в порядке, установленном Правительством РБ;

2) регистрационные действия в отношении ИК являются основанием для государственной регистрации прав на земельные участки, капитальные строения (здания, сооружения), незавершенные законсервированные капитальные строения, изолированные помещения, если соответствующие объекты или имущественные права на них входят в состав ИК;

3) государственная регистрация прав на земельные участки, капитальные строения (здания, сооружения), незавершенные законсервированные капитальные строения, изолированные помещения, вытекающая из регистрационных действий в отношении ИК, осуществляется регистраторами соответствующих территориальных организаций по государственной регистрации по указанию регистратора республиканской организации по государственной регистрации;

4) моментом государственной регистрации прав на земельные участки, капитальные строения (здания, сооружения), незавершенные законсервированные капитальные строения, изолированные помещения, вытекающей из регистрационных действий в отношении ИК, являются время и дата принятия документов, представленных для осуществления государственной регистрации, регистратором республиканской организации по государственной регистрации.

Согласно п.3 Положения № 650 в состав ИК включаются:

- здания, сооружения, оборудование, инвентарь, сырье, продукция, земельные участки, за исключением земельных участков, предоставленных на праве пожизненного наследуемого владения, постоянного пользования, временного пользования, а также объектов, изъятых либо ограниченных в обороте;

- права требования, долги, за исключением вытекающих из административных, семейных, трудовых правоотношений;

- исключительные права на объекты интеллектуальной собственности, включая права на средства индивидуализации (кроме права на географические указания);

- право аренды;

- иные имущество и имущественные права в случаях, предусмотренных законодательством.

Пунктом 4 Положения № 650 установлено, что перечень имущества, включаемого в состав ИК, определяется собственником этого имущества самостоятельно или в установленном порядке юридическим лицом, которому данное имущество принадлежит на праве хозяйственного ведения, оперативного управления, либо уполномоченным в соответствии с законодательством.

На основании п.5 Положения № 650 государственная регистрация создания ИК является обязательной в предусмотренных законодательными актами случаях до совершения сделок с предприятием.

Государственная регистрация создания предприятия и возникновения права собственности на него осуществляется одновременно.

При включении в состав предприятия имущества, принадлежащего юридическому лицу на праве хозяйственного ведения или оперативного управления, одновременно с государственной регистрацией создания предприятия осуществляется государственная регистрация возникновения права собственности и права хозяйственного ведения или права оперативного управления на него.

Регистрационные действия в отношении ИК совершаются регистратором республиканской организации по государственной регистрации недвижимого имущества, прав на него и сделок с ним (далее - республиканская организация по государственной регистрации) (п.8 Положения № 650).

Государственная регистрация возникновения, перехода, прекращения прав, ограничений (обременений) прав на объекты недвижимого имущества, входящие в состав предприятия, производится регистраторами территориальных организаций по государственной регистрации недвижимого имущества, прав на него и сделок с ним по месту нахождения этих объектов на основании письменных указаний регистратора республиканской организации по государственной регистрации.

Пунктом 9 Положения № 650 установлено, что регистрационные действия в отношении ИК совершаются в следующем порядке:

внесение в журнал регистрации заявлений информации о поступившем заявлении;

проверка отсутствия оснований для отказа в приеме документов, представленных для совершения регистрационного действия;

прием документов, внесение в журнал регистрации заявлений отметки о приеме документов, внесение в регистрационную книгу отметки о поступлении документов, выдача расписки о приеме документов;

принятие решения о совершении регистрационных действий либо об отказе в совершении регистрационных действий;

внесение регистратором республиканской организации по государственной регистрации записи о государственной регистрации в регистрационную книгу;

заведение регистрационного дела;

составление свидетельства о государственной регистрации (совершение регистрационной надписи).

Согласно п.11 Положения № 650 регистраторы территориальных организаций по государственной регистрации совершают в течение 7 рабочих дней с момента поступления указания регистратора республиканской организации по государственной регистрации регистрационные действия в соответствии с указаниями, составляют и направляют уведомления о произведенных регистрационных действиях в республиканскую организацию по государственной регистрации.

Регистрационные действия в отношении ИК совершаются в течение 30 дней с момента приема документов, представленных для осуществления государственной регистрации регистратору республиканской организации по государственной регистрации (п.12 Положения № 650).

В соответствии с п.2 Инструкции № 34-1 для государственной регистрации создания, изменения, прекращения существования ИК, возникновения, перехода, прекращения прав, ограничений (обременений) прав на него и сделок с ним представляются следующие документы:

заявление о государственной регистрации создания, изменения, прекращения существования ИК, возникновения, перехода, прекращения прав, ограничений (обременений) прав на него и сделок с ним;

документы, содержащие идентификационные сведения, подлежащие занесению в регистрационную книгу в отношении предприятия при совершении регистрационных действий, документы, подтверждающие полномочия представителей и должностных лиц;

документы, являющиеся основанием для государственной регистрации;

документы, подтверждающие внесение платы за совершение регистрационных действий.

Документы, указанные в абзацах 3-5 части первой п.2 Инструкции № 34-1, представляются в подлинниках и копиях без нотариального удостоверения. Подлинники документов подлежат возврату заявителю, а их копии помещаются в регистрационное дело. Документы, являющиеся основанием для государственной регистрации, общие для нескольких государственных регистраций, подаются в одном экземпляре.

Согласно п.3 Инструкции № 34-1 заявление о государственной регистрации создания, изменения, прекращения существования ИК, возникновения, перехода, прекращения прав, ограничений (обременений) прав на него подается собственником (сособственниками) ИК (имущества, включаемого в состав предприятия) либо уполномоченным собственником лицом.

В случае если имущество, включаемое в состав ИК, находится в хозяйственном ведении или оперативном управлении, то заявление о государственной регистрации создания, изменения, прекращения существования ИК, возникновения, перехода, прекращения прав, ограничений (обременений) прав на него может быть подано обладателями права хозяйственного ведения либо права оперативного управления.

Заявление о государственной регистрации сделки с ИК, а также основанного на ней перехода права подписывается совместно сторонами сделки, если иное не установлено договором.

В случае ликвидации юридического лица заявление о государственной регистрации прекращения существования ИК и прекращения прав, ограничений (обременений) прав на него подается председателем ликвидационной комиссии или ликвидатором.

Документами, являющимися основанием для государственной регистрации создания, изменения ИК, возникновения права собственности, хозяйственного ведения, оперативного управления им, в соответствии с п.5 Инструкции № 34-1 являются:

- решение правообладателя, иного уполномоченного в соответствии с законодательством лица (органа) в письменной форме о создании, изменении ИК (приказ руководителя юридического лица, другой документ);

- перечень имущества и имущественных прав, входящих в состав ИК, по форме согласно приложению 3 к Инструкции № 34-1, содержащий перечень всех долгов (обязательств), включаемых в состав ИК, с указанием кредиторов, характера, размера и сроков их требований;

- акт полной инвентаризации ИК либо результатов инвентаризации имущества и финансовых обязательств;

- заключение независимого аудитора о составе и стоимости ИК либо заключение экспертизы правильности оценки имущества, либо о правильности определения величины уставного фонда акционерного общества, либо заключение о достоверности оценки имущества, вносимого в уставный фонд иного юридического лица, либо расчет величины чистых активов, заверенных соответствующим уполномоченным органом управления;

- бухгалтерский баланс;

- документ, подтверждающий согласие собственника имущества, включаемого в состав ИК (уполномоченного органа), на его создание и осуществление государственной регистрации создания, изменения ИК, возникновения права собственности, права хозяйственного ведения, права оперативного управления имуществом, в случае, когда заявление о государственной регистрации подается лицом, которому имущество, включаемое в состав ИК, принадлежит на праве хозяйственного ведения, оперативного управления (решение соответствующего уполномоченного органа, гриф «СОГЛАСОВАНО» на решении правообладателя, иной документ);

- документы, содержащие информацию из государственных реестров (регистров) о наличии зарегистрированных прав, ограничений (обременений) прав на имущество, включаемое в состав ИК, если указанное имущество, права, ограничения (обременения) на него подлежат государственной регистрации в соответствии с законодательством (выписка из регистрационной книги, иной документ);

- документы, подтверждающие согласие залогодержателей имущества на включение такого имущества в состав ИК (письмо, гриф «СОГЛАСОВАНО» на решении правообладателя, иной документ);

- документы, подтверждающие согласие залогодержателей ИК, лиц, в пользу которых установлены ограничения (обременения) прав на предприятие, на осуществление государственной регистрации изменения предприятия.

Акт полной инвентаризации либо акт результатов инвентаризации имущества и финансовых обязательств представляется регистратору для ознакомления. В регистрационное дело помещаются копии инвентаризационных описей, подтверждающих наличие и стоимость объектов, включаемых в состав предприятия.

Согласно п.7 Инструкции № 34-1 документами, являющимися основанием для государственной регистрации сделки с ИК, являются:

- документы, выражающие содержание сделки;

- документ, подтверждающий согласие собственника ИК (уполномоченного органа) на совершение сделки с ИК, в случае, когда стороной сделки является лицо, которое обладает правом хозяйственного ведения или оперативного управления на ИК (решение соответствующего уполномоченного органа, письмо, другой документ);

- документ, подтверждающий согласие залогодержателя ИК на совершение сделки с предприятием (например, письмо, гриф «СОГЛАСОВАНО» на решении правообладателя, иной документ), в случае, если ИК находится в залоге.

Документы, выражающие содержание сделки, должны указывать на регистрационный номер ИК в едином государственном регистре недвижимого имущества, прав на него и сделок с ним.

В случае государственной регистрации сделок по отчуждению ИК документами, являющимися основанием для государственной регистрации сделки, кроме документов, указанных в части первой п.7, являются:

- перечень имущества и имущественных прав, входящих в состав ИК, по форме согласно приложению 3 к Инструкции № 34-1;

- заключение независимого аудитора о составе и стоимости ИК, либо заключение экспертизы правильности оценки имущества, либо о правильности определения величины уставного фонда акционерного общества, либо заключение о достоверности оценки имущества, вносимого в уставный фонд иного юридического лица, либо расчет величины чистых активов, заверенных соответствующим уполномоченным органом управления;

- бухгалтерский баланс;

- акт полной инвентаризации ИК.

Необходимо подчеркнуть, что создание, изменение, прекращение существования ИК - это не то же самое, что создание, изменение и прекращение существования юридического лица. Убедиться в этом помогает анализ отдельных норм Положения № 11.

Так, п.2 Положения № 11 предусмотрено, что государственной регистрации в соответствии с настоящим Положением подлежат:

1) создаваемые (реорганизуемые) юридические лица:

- хозяйственные товарищества и общества, унитарные предприятия, производственные кооперативы, в т.ч. сельскохозяйственные производственные кооперативы, и крестьянские (фермерские) хозяйства;

- ассоциации (союзы) - объединения коммерческих и (или) некоммерческих организаций, объединения коммерческих организаций и (или) индивидуальных предпринимателей, потребительские кооперативы, садоводческие товарищества, торгово-промышленные палаты, учреждения, товарищества собственников;

2) изменения и (или) дополнения, вносимые в учредительные документы коммерческих и некоммерческих организаций, а также в свидетельства о государственной регистрации индивидуальных предпринимателей.

Распространено мнение, что достаточно произвести смену учредителей коммерческой организации с соответствующими изменениями в учредительных документах и данная организация перейдет в собственность новым учредителям. Однако де-юре коммерческая организация станет собственностью только после регистрации создания ИК и права собственности на него. Только после этого у собственника (собственников) возникнет правовая возможность осуществлять вышеуказанные сделки с соответствующей их регистрацией.

Подводя итог всему вышесказанному, можно добавить к ранее сформулированному:

- создание, изменение и прекращение деятельности коммерческой организации не означает автоматическое создание, изменение и прекращение деятельности ИК;

- при проведении вышеуказанных сделок с ИК остаются неизменными его наименование, УНП, коды согласно действующим классификаторам;

- только при создании в упомянутом порядке ИК возможно проведение с коммерческой организацией таких сделок, как купля-продажа, аренда, залог, доверительное управление, а также, по мнению автора, мена, дарение, рента.

  

Примечание. В данной статье не рассматриваются Указ Президента РБ от 25.02.2008 № 113 «О порядке и условиях продажи юридическим лицам предприятий как имущественных комплексов убыточных государственных организаций» и Указ Президента РБ от 14.06.2004 № 280 «О порядке и условиях продажи юридическим лицам предприятий как имущественных комплексов убыточных сельскохозяйственных организаций».

  

15.01.2009 г.

  

Дмитрий Круглов, экономист

   

От редакции: В Гражданский кодекс РБ от 07.12.1998 № 218-З на основании законов РБ от 08.07.2008 № 366-З, от 28.12.2009 № 96-З (с 15 февраля 2010 г.), от 28.12.2009 № 97-З (с 15 июля 2010 г.), от 16.07.2010 № 172-З (с 1 января 2011 г.), от 10.01.2011 № 241-З (с 31 января 2011 г.), от 15.07.2010 № 167-З (с 3 февраля 2011 г.), от 03.07.2011 № 285-З (с 23 июля 2011 г.) и от 09.07.2012 № 388-З (с 18 января 2013 г.) внесены изменения и дополнения.

С 1 февраля 2009 г. Декрет Президента РБ от 16.03.1999 № 11 «Об упорядочении государственной регистрации и ликвидации (прекращения деятельности) субъектов хозяйствования» на основании Декрета Президента РБ от 16.01.2009 № 1 утратил силу.

С 5 мая 2009 г. постановление Комитета по земельным ресурсам, геодезии и картографии при Совете Министров РБ от 19.07.2004 № 34-1 «Об утверждении Инструкции об определении перечня документов, представляемых для государственной регистрации в отношении предприятия как имущественного комплекса» на основании постановления Госкомимущества РБ от 10.04.2009 № 37 утратило силу.

С 25 мая 2010 г. постановление Комитета по земельным ресурсам, геодезии и картографии при Совете Министров РБ от 24.11.2005 № 42 «Об утверждении прейскуранта на услуги по государственной регистрации предприятий как имущественных комплексов» на основании постановления Госкомимущества РБ от 12.05.2010 № 34 утратило силу.

В Указ Президента РБ от 25.02.2008 № 113 «О порядке и условиях продажи юридическим лицам предприятий как имущественных комплексов убыточных государственных организаций» на основании указов Президента РБ от 04.08.2009 № 410 (с 12 августа 2009 г.), от 30.07.2010 № 399 (с 6 августа 2010 г.) и от 13.09.2010 № 477 (с 21 сентября 2010 г.) внесены изменения и дополнения.

В Закон РБ от 22.07.2002 № 133-З «О государственной регистрации недвижимого имущества, прав на него и сделок с ним» на основании законов РБ от 09.11.2009 № 56-З (с 25 ноября 2009 г.), от 04.01.2010 № 109-З (с 5 февраля 2010 г.), от 03.06.2011 № 271-З (с 14 декабря 2011 г.) и от 21.05.2013 № 26-З (с 30 августа 2013 г.) внесены изменения и дополнения.

В Закона РБ от 20.06.2008 № 345-З «Об ипотеке» на основании законов РБ от 04.01.2010 № 112-З (с 20 января 2010 г.) и от 12.07.2013 № 54-З (с 24 января 2014 г.) внесены изменения и дополнения.

С 14 декабря 2011 г. в п.5 Положения о порядке совершения регистрационных действий в отношении предприятия как имущественного комплекса, утвержденного постановлением Совета Министров РБ от 01.06.2004 № 650, на основании постановления Совета Министров РБ от 30.11.2011 № 1621 внесены изменения.