Материал помещен в архив

ПРОБЛЕМЫ С АВТОРСКИМ НАДЗОРОМ В СТРОИТЕЛЬСТВЕ: ФАКТИЧЕСКОЕ ВЫПОЛНЕНИЕ, ОПЛАТА, ИСТОЧНИК ДОКАЗАТЕЛЬСТВ

В соответствии с п.2 ст.35 Закона РБ от 05.07.2004 № 300-З «Об архитектурной, градостроительной и строительной деятельности в Республике Беларусь» в области строительной деятельности осуществляются следующие виды надзора:

- государственный строительный надзор;

- технический надзор;

- авторский надзор за строительством;

- иные виды надзора, предусмотренные законодательством.

Осуществление авторского надзора является обязательным требованием действующего законодательства в области строительства, и стоимость расходов на его проведение включается в сметную стоимость соответствующих работ. Поэтому порядок списания расходов на авторский надзор зависит от того, куда будет относиться стоимость самих работ.

Авторский надзор - это осуществление надзора за строительством разработчиком проектной документации, выполняющим функции генерального проектировщика (проектировщика) по всем разделам строительного проекта, субпроектировщика по его отдельным (специализированным) разделам.

Основным нормативным документом, регламентирующим осуществление авторского надзора в Республике Беларусь, являются строительные нормы СНБ 1.03.03-2000 «Авторский надзор за строительством зданий и сооружений», утвержденные приказом Минстройархитектуры РБ от 28.04.2000 № 172.

Согласно п.4.1 СНБ 1.03.03-2000 авторский надзор осуществляется в обязательном порядке за строительством новых, реконструкцией, ремонтом и реставрацией существующих зданий, сооружений и их комплексов, инженерной инфраструктуры, включая благоустройство территорий объектов, строящихся на основании разработанной в соответствии с требованиями строительных норм СНБ 1.03.02-96 «Состав, порядок разработки и согласования проектной документации в строительстве», утвержденных приказом Минстройархитектуры РБ от 04.10.1996 № 344, проектной документации, и ведется в целях обеспечения соответствия архитектурно-строительных, технологических и других технических решений и технико-экономических показателей вводимых в эксплуатацию объектов строительства проектным решениям и показателям.

Следует отметить, что спецификой осуществления авторского надзора обусловлены многочисленные проблемные вопросы. Основными из них являются:

- порядок заключения договора авторского надзора в случае ликвидации организации - генерального проектировщика (проектировщика), невозможности осуществления авторского надзора по иным причинам;

- порядок осуществления авторского надзора при совпадении в одном лице проектировщика и заказчика;

- порядок определения стоимости выполненных работ по авторскому надзору;

- порядок подтверждения выполнения работ по авторскому надзору;

- понуждение руководителя авторского надзора к подписанию акта приемки выполненного вида (комплекса) строительных работ.

Рассмотрим каждый из перечисленных вопросов.

Порядок заключения договора авторского надзора в случае ликвидации организации - генерального проектировщика (проектировщика), невозможности осуществления авторского надзора по иным причинам

Исходя из п.4.2 СНБ 1.03.03-2000 авторский надзор ведется на основании задания заказчика и договора генподряда, заключенного между заказчиком и разработчиком проектной документации, выполняющим функции генерального проектировщика в течение всего периода строительства и приемки в эксплуатацию законченных строительством объектов. В необходимых случаях генеральный проектировщик (проектировщик) может поручать по договору субподряда ведение авторского надзора по отдельным (специальным) видам работ разработчику соответствующего раздела проектной документации, в т.ч. отдельным специалистам.

Таким образом, в СНБ 1.03.03-2000 прямо предусмотрена необходимость заключения заказчиком договора генподряда именно с проектировщиком. Безусловно, это правильно, поскольку только проектировщик обязан контролировать соблюдение разработанного им же проекта. Кроме того, подп.2.10 Положения о генеральном проектировщике в строительстве, утвержденного приказом Минстройархитектуры РБ от 31.08.1999 № 262, осуществление авторского надзора на всех стадиях реализации проекта (до сдачи объекта в эксплуатацию) отнесено к одной из основных функций генпроектировщика.

В случае если по объективным причинам, оговоренным с заказчиком, осуществление авторского надзора генпроектировщиком и его работниками невозможно и такие обстоятельства являются исключительными, генеральный проектировщик (проектировщик) может привлекать для осуществления авторского надзора за строительством по отдельным разделам (частям) проектной документации и видам работ специализированные проектные организации или специалистов, не принимавших участия в разработке данного проекта.

В то же время договор генподряда должен быть заключен между заказчиком и генпроектировщиком (проектировщиком).

Договор заключается до начала строительных работ на весь период их проведения. Допустима ситуация, когда после выполнения проектных работ и передачи проектной документации заказчику проектная организация ликвидируется. В этом случае осуществление функций авторского надзора, заключение договора генподряда и субподряда ей невозможно, поскольку любая хозяйственная деятельность запрещена организации с момента ее ликвидации. Как поступить заказчику в этой ситуации? Представляется, что в таком случае следует руководствоваться подп.4.2.2 СНБ 1.03.03-2000, в соответствии с которым с согласия генерального проектировщика (проектировщика) договор на осуществление авторского надзора может заключаться заказчиком непосредственно с разработчиком специализированного раздела проектной документации.

Однако как поступить, если и с таким лицом заключение договора невозможно?

К сожалению, СНБ 1.03.03-2000 не содержат ответа на данный вопрос, что является определенного рода пробелом в законодательстве. В связи с этим представляется возможной квалификация этой ситуации как исключительных обстоятельств и заключение заказчиком договора подряда со специализированной проектной организацией или специалистом, не принимавшим участия в разработке данного проекта. Как вариант может быть заключен договор на корректировку проекта со сторонней организацией, которая уже и будет осуществлять в последующем авторский надзор.

Наличие договора авторского надзора является в любом случае обязательным, поскольку в соответствии с п.13 Правил приемки выполненного вида (комплекса) строительных работ, утвержденных приказом Минстройархитектуры РБ от 30.08.1999 № 255, представитель авторского надзора проектной организации совместно с представителем заказчика (председателем), генподрядчика, подрядчика (субподрядчика), выполнившего сдаваемый вид работы, комиссионно участвует в приемке выполненного вида (комплекса) строительных работ и его подпись в акте приемки является обязательной.

Порядок осуществления авторского надзора при совпадении в одном лице проектировщика и заказчика

В случае совпадения в одном лице генерального проектировщика (проектировщика) и заказчика заключение договора подряда является невозможным. Такая ситуация также не урегулирована СНБ 1.03.03-2000. В то же время в указанном случае присутствует как заказчик, так и проектировщик и специалисты, выполнявшие проектные работы во главе с главным инженером проекта (главным архитектором проекта, главным конструктором проекта). В связи с этим можно предположить, что возложение функций авторского надзора допускается внутренним организационно-распорядительным документом по организации - отдельным приказом. Пунктом 5.3 СНБ 1.03.03-2000 установлено, что генеральный проектировщик (проектировщик, субпроектировщик) должен возлагать приказом осуществление авторского надзора на главных инженеров проекта (главных архитекторов проекта, главных конструкторов проекта), являющихся авторами проекта; главных специалистов, руководителей групп и других специалистов из числа лиц, принимавших непосредственное участие в проектировании. Этим же приказом назначается руководитель группы авторского надзора. При необходимости в состав групп авторского надзора включаются представители изыскательских и специализированных организаций.

Порядок определения стоимости выполненных работ по авторскому надзору

Стоимость выполненных работ по договору авторского надзора определяется исходя из приложенного к нему плана-графика, сметы затрат на договорной срок и перечня ответственных конструкций и основных видов работ, подлежащих приемке с участием представителя авторского надзора. К составлению плана-графика и сметы затрат на осуществление авторского надзора генеральным проектировщиком (проектировщиком) должны привлекаться субпроектировщики, если они участвуют в авторском надзоре. При продолжительности строительства более года план-график следует составлять в соответствии с объемами работ на текущий год. Сведения о планируемых объемах работ сообщаются генеральному проектировщику (проектировщику) заказчиком, и на их основе определяются затраты на осуществление авторского надзора в текущем году. Ежегодно по согласованию заказчика с генеральным проектировщиком (проектировщиком) разрешается вносить поправки в план-график на текущий год исходя из фактического состояния строительства.

Общая сумма затрат на осуществление авторского надзора по договору, как правило, не должна превышать затрат, определенных в сводном сметном расчете стоимости строительства. В случае необходимости увеличения затрат на осуществление авторского надзора сверх установленных в утвержденном сводном сметном расчете стоимости строительства следует составлять дополнительное соглашение к договору с обоснованием. Указанное увеличение затрат производится заказчиком в пределах общей сметной стоимости.

Следует отметить, что законодательством предусмотрены ограничения стоимости авторского надзора в отношении сметной стоимости строительства. Так, например, с учетом небольшой сметной стоимости строительства отдельных объектов на селе, а также их рассредоточенности на значительном расстоянии приказом Минстройархитектуры РБ от 11.05.1998 № 183 «Об усилении авторского и технического надзора при строительстве жилых домов на селе» проектным организациям в соответствии с п.3.13 Методических указаний по определению стоимости строительства предприятий, зданий и сооружений и составлению сметной документации, утвержденных приказом Минстройархитектуры РБ от 31.10.1997 № 463 (в настоящее время не действуют), разрешено было довести размер затрат на осуществление авторского надзора до 0,4 % от сметной стоимости строительства в пределах прочих затрат по сводному сметному расчету. Согласно п.3.14 действующих Методических указаний по определению стоимости строительства предприятий, зданий и сооружений и составлению сметной документации (РДС 8.01.101-2000), утвержденных приказом Минстройархитектуры РБ от 29.12.2000 № 616, в отдельных обоснованных случаях с разрешения Министерства архитектуры и строительства РБ размер затрат на осуществление авторского надзора также может быть увеличен до 0,4 %.

Порядок подтверждения выполнения работ по авторскому надзору

Основанием для оплаты заказчиком выполненных по авторскому надзору работ является акт выполненных работ, составляемый по форме, являющейся приложением В к СНБ 1.03.03-2000. Указанный акт выставляется по местным объектам 1 раз в квартал в соответствии с количеством выходов на стройку, а по объектам иногородним и зарубежным - за каждое посещение строительства представителями группы авторского надзора.

Следует обратить внимание, что в форме акта предусмотрено указание количества отработанных дней и дневной ставки, исходя из которой определяется общая сумма зарплат по фактическому посещению стройки. Вместе с тем в силу п.5.9 СНБ 1.03.03-2000 расчеты заказчиков с генеральным проектировщиком (проектировщиком, субпроектировщиком) по осуществлению авторского надзора производятся в соответствии с условиями договора на авторский надзор. При этом согласно ст.391 Гражданского кодекса РБ (далее - ГК) условия договора определяются по усмотрению сторон в порядке и пределах, предусмотренных законодательством. Это означает, что, не нарушая императивных указаний СНБ 1.03.03-2000, стороны вправе согласовать наиболее приемлемый им порядок расчетов за оказанные услуги по авторскому надзору.

К договору на осуществление авторского надзора прилагаются план-график, смета затрат на договорной срок и перечень ответственных конструкций и основных видов работ, подлежащих приемке с участием представителя авторского надзора. При продолжительности строительства более года план-график следует составлять в соответствии с объемами работ на текущий год. Сведения о планируемых объемах работ сообщаются генеральному проектировщику (проектировщику) заказчиком, и на их основе определяются затраты на осуществление авторского надзора в текущем году. Ежегодно по согласованию заказчика с генеральным проектировщиком (проектировщиком) разрешается вносить поправки в план-график на текущий год исходя из фактического состояния строительства.

Подтверждением посещения объекта будет являться журнал авторского надзора, оформленный согласно приложению А к СНБ 1.03.03-2000. Журнал хранится у генерального подрядчика до окончания строительства. В журнале предусмотрено указание даты приезда и отъезда представителя группы авторского надзора при каждом посещении объекта строительства. При определении подлежащей оплате стоимости работ по авторскому надзору хозяйственные суды исходят из содержания записей, сделанных в журнале.

Пример 1

Хозяйственным судом было рассмотрено дело по иску проектного частного унитарного предприятия «А» к совместному обществу с ограниченной ответственностью «Б» о взыскании основного долга за услуги по авторскому надзору и процентов за пользование чужими денежными средствами.

Как следует из содержания решения суда, между сторонами заключен договор оказания услуг, согласно которому истец принял на себя обязательства по ведению авторского надзора за выполнением работ на объекте «Строительство административного здания».

Исходя из условий указанного договора при завершении этапа работ исполнитель представляет заказчику график выходов на авторский надзор и акт выполненных работ для оплаты в установленном порядке.

В январе 2009 г. истец направил в адрес ответчика акт выполненных работ по авторскому надзору за сентябрь-декабрь 2008 г. и фактическую калькуляцию на авторский надзор. При этом указанные документы не были подписаны истцом. Подписанные истцом акты, калькуляции суду не представлены.

Кроме того, графики выходов на авторский надзор при завершении этапа работ согласно условиям договора истцом в адрес ответчика не направлялись.

Как отметил суд, на порядок организации и ведения авторского надзора за строительством новых сооружений и их комплексов распространяются строительные нормы СНБ 1.03.03-2000, которые устанавливают права и обязанности заказчика и разработчика проектной документации в организации и ведении авторского надзора за строительством зданий и сооружений.

В силу п.5.9 СНБ 1.03.03-2000 расчеты заказчиков с генеральным проектировщиком (проектировщиком, субпроектировщиком) по осуществлению авторского надзора производятся в соответствии с условиями договора на авторский надзор.

Согласно договору стоимость работ исполнителя по ведению авторского надзора определяется на основании расчета затрат исполнителя по фактическому посещению стройки специалистами, ведущими авторский надзор, и оформляется протоколами согласования договорной цены на каждый этап поквартально.

Вместе с тем истцом не оформлялся протокол согласования договорной цены за период с сентября по декабрь 2008 г. и ответчику не направлялся.

Как пояснил в судебном заседании истец, в указанный в иске период времени подлежат оплате услуги по авторскому надзору за 24 выхода на объект главного конструктора проекта А. и 24 выхода на объект главного инженера проекта С. с учетом затрат на транспорт обоих должностных лиц.

Однако в судебном заседании свидетель Д., осуществлявший непосредственное руководство строительными работами на объекте, пояснил, что главный конструктор А. приезжал на объект строительства на 30-40 минут, о чем делалась соответствующая запись в журнале авторского надзора, а главного инженера проекта С. свидетель Д. на объекте строительства не встречал.

Судом приняты во внимание также доводы ответчика о том, что исходя из подписанной сторонами фактической калькуляции к договору сторонами согласована стоимость услуг с учетом нахождения представителей авторского надзора на объекте полный рабочий день, что подтверждается графой калькуляции - средняя заработная плата за 1 день в рублях.

В соответствии со ст.100 Хозяйственного процессуального кодекса РБ (далее - ХПК) каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать те обстоятельства, на которые оно ссылается как на обоснование своих требований и возражений, если иное не предусмотрено законодательством.

Между тем истцом не представлены доказательства, подтверждающие обоснованность предъявленных требований об оплате оказанных услуг.

В связи с изложенным в удовлетворении иска было отказано (решение хозяйственного суда от 11.05.2010).

Записи в журнале авторского надзора наряду с записями в журнале производства работ являются подтверждением соответствия (несоответствия) выполненных работ проектной документации и их качества.

Как следует из п.18 постановления Пленума ВХС РБ от 23.12.2005 № 33 «О некоторых вопросах рассмотрения споров, вытекающих из договора строительного подряда» (далее - постановление Пленума ВХС РБ № 33), справки авторского надзора в совокупности с иными доказательствами могут подтверждать некачественно выполненные строительные работы.

Помимо указания дат посещения в журнале, производятся записи или замечания в связи с выявленными нарушениями или отклонениями от проектных решений. Указанные записи и замечания в журнале авторского надзора разрешается вносить только специалистам, осуществляющим авторский надзор и включенным в соответствующий приказ. Также допускается в отдельных случаях внесение записей другими специалистами организации генерального проектировщика (проектировщика, субпроектировщика) соответствующего профиля, квалификация которых не ниже квалификации специалистов, назначенных приказом на ведение авторского надзора по объекту. Не допускается внесение в журнал авторского надзора записей представителями органов государственного надзора.

Производители работ подрядных строительно-монтажных организаций и представитель заказчика обязаны фиксировать в журнале авторского надзора исполнение указаний работников, осуществляющих авторский надзор с указанием даты исправления замечаний.

Пример 2

Хозяйственным судом было рассмотрено дело по иску общества с ограниченной ответственностью (ООО) «А» к обществу с дополнительной ответственностью «Б» о взыскании основного долга и пени.

В ходе рассмотрения спора суд установил, что между ответчиком и истцом заключен договор подряда, в соответствии с которым истец принял на себя обязательство по выполнению комплекса работ по строительству «нулевого цикла» объекта, а ответчик обязался принять законченные строительством работы и оплатить их в соответствии с ценой, установленной договором.

Истцом были направлены в адрес ответчика акты приемки работ, завизированные техническим надзором заказчика, без замечаний и возражений. В качестве подтверждения качества выполненных работ истцом представлены акты освидетельствования скрытых работ, выполненных в подземной части объекта. Также истцом представлен журнал авторского надзора.

Строительной лабораторией по заданию истца проведены испытания бетона: определение класса бетона по прочности на сжатие. При этом согласно протоколам испытаний пробы отбирались в октябре-ноябре 2008 г. Кроме того, истцом представлены гарантийные паспорта на бетонную смесь. По заключению лаборатории результат испытаний бетона положительный.

Согласно ст.290 ГК обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями законодательства.

В силу ст.696 ГК по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить строительные и иные специальные монтажные работы и сдать их заказчику, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять результат этих работ и уплатить обусловленную цену.

Статьей 701 ГК закреплено, что оплата выполненных подрядчиком работ производится заказчиком в размере, предусмотренном сметой, в сроки и порядке, которые установлены законодательством и договором строительного подряда. Аналогичная норма содержится в п.40 Правил заключения и исполнения договоров (контрактов) строительного подряда, утвержденных постановлением Совета Министров РБ от 15.09.1998 № 1450.

В соответствии со ст.100 ХПК каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать те обстоятельства, на которые оно ссылается как на обоснование своих требований и возражений, если иное не предусмотрено законодательством. Ходатайств о назначении экспертизы по проверке объема и стоимости выполненных строительно-монтажных работ ответчиком не заявлялось.

С учетом перечисленных норм суд пришел к выводу, что ответчиком не доказан его довод о том, что объем и стоимость выполненных строительно-монтажных работ, зафиксированные в актах и справках за ноябрь-декабрь 2008 г., не соответствуют действительности. Данный довод ответчика не подтвержден доказательствами, в то время как директор организации, выполняющей функции технического надзора, указал, что замечаний и возражений по достоверности отражения в актах объемов выполненных строительно-монтажных работ со стороны технического надзора не имеется.

Доводы о том, что у истца отсутствуют документы, подтверждающие качество бетона в части его прочностных характеристик, опровергаются материалами дела.

Ответчиком не представлено доказательств того, что имеются какие-либо не устраненные истцом замечания авторского надзора.

В связи с изложенным требования были удовлетворены в полном объеме (решение хозяйственного суда от 16.04.2009).

Пример 3

Кассационной коллегией Высшего Хозяйственного Суда РБ рассмотрена жалоба ООО «Б» на решение хозяйственного суда по делу по иску ООО «Б» к открытому акционерному обществу «И» о взыскании убытков в виде стоимости дополнительных изысканий, корректировки раздела КЖ проекта, дополнительных затрат на приобретение материалов, выполнение строительно-монтажных работ, транспортных и прочих затрат.

Решением хозяйственного суда в удовлетворении иска ООО «Б» было отказано.

Как отмечено в кассационном постановлении, заявленные исковые требования основаны истцом на факте ненадлежащего исполнения ответчиком заключенного между сторонами договора на выполнение проектно-изыскательских работ, а также договора подряда на осуществление авторского надзора за строительством объекта.

При рассмотрении дела суд первой инстанции правомерно исходил из того, что согласно ст.716 ГК подрядчик по договору подряда на выполнение проектных и изыскательских работ несет ответственность за ненадлежащее выполнение проектно-сметной документации и изыскательских работ, включая недостатки, обнаруженные впоследствии в ходе строительства, а также в процессе эксплуатации объекта, созданного на основе выполненной проектно-сметной документации и данных изыскательских работ.

При обнаружении недостатков в проектно-сметной документации или в изыскательских работах подрядчик по требованию заказчика обязан безвозмездно переделать проектно-сметную документацию и соответственно произвести необходимые дополнительные изыскательские работы, а также возместить заказчику причиненные убытки, если законодательством или договором не установлено иное (п.2 ст.716 ГК).

На основании имеющихся в деле доказательств судом установлено, что в ходе строительства объекта при забивке свайного поля выявлено недопогружение свай на проектную глубину и необеспечение в большинстве точек статических испытаний несущей способности свай от проектных нагрузок, а в результате проведения дополнительных изысканий выяснено, что ответчиком при производстве проектно-изыскательских работ без согласования либо последующего уведомления истца смещено пятно посадки здания до 5,0-7,0 м к северо-востоку относительно первоначального варианта, по которому выдано техническое задание, и предыдущих изысканий.

Отказывая в удовлетворении заявленных исковых требований о взыскании убытков, суд первой инстанции пришел к выводу о том, что записи в журнале авторского надзора не подтверждают вину ответчика и прямую причинно-следственную связь между смещением пятна застройки и возникновением у истца убытков.

Кассационная коллегия отмечает, что в нарушение требований ст.108 ХПК, предусматривающей, что хозяйственный суд первой и апелляционной инстанций обязан привести в судебном постановлении мотивы, по которым одни доказательства положены судом в обоснование своих выводов, а другие отвергнуты, судебные инстанции не дали оценку доводам искового заявления о том, что именно следствием смещения пятна застройки явилась необходимость корректировки проекта и изменение конструкций монолитных ростверков.

Так, в решении суда отсутствует какая-либо оценка договора истца с унитарным предприятием «Г» на дополнительные изыскания, на который истец ссылался в обоснование убытков в виде затрат на инженерно-геологические изыскания, а также договора истца с ответчиком на корректировку раздела КЖ проекта, на который истец ссылался в обоснование убытков в виде дополнительных затрат. Между тем и в отзыве на исковое заявление ответчик признавал, что решение о проведении дополнительных изысканий было согласовано сторонами.

Вывод суда о том, что на утверждаемую архитектурную часть получено положительное заключение экспертизы, сделан без надлежащего выяснения того обстоятельства, относится ли свайное поле объекта, по которому возник спор между сторонами, именно к утверждаемой архитектурной части строительного проекта (стадия АЭ), а не к строительным чертежам (стадия С), которые, по утверждению истца, на экспертизу не представлялись.

Вывод суда о том, что требование о безвозмездной переделке проектно-сметной документации и проведении необходимых дополнительных изысканий истцом не предъявлялось, сделаны судом без учета имеющихся в материалах дела писем истца, в которых содержится требование выработать техническое решение для дальнейшего производства работ.

Не подтвержден также достоверными и убедительными доказательствами вывод суда о том, что записи в журнале авторского надзора не подтверждают вину ответчика и прямую причинно-следственную связь между смещением пятна застройки и возникшими убытками.

Как отмечалось выше, заявленные исковые требования основаны истцом не только на факте ненадлежащего исполнения ответчиком заключенного между сторонами договора на выполнение проектно-изыскательских работ, но и договора подряда на осуществление авторского надзора за строительством объекта.

Исходя из условий указанного договора за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по настоящему договору стороны несут имущественную ответственность в соответствии с законодательством.

Согласно п.4.5 СНБ 1.03.03-2000 указания, записанные в журнал авторского надзора, обязательны для исполнения должностными лицами заказчика и подрядчика.

Пунктом 4.4 СНБ 1.03.03-2000 предусмотрено, что генеральный проектировщик (проектировщик, субпроектировщик), осуществляющий авторский надзор, обязан вести журнал авторского надзора (в соответствии с приложением А), в котором фиксировать выявленные при строительстве отступления от проектной документации и нарушения требований нормативно-технических документов и устанавливать сроки их устранения.

С учетом изложенного применительно к предмету и основаниям заявленных исковых требований вопросы вины ответчика в возникновении у истца убытков и наличие причинно-следственной связи между смещением пятна застройки и возникшими убытками должны были выясняться судом, в т.ч. в зависимости от надлежащего исполнения ответчиком обязательств по осуществлению авторского надзора, который ведется посредством внесения в журнал авторского надзора записей об отступлениях от проектной документации и о нарушении требований нормативно-технических документов.

В связи с этим существенное значение имеет допущенное судом нарушение норм процессуального законодательства.

При рассмотрении дела представителем истца в соответствии со ст.105 ХПК было письменно заявлено о подложности доказательств (записей в журнале авторского надзора).

Из ст.182 ХПК следует, что при подаче лицом, участвующим в деле, письменного заявления о подложности доказательств, представленных другим лицом, участвующим в деле, хозяйственный суд:

- исключает их из числа доказательств с согласия лица, представившего оспариваемые доказательства, и принимает решение на основании иных доказательств по делу;

- проверяет обоснованность утверждений о подложности доказательств, если лицо, представившее эти доказательства, не согласно с их исключением из числа доказательств либо если хозяйственный суд придет к выводу, что без учета оспариваемых доказательств не может быть принято законное и обоснованное решение.

В случае, предусмотренном абзацем 2 части первой ст.182 ХПК, хозяйственный суд оценивает оспариваемые доказательства в совокупности с другими доказательствами, либо истребует другие доказательства, необходимые для проверки достоверности оспариваемых доказательств, либо принимает иные предусмотренные законодательными актами меры для проверки достоверности заявления о подложности доказательств.

По результатам рассмотрения заявления о подложности доказательств хозяйственный суд выносит определение.

Между тем в нарушение требований ст.105, 182 ХПК суд не рассмотрел по существу заявление о подложности доказательств в установленном порядке и не вынес определение по результатам рассмотрения этого заявления.

Согласно ст.297 ХПК основаниями для изменения или отмены судебных постановлений хозяйственного суда первой и (или) апелляционной инстанций являются необоснованность судебных постановлений, нарушение либо неправильное применение норм материального и (или) процессуального права.

В связи с изложенным судебные постановления, принятые по делу, были отменены, а дело направлено на новое рассмотрение в ином составе суда (постановление Кассационной коллегии ВХС РБ от 08.05.2008).

После приемки объекта в эксплуатацию генеральный подрядчик должен передать заполненный и заверенный подписями и печатями журнал авторского надзора на хранение эксплуатирующей организации.

Понуждение руководителя авторского надзора к подписанию акта приемки выполненного вида (комплекса) строительных работ

На практике возможна ситуация, при которой руководитель авторского надзора - представитель генерального проектировщика может уклоняться от возложенной на него обязанности по подписанию акта приемки выполненного вида (комплекса) строительных работ. В этом случае необходимо исходить из предусмотренного ст.2 ГК принципа диспозитивности, в соответствии с которым участники гражданских правоотношений приобретают и осуществляют свои гражданские права своей волей и в своих интересах и они свободны в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых не противоречащих законодательству условий договора. В связи с этим в соответствии с п.28 постановления Пленума ВХС РБ № 33 требования о понуждении подписать акт приемки выполненных работ согласно ст.41 ХПК не подлежат рассмотрению в хозяйственном суде.

В завершение следует отметить, что с 1 января 2011 г. в силу вступит технический кодекс установившейся практики «Авторский надзор в строительстве. Порядок проведения» (ТКП 45-1.03-207-2010 (02250)), утвержденный приказом Минстройархитектуры РБ от 15.07.2010 № 267. В новом документе уточнен порядок проведения авторского надзора в строительстве и устранены некоторые проблемные вопросы, с которыми сталкивались субъекты строительства.

30.11.2010 г.

Сергей Белявский, юрист, заместитель председателя Гродненского областного отделения общественного объединения «Белорусский республиканский Союз юристов»