СМЕНА РУКОВОДИТЕЛЯ КОММЕРЧЕСКОЙ ОРГАНИЗАЦИИ В СВЕТЕ ИЗМЕНЕНИЙ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА О ХОЗЯЙСТВЕННЫХ ОБЩЕСТВАХ

Правовое регулирование трудовых отношений с руководителем организации

Общие вопросы:

• Гражданский кодекс Республики Беларусь (далее - ГК);

• Трудовой кодекс Республики Беларусь (далее - ТК) (глава 18, ст.27, 36, п.1 ст.47, пп.1¹, 1² ст.47, часть пятая ст.48, часть первая ст.348, п.2 ст.403 и др.).

От редакции «Бизнес-Инфо» С 28 января 2020 г. в ТК внесены изменения Законом Республики Беларусь от 18.07.2019 № 219-З. Комментарий см. здесь;

• Декрет Президента Республики Беларусь от 26.07.1999 № 29 «О дополнительных мерах по совершенствованию трудовых отношений, укреплению трудовой и исполнительской дисциплины»;

• Декрет Президента Республики Беларусь от 15.12.2014 № 5 «Об усилении требований к руководящим кадрам и работникам организаций»;

• Положение о порядке согласования назначения лиц, уволенных по дискредитирующим обстоятельствам, на руководящие должности, утвержденное постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 02.02.2015 № 68;

• Закон Республики Беларусь от 09.12.1992 № 2020-XII «О хозяйственных обществах» (далее - Закон о хозобществах);

• Закон Республики Беларусь от 15.07.2015 № 305-З «О борьбе с коррупцией»;

• Указ Президента Республики Беларусь от 28.12.2009 № 660 «О некоторых вопросах создания и деятельности холдингов в Республике Беларусь»;

• постановление Совета Министров Республики Беларусь от 08.07.2013 № 597 «О совершенствовании условий оплаты труда руководителей организаций в зависимости от результатов финансово-хозяйственной деятельности, признании утратившими силу некоторых постановлений Совета Министров Республики Беларусь и их отдельных структурных элементов»;

• Положение о государственной регистрации субъектов хозяйствования, утвержденное Декретом Президента Республики Беларусь от 16.01.2009 № 1;

• Общие положения Единого квалификационного справочника должностей служащих, утвержденные постановлением Министерства труда и социальной защиты Республики Беларусь от 02.01.2012 № 1;

• Типовые правила внутреннего трудового распорядка, утвержденные постановлением Министерства труда Республики Беларусь от 05.04.2000 № 46;

• Инструкция о порядке ведения трудовых книжек, утвержденная постановлением Министерства труда и социальной защиты Республики Беларусь от 16.06.2014 № 40;

• постановление Государственного комитета по имуществу Республики Беларусь от 09.07.2015 № 29 «Об утверждении примерных форм Корпоративного кодекса и Положений о комитетах при совете директоров (наблюдательном совете) открытого акционерного общества» (далее - постановление Госкомимущества № 29);

с руководителями государственных организаций:

• Указ Президента Республики Беларусь от 01.09.1994 № 82 «О заключении контрактов с руководителями государственных предприятий, объединений, организаций и учреждений»;

• постановление Совета Министров Республики Беларусь от 15.05.2007 № 604 «О заключении контрактов с руководителями государственных организаций» (далее - постановление № 604);

• постановление Министерства труда и социальной защиты Республики Беларусь от 22.06.2007 № 87 «Об утверждении примерной формы контракта с руководителем государственной организации и признании утратившими силу некоторых нормативных правовых актов».

От редакции «Бизнес-Инфо» С 28 января 2020 г. следует применять примерную форму контракта с руководителем государственной организации, установленную постановлением № 604 (в редакции постановления Совета Министров Республики Беларусь от 20.12.2019 № 882);

при экономической несостоятельности (банкротстве):

• Закон Республики Беларусь от 13.07.2012 № 415-З «Об экономической несостоятельности (банкротстве)»;

• постановление Пленума Верховного Суда Республики Беларусь от 25.06.2015 № 7 «О некоторых вопросах применения судами законодательства об экономической несостоятельности (банкротстве)»;

охрана труда:

• Закон Республики Беларусь от 23.06.2008 № 356-З «Об охране труда»;

• Инструкция о порядке обучения, стажировки, инструктажа и проверки знаний работающих по вопросам охраны труда, утвержденная постановлением Министерства труда и социальной защиты Республики Беларусь от 28.11.2008 № 175.

От редакции «Бизнес-Инфо» С 28 июня 2020 г. Инструкция № 175 изложена в новой редакции постановлением Министерства труда и социальной защиты Республики Беларусь от 29.05.2020 № 54. Комментарий см. здесь;

• ГОСТ 12.0.004-90* «Система стандартов безопасности труда. Организация обучения безопасности труда. Общие положения» (утвержден постановлением Государственного комитета СССР по управлению качеством продукции и стандартам от 05.11.1990 № 2797);

воинский учет:

• Закон Республики Беларусь от 05.11.1992 № 1914-XII «О воинской обязанности и воинской службе»;

• Инструкция о порядке организации и ведения воинского учета военнообязанных, утвержденная постановлением Министерства обороны Республики Беларусь от 31.05.2011 № 21.

От редакции «Бизнес-Инфо» С 1 марта 2020 г. действует постановление Министерства обороны Республики Беларусь от 27.01.2020 № 5 «Об установлении форм документов воинского учета».

Функционирование общества с ограниченной (дополнительной) ответственностью с одним участником - директором

На сегодня главное нововведение относительно руководителя организации хозяйственного общества - это возможность функционирования общества с ограниченной (дополнительной) ответственностью с одним участником, который может быть одновременно (генеральным) директором данного общества.

Законом Республики Беларусь от 15.07.2015 № 308-З «О внесении изменений и дополнений в некоторые законы Республики Беларусь по вопросам хозяйственных обществ» (далее - Закон № 308-З), который вступил в силу с 26 января 2016 г., допускается возможность создания и функционирования хозяйственного общества, состоящего из одного участника (часть вторая ст.3, часть третья ст.10 Закона о хозобществах, часть вторая п.1 ст.63, п.2 ст.87 ГК). То есть наравне с (частными) унитарными предприятиями в хозяйственных обществах возникает возможность осуществления функций руководителя (единоличного исполнительного органа) единственным участником (учредителем) хозяйственного общества - физическим лицом.

С одной стороны, эта ситуация похожая на осуществление физическим лицом - собственником имущества унитарного предприятия функций руководителя данного предприятия (согласно п.4 ст.113 ГК), но с другой стороны, с точки зрения трудового законодательства (и не только), не одинаковая (см. сравнение в таблице).

Главный вывод о необходимости в такой ситуации заключать трудовой договор следующий: согласно части второй ст.252 ТК положения главы 18 «Особенности регулирования труда руководителя организации и членов коллегиального исполнительного органа организации» ТК распространяются на руководителей организаций любых организационно-правовых форм, кроме случая, когда руководитель организации является единственным собственником имущества организации или индивидуальным предпринимателем. То есть ТК не содержит ограничений в отношении единственного участника (учредителя) хозяйственного общества - физического лица, которое решило осуществлять функции руководителя (единоличного исполнительного органа) данного хозяйственного общества, по применению в отношении него норм главы 18 ТК. Следовательно, согласно ст.253 и 254 ТК с ним заключается трудовой договор, в том числе контракт (исходя из части четвертой ст.17 ТК).

Расширены полномочия исполнительного органа хозяйственного общества ((генерального) директора)

В частности, вопрос о предоставлении безвозмездной (спонсорской) помощи уставом хозяйственного общества может быть передан на решение его исполнительного органа с возложением на него обязанности ежеквартально отчитываться о предоставлении такой помощи перед советом директоров (наблюдательным советом) этого общества или общим собранием участников хозяйственного общества в случае, если в хозяйственном обществе не предусмотрено образование совета директоров (наблюдательного совета) (часть четвертая ст.35 Закона о хозобществах).

Проведение годового собрания участников в 2016 году с учетом новых правил (актуально при принятии решения о смене руководителя на данном собрании)

Проведение годового общего собрания участников во многих хозяйственных обществах в 2016 году будет иметь нюансы в связи со вступлением в силу с 26 января 2016 г. Закона № 308-З, поскольку подготовка к его проведению производилась согласно Закону о хозобществах до начала действия Закона № 308-З, а проведение в большинстве случаев - после указанной даты (то есть в редакции Закона № 308-З).

Предусмотрена необходимость представления к годовому общему собранию отчета о деятельности общества, подготавливаемого его исполнительным органом (ст.39 Закона о хозобществах). Определен перечень сведений, который должен включаться в эту информацию, и срок, в который указанная информация должна поступить для ознакомления лицам, имеющим право на участие в общем собрании участников хозяйственного общества (не менее чем за 20 дней до проведения годового общего собрания участников).

Обратите внимание! В отношении руководителей открытых акционерных обществ может быть актуальным постановление Госкомимущества № 29, которым в частности утверждена примерная форма Корпоративного кодекса открытого акционерного общества (далее - Корпоративный кодекс). В данной примерной форме предлагается закрепить за наблюдательным советом дополнительные полномочия, наделив его правом: • устанавливать требования к квалификационным, профессиональным и иным качествам кандидатов на должности в исполнительном органе акционерного общества; • предлагать кандидатуры независимых директоров, а также кандидатуры на занятие должностей в исполнительном органе акционерного общества; • согласовывать кандидатуры на занятие должности главного бухгалтера акционерного общества (при этом в документе содержится открытый перечень возможных должностей, кандидаты на которые должны согласовываться наблюдательным советом, что представляется вполне логичным, поскольку от организационной структуры акционерного общества и даже вида деятельности будет зависеть важность для общества той или иной должности); • устанавливать систему мотивации, оценки деятельности и поощрения директора (генерального директора), членов дирекции (правления). В подп.5.3 п.5 Корпоративного кодекса указано, что исполнительный орган при возникновении рисков и угроз для интересов общества обязан незамедлительно информировать о возникших рисках и угрозах председателя совета директоров (наблюдательного совета). С целью выявления рисков и угроз для общества в структуре общества создается структурное подразделение по выявлению рисков в деятельности общества, подчиненное директору (генеральному директору). Основной задачей этого структурного подразделения является выявление рисков действия неблагоприятных факторов либо наступления неблагоприятных последствий от осуществления тех или иных действий по управлению обществом, в том числе оценка рисков при заключении обществом сделок на сумму, определенную общим собранием, а также всех внешнеэкономических сделок общества. В случае наличия рисков данная служба обязана незамедлительно информировать о них директора (генерального директора), который принимает решение в пределах своей компетенции либо информирует председателя совета директоров (наблюдательного совета) о необходимости рассмотрения этого вопроса на очередном заседании совета директоров (наблюдательного совета).

_______________________

* Материал ссылается на ТНПА, текст которых не содержится в эталонном банке данных правовой информации и в АПС «Бизнес-Инфо» не приводится.

Ссылки актуальны на дату написания материала. Актуальность ТНПА необходимо проверять на сайте www.tnpa.by.

16.02.2016

Владимир Самосейко, юрист

По этой теме также см.:

Алгоритм смены руководителя коммерческой организации по инициативе нанимателя.