Рубрики
Инструменты поиска
Сообщество
Избранное
Мой профиль
Войти
Материал помещен в архив
РИСКИ НАНИМАТЕЛЕЙ ПРИ СОВЕРШЕНИИ ОШИБОК В КАДРОВОМ ДЕЛОПРОИЗВОДСТВЕ
Материальные и процессуальные ошибки
Все ошибки нанимателей в трудовом праве условно можно разделить на материальные и процессуальные.
Нарушения норм материального права, такие как необоснованный отказ в приеме на работу, нарушения в сфере охраны труда, нарушения в части предоставления работникам прав и гарантий, предусмотренных Трудовым кодексом РБ (далее - ТК), встречаются довольно часто. Однако еще чаще нанимателями допускаются процессуальные ошибки в кадровом делопроизводстве, которые, в отличие от ошибок первого типа, являются скрытыми, но влекут не менее существенные последствия.
Процессуальные ошибки в кадровом делопроизводстве относят к «скрытым», так как они не являются предметами судебных споров, а следовательно, не составляют и основы отдельного направления судебной практики. Тем не менее допущение таких «погрешностей» способно привести к негативным последствиям как в виде привлечения нанимателя к административной ответственности за нарушение трудового законодательства, так и - прямо или косвенно - к тем же судебным спорам между работником и нанимателем. Рассмотрим подробнее виды данных нарушений в проекции на их последствия.
Типичные ошибки нанимателя…
…ошибки при приеме на работу
| № п/п | Ошибка | Нарушенная норма | Перечень иных рисков, неблагоприятных последствий для нанимателя | |
|
1 |
Не заключен трудовой договор, издан только приказ о приеме на работу | Статья 18 ТК | Иных рисков нет. Согласно ст.25 ТК трудовой договор, не оформленный в письменной форме, считается заключенным, если работник был фактически допущен к работе уполномоченным должностным лицом нанимателя. При фактическом допущении работника к работе наниматель обязан оформить с ним трудовой договор в письменной форме не позднее 3 дней после предъявления требования работника, профсоюза исходя из сложившихся условий |
Да |
|
2 |
Не издан приказ о приеме на работу или издан с нарушением сроков его издания | Статья 25, п.5 части первой ст.54 ТК | Иных рисков нет. Требование об объявлении приказа (распоряжения) о приеме на работу работнику под роспись не содержит конкретного указания процессуального срока. Кроме того, неознакомление работника с приказом в разумный срок является процессуальным нарушением. Права работника в данном случае защищены нормами ТК |
Да |
|
3 |
Работник не ознакомлен с приказом о приеме на работу | |||
|
4 |
Работник не ознакомлен под роспись с порученной работой, с должностной инструкцией, подпись в ознакомлении отсутствует | Пункт 2 части первой ст.54 ТК | Риск невозможности привлечения работника к дисциплинарной, материальной ответственности, а следовательно - прямых убытков для нанимателя. Риск судебного спора по иску работника о восстановлении на работе и взыскании среднего заработка за время вынужденного прогула в случае его увольнения, связанного с неисполнением трудовых обязанностей (в т.ч. неоднократным или однократным грубым нарушением) и иными нарушениями дисциплины, послужившими основаниями для увольнения по инициативе нанимателя. Отсутствие доказательств ознакомления работника с указанными документами не позволит нанимателю доказать в суде нарушение работником тех обязанностей, которые на него были возложены |
Да |
|
5 |
Работник не ознакомлен под роспись с коллективным договором, соглашением и документами, регламентирующими внутренний трудовой распорядок |
Пункт 3 части первой ст.54 ТК |
Да | |
|
6 |
Работник не ознакомлен с правилами техники безопасности, не проведен инструктаж по охране труда, отсутствует подпись работника в журнале инструктажа по охране труда | Пункт 4 части первой ст.54, ст.222, 226 ТК, Инструкция о порядке обучения, стажировки, инструктажа и проверки знаний работающих по вопросам охраны труда** | Риск возникновения несчастного случая на производстве со всеми вытекающими последствиями. Риск возникновения судебного спора по иску о восстановлении на работе и взыскании среднего заработка за все время вынужденного прогула в случае увольнения работника в связи с непрохождением им инструктажа (обучения по охране труда) |
Да |
|
7 |
Работнику не выдан экземпляр трудового договора | Статья 18 ТК | Риск возникновения конфликтной ситуации с привлечением Департамента государственной инспекции труда Министерства труда и социальной защиты РБ (далее - Департамент) |
Да |
|
8 |
Работнику не выдан трудовой договор, хотя подпись в его получении в экземпляре нанимателя (специальном журнале учета) имеется | Статья 18 ТК | Иных рисков нет, если наниматель при обращении работника не отказывает в выдаче дубликата (копии) трудового договора |
Только при наличии соответствующих доказательств нарушения |
|
9 |
Работник принят на работу без представления им документов воинского учета | Статья 26 ТК | Наниматель может быть привлечен к ответственности по части второй ст.25.8 КоАП за нарушение в области осуществления воинского учета, а также по ст.23.15 КоАП, которой предусмотрена ответственность за прием на работу без документов, подлежащих обязательному предъявлению при заключении трудового договора. От редакции «Бизнес-Инфо» С 31 января 2018 г. ст.23.15 КоАП на основании Закона РБ от 08.01.2018 № 95-З утратила силу |
Нет |
|
10 |
Работник принят на работу без документа об образовании на должность, требующую квалификации соответствующего уровня | Статья 26 ТК | Риск привлечения к ответственности по ст.23.15 КоАП. Также в зависимости от развития событий может повлечь максимально неблагоприятные последствия для нанимателя. Врачевание медицинским работником, не имеющим на это права, управление автобусом водителем, у которого отсутствует право на управление транспортным средством соответствующей категории, прежде всего отразятся на возможности дальнейшего осуществления нанимателем своей деятельности (нарушения подобного типа могут послужить катализатором для лишения нанимателя соответствующих разрешений, лицензий) |
Нет |
|
11 |
От работника, впервые поступающего на работу, потребован бланк трудовой книжки | Статья 26 ТК, постановление Совета Министров РБ от 10.12.1997 № 1635 «О трудовых книжках работников», Инструкция о порядке ведения трудовых книжек работников*** | Риск проверки Департаментом нанимателя, особенно в части ведения трудовых книжек. Работник, так и не предоставивший трудовой книжки, никаких рисков не несет (стоимость бланка трудовой книжки затем вычитается из его заработной платы в установленном порядке) |
Да |
|
12 |
Невыдача при приеме на работу расписки о получении от работника трудовой книжки лицом, оформляющим прием работника | Пункт 58 Инструкции № 30. От редакции «Бизнес-Инфо» С 14 сентября 2014 г. постановление № 30 на основании постановления Минтруда и соцзащиты РБ от 09.07.2014 № 59 утратило силу. С этой даты взамен Инструкции № 30 действует Инструкция о порядке ведения трудовых книжек, утвержденная постановлением Минтруда и соцзащиты РБ от 16.06.2014 № 40 |
Риск проверки Департаментом нанимателя, особенно в части ведения трудовых книжек |
Да |
|
13 |
Установлен испытательный срок работнику, которому в соответствии с нормами ст.28 ТК он не устанавливается | Статья 28 ТК | Риск судебного спора, в т.ч. в случае увольнения по основанию, связанному с неудовлетворительным результатом испытания. Риск проверки со стороны Департамента как при обращении в него работника, так и при выявлении данного нарушения в ходе обычной проверки нанимателя |
Да |
|
14 |
Работнику отказано в приеме на работу, при этом обосновывать свои действия в письменной форме отказываются (в случаях, предусмотренных ст.16 ТК) | Статья 16 ТК | Риск оспаривания в суде отказа в заключении трудового договора. В п.4 постановления Пленума Верховного Суда РБ от 29.03.2001 № 2 «О некоторых вопросах применения судами законодательства о труде» судам даны руководящие разъяснения по поводу действий при необоснованных отказах в заключении трудового договора. В частности, судам необходимо иметь в виду, что в соответствии со ст.60 Конституции Республики Беларусь в суд об оспаривании отказа нанимателя в заключении трудового договора вправе обращаться не только граждане, перечисленные в ст.16 ТК, но и другие лица, которые считают отказ в приеме на работу необоснованным. Такие дела подлежат рассмотрению судом в порядке искового производства. Признав незаконным отказ в приеме на работу, суд выносит решение, обязывающее нанимателя заключить трудовой договор, и устанавливает срок исполнения решения |
Да |
|
15 |
С материально ответственным лицом не заключен договор о полной индивидуальной материальной ответственности | Положения ст.405 ТК не нарушены | Обязанности по заключению договоров о полной материальной ответственности на нанимателя трудовым законодательством не возложено. Предусмотрены только возможность заключения и право нанимателя на заключение таких договоров с работниками |
Нет |
|
16 |
Не направлено письменное сообщение в учреждение образования о приеме на работу выпускников, молодых специалистов, молодых рабочих (служащих) в месячный срок со дня приема на работу | Пункт 34 Положения о порядке распределения, перераспределения, направления на работу, последующего направления на работу выпускников, получивших послевузовское, высшее, среднее специальное или профессионально-техническое образование**** | Законодательство не предусматривает меры ответственности за нарушение указанной нормы |
Нет |
|
17 |
С работником заключен срочный трудовой договор в случаях, когда трудовые отношения могут быть установлены на неопределенный срок с учетом характера предстоящей работы или условий ее выполнения (кроме контракта) | Статья 17 ТК | Риск признания судом трудового договора, заключенного на определенный срок при отсутствии достаточных к тому оснований, установленных судом, заключенным на неопределенный срок |
Да |
* Кодекс Республики Беларусь об административных правонарушениях (далее - КоАП).
** Утверждена постановлением Минтруда и соцзащиты РБ от 28.11.2008 № 175.
*** Утверждена постановлением Минтруда РБ от 09.03.1998 № 30 (далее - Инструкция № 30).
**** Утверждено постановлением Совета Министров РБ от 22.06.2011 № 821.
…ошибки в процессе работы
| № п/п | Ошибка | Нарушенная норма | Перечень иных рисков, неблагоприятных последствий для нанимателя |
Наличие риска привлечения к административной ответственности согласно ст.9.19 КоАП |
|
1 |
Работник не ознакомлен с графиком работ (сменности) | Статья 123 ТК | Риск увольнения работника в связи с его невыходом на работу в назначенную смену. Как следствие - риск судебного спора о восстановлении на работе, при котором шанс выиграть судебный спор у нанимателя невелик |
Да |
|
2 |
Работник не ознакомлен с графиком отпусков на следующий год, не извещен о времени начала своего отпуска | Статьи 168, 169 ТК | Риск увольнения работника за совершенный им прогул и, как следствие, риск судебного спора по иску о восстановлении на работе |
Да |
|
3 |
Работник не включен в график отпусков на следующий год | Статья 168 ТК | Иных рисков нет |
Да. Исключение: если работник принят в текущем году |
|
4 |
Работнику не выданы документы о работе и заработной плате | Статья 51 ТК, подп.2.2, 2.4 п.2 Перечня административных процедур, осуществляемых государственными органами и иными организациями по заявлениям граждан* | Дополнительные риски: поскольку представление отдельных документов предусмотрено административным законодательством, то возможна ответственность по ст.9.26 КоАП (несоблюдение законодательства об административных процедурах - штраф от 4 до 10 базовых величин) |
Да |
|
5 |
Работник не уведомлен в установленные сроки об изменении существенных условий труда - с ним сразу подписано дополнительное соглашение к трудовому договору (при этом новые условия существенно ухудшают положение работника) | Статья 32 ТК | Риск судебного спора по иску о восстановлении на работе работника, не согласившегося работать на худших условиях. Нарушение нанимателем процессуального порядка изменений существенных условий труда при обращении работника в суд практически всегда влечет для нанимателя риск излишних финансовых потерь в виде выплаты среднего заработка данному работнику за весь период его «безработицы» во время судебной тяжбы |
Да |
|
6 |
Отсутствуют: - подписи работника в акте расследования (приказах) о дисциплинарных взысканиях и т.д.; - акт об отказе в ознакомлении с актом расследования; - подпись работника в получении уведомления о необходимости дачи объяснений по факту нарушения трудовой дисциплины и пр. |
Статья 199 ТК | Риск судебного спора по иску о восстановлении на работе работника, обратившегося с соответствующим иском в суд. Нарушение порядка применения дисциплинарных взысканий, в т.ч. в виде увольнения, практически всегда влечет восстановление на работе работника. Нанимателю необходимо помнить о том, что каждый отказ работника поставить свою подпись на том или ином документе желательно оформить актом |
Нет |
|
7 |
Не ведется личная карточка (ранее - формы Т-2) | Обязанность ведения личной карточки прямо законодательством не предусмотрена | Возможна ответственность не за сам факт неведения личной карточки, а за несоблюдение п.16 Инструкции № 30 |
Нет |
|
8 |
В личной карточке не актуализирована информация, в т.ч. о переводах на другие должности, о новых паспортных, адресных данных, о предоставленных отпусках | Иных рисков нет, кроме представления неверной информации по запросам контролирующих органов |
Нет, поскольку доказывание отсутствия у нанимателя своевременно измененной информации проблематично | |
|
9 |
Работнику не предоставлен отпуск по графику без видимых на то причин | Статьи 149, 170 ТК | Риск возникновения судебного спора по иску о восстановлении на работе вследствие увольнения работника нанимателем «по статье» - по причине совершения данным работником прогула (самовольного оставления работы, невыхода на работу) |
Да |
|
10 |
Работнику не выдан расчетный листок | Статья 80 ТК | Иных рисков нет |
Да, при наличии доказательств |
|
11 |
Заявление на отпуск (вне графика, без сохранения заработной платы, об изменении сроков отпуска и т.д.) составлено в электронной базе, на бумажном носителе заявление в организации отсутствует | Ведение электронной базы данных по отпускам пока не урегулировано законодательством, но не запрещено | Риск в большинстве случаев отсутствует, за исключением прямого требования ТК о наличии письменного заявления работника. Например, при реализации работником права на предоставление неиспользованных отпусков перед увольнением - ст.178 ТК или предоставление отпуска без сохранения заработной платы в соответствии со ст.190 ТК по письменному заявлению. При этом нанимателю следует помнить, что письменная форма не равнозначна электронному носителю информации. При возникновении конфликтной ситуации могут возникнуть проблемы с доказательной базой |
Однозначного ответа нет |
|
12 |
Заявление о предоставлении любого из видов компенсации за работу в выходной день в соответствии со ст.146 ТК зафиксировано только в электронной базе данных без фиксации на бумажном носителе | Возможное нарушение ст.146 ТК | Риск отсутствует, если желание работника о предоставлении той или иной компенсации (оплаты в двойном размере или другого дня отдыха) в надлежащем порядке фиксируется иным образом. То есть, несмотря на то, что заявление им подано в электронном виде, приказ о предоставлении такой компенсации оформляется в письменном виде, с приказом работник знакомится под личную подпись. Однако вопрос очень спорный. Многие юристы-практики рассматривают в качестве доказательства высказанного работником желания о соответствующей компенсации только письменную форму заявления. Использование электронной базы данных в этом направлении, связанном с предоставлением работникам гарантий и компенсаций, предусмотренных ТК, не рекомендуется |
Возможно при отсутствии у нанимателя доказательств фиксирования желания работника о соответствующей компенсации |
|
13 |
В локальном нормативном правовом акте зафиксированы размеры периодических премий, однако наниматель премий не выплачивает | Нарушение положений статей главы 6 ТК (только при определенных обстоятельствах) | Риск возникновения судебного спора. Шансы нанимателя выиграть данный спор высоки только в том случае, если выплата премии зафиксирована не в качестве обязанности нанимателя, а лишь как право |
Нет |
|
14 |
Оплата отпуска произведена после его окончания | Статья 176 ТК | Риск возникновения конфликтной ситуации с работником, которая может привести к проверке нанимателя Департаментом |
Да |
|
15 |
Табель учета рабочего времени сотрудников, работающих в режиме гибкого рабочего времени, при суммированном учете рабочего времени ведется в обычном порядке. Данные табеля не соответствуют фактическим датам и продолжительности работы данных работников | Статьи 128, 133 ТК | Финансовый риск для нанимателя: риск неправильного начисления, в т.ч. в повышенном размере, заработной платы указанным работникам. Риск отсутствия доказательной базы при возникновении судебного спора о восстановлении на работе работника, уволенного за прогул (если в табеле будет значиться, что в день прогула он работал). Риск невозможности применить к работнику-прогульщику дисциплинарное взыскание. Риск невозможности привлечения к материальной ответственности работника ввиду отсутствия доказательств наличия или отсутствия его на рабочем месте в тот или иной день |
Да |
|
16 |
Табель учета рабочего времени не соответствует действительности: произведена подмена рабочих дней и дней отпуска | Статья 133 ТК | Риск возникновения судебного спора в случае незаконного увольнения работника за прогул и, как следствие, восстановление работника на работе |
Да |
* Утвержден Указом Президента РБ от 26.04.2010 № 200.
…ошибки при увольнении работника
| № п/п | Ошибка | Нарушенная норма | Перечень иных рисков, неблагоприятных последствий для нанимателя |
Наличие риска привлечения к административной ответственности согласно ст.9.19 КоАП |
|
1 |
В книге учета движения трудовых книжек и вкладышей к ним отсутствует подпись работника в получении трудовой книжки, или установлен факт невыдачи трудовой книжки при увольнении | Статья 50 ТК, п.58 Инструкции № 30 | Риск взыскания с нанимателя среднего заработка в пользу работника, даже если он не подлежит восстановлению на работе в судебном порядке. Такие требования судами, как правило, удовлетворяются |
Да |
|
2 |
Работнику не выплачена компенсация при увольнении за неиспользованный отпуск | Статья 179 ТК | Финансовые риски: взыскание указанных сумм в случае наличия индивидуального трудового спора (если право на них будет доказано) |
Да |
|
3 |
При увольнении от работника потребовано собрать подписи соответствующих должностных лиц на обходном листе под угрозой невыдачи трудовой книжки или невыплаты причитающейся заработной платы (компенсации) за неиспользованный отпуск | Нарушение общего порядка оформления прекращения трудового договора | Требования нанимателя в части собирания подписей на обходном листе абсолютно не соответствуют требованиям трудового законодательства. Трудовое законодательство не ставит предоставление работником при увольнении обходного листа в качестве какого бы то ни было (обязательного или факультативного) элемента процедуры увольнения. Влечет риск проверки со стороны Департамента, а также риск взыскания среднего заработка за все время вынужденного прогула и необходимости вносить изменения в запись об увольнении в трудовой книжке - в случае вынесения судом решения по соответствующему иску уволенного работника, выдачи документов и (или) заработной платы из-за непредоставления последним обходного листа |
Нет, если со стороны нанимателя не последовало санкций за неисполнение работником указанного требования |
|
4 |
С работника взято письменное обязательство об отключении корпоративной мобильной связи в строго оговоренный срок или погашении штрафа за неотключение или взято обязательство возмещения понесенных нанимателем расходов на мобильную связь в отношении данного работника после увольнения последнего | Не является нарушением норм трудового законодательства | Ошибкой признается в случае отсутствия со стороны нанимателя самостоятельных действий, направленных на отключение предоставления услуги корпоративной мобильной связи уволенному сотруднику. Несмотря на то что теоретически взыскать с работника понесенные нанимателем расходы на мобильную связь после его увольнения возможно, на практике это может иметь множество препятствий |
Нет (не подпадает под нарушение) |
|
5 |
С работника взято письменное обязательство отремонтировать автомобиль, предоставленный для осуществления рабочих функций, который к моменту увольнения находится не на ходу | Неправильное толкование и использование положений главы 37 ТК | При обращении в суд нанимателя - риск отказа в удовлетворении требований о взыскании суммы ремонта автомобиля или оплаты времени простоя техники. При обращении в суд работника со встречным иском к нанимателю (владельцу автомобиля) о взыскании неосновательного обогащения в виде стоимости ремонта, уплаченной работником, а также морального вреда - возможен риск удовлетворения требований бывшего работника |
Нет (не подпадает под нарушение законодательства о труде) |
|
6 |
В личной карточке нет подписи работника об ознакомлении с внесенной информацией об основаниях увольнения | Пункт 58 Инструкции № 30 | Иных рисков нет |
Нет |
|
7 |
При проведении мероприятий по сокращению численности (штата) сокращаемому работнику не предложены иные имеющиеся у данного нанимателя подходящие вакансии; иные процессуальные нарушения, в т.ч. нарушение сроков предупреждения о предстоящем увольнении | Статья 43 ТК | Риск восстановления работника на работе. Риск финансовых потерь в виде выплаты среднего заработка восстановленным на работе сотрудникам. Судебная практика изобилует случаями восстановления на работе работников по причине несоблюдения нанимателями какого-либо требования процедуры увольнения по сокращению численности (штата) работников |
Да |
…ошибки в ведении воинского учета
| № п/п | Ошибка | Нарушенная норма | Перечень иных рисков, неблагоприятных последствий для нанимателя |
Наличие риска привлечения к административной ответственности согласно ст.9.19 КоАП |
|
1 |
Не направлены уведомления в военные комиссариаты о приеме (увольнении) военнообязанных работников | Абзац 2 части первой ст.9 Закона РБ от 05.11.1992 № 1914-XII «О воинской обязанности и воинской службе». От редакции «Бизнес-Инфо» С 1 сентября 2018 г. ст.9 Закона № 1914-XII изложена в новой редакции на основании Закона РБ от 17.07.2018 № 126-З. Сведения должны быть сообщены в месячный срок |
Риск привлечения к административной ответственности по части второй ст.25.8 КоАП |
Нет |
|
2 |
Уведомления о приеме (увольнении) военнообязанных работников направлены, но с нарушением установленных сроков | |||
|
3 |
Не выданы расписки о приеме от работников документов воинского учета | Пункт 126 Инструкции о порядке организации и ведения воинского учета военнообязанных* | ||
|
4 |
Не ведется личная карточка воинского учета** | Пункт 27 Положения о воинском учете*** |
* Утверждена постановлением Минобороны РБ от 31.05.2011 № 21.
** Приложение 2 к Инструкции о порядке организации и ведения воинского учета военнообязанных, утвержденной постановлением № 21.
*** Утверждено постановлением Совета Министров РБ от 18.12.2003 № 1662.
08.01.2013
Владимир Самосейко, юрист
 |
От редакции «Бизнес-Инфо» В Трудовой кодекс РБ от 26.07.1999 № 296-З на основании законов РБ от 08.01.2014 № 131-З (с 25 июля 2014 г.), от 08.01.2015 № 238-З (с 12 июля 2015 г.) и от 04.06.2015 № 277-З (с 1 июля 2016 г.) внесены изменения и дополнения. |