Рубрики
Инструменты поиска
Сообщество
Избранное
Мой профиль
Войти
Материал помещен в архив. Актуальный материал по теме см. здесь
Сравнительный анализ хозобщества с одним участником и УП
28.06.2021
Автор привел общие признаки, а также плюсы и минусы двух форм ведения бизнеса - УП и хозобщества с одним участником.
| Критерий сравнения | Организационно-правовая форма ведения бизнеса | |
| УП | Хозобщество с одним участником | |
| 1. Основные НПА | 1. Декрет от 16.01.2009 № 1 «О государственной регистрации и ликвидации (прекращении деятельности) субъектов хозяйствования» 2. § 1, 4 гл.4 «Юридические лица» ГК |
1. Положение о регистрации. 2. Положение о ликвидации. 3. Закон от 09.12.1992 № 2020-XII «О хозяйственных обществах». 4. § 1, 2 гл.4 «Юридические лица» ГК |
| Комментарий. УП: Правовое регулирование создания и деятельности имеет весьма ограниченный характер. Многие практические аспекты вообще не имеют правового регулирования, что при решении возникающих вопросов вызывает затруднения. Отметим, что специальному регулированию УП в ГК посвящены только три статьи - 113-115. ХО: Специальному регулированию, помимо ГК, посвящен целый закон - Закон № 2020-XII | ||
| 2. Порядок создания | Порядок создания одинаковый: путем учреждения или реорганизации юрлиц (ч.2 п.1 ст.113 ГК, ч.1 ст.10 Закона № 2020-XII) | |
| 3. Содержание решения об учреждении | Законодательство требования к сведениям, которые должны указываться в решении об учреждении УП, не устанавливает | Решение об учреждении должно содержать сведения о (об): - размере УФ; - порядке формирования УФ; - юрлице или ИП, которые будут осуществлять независимую оценку стоимости неденежного вклада в УФ или проводить экспертизу достоверности внутренней оценки стоимости неденежного вклада, если УФ должен быть сформирован до его госрегистрации; - утверждении устава; - образовании органов хозобщества и назначении их членов; - утверждении решения о выпуске акций (при создании АО) (ч.3 ст.11, ч.1 ст.12, ч.1 ст.68 Закона № 2020-XII) |
| Комментарий. УП: ГК указывает лишь на то, что собственник имущества УП принимает решение о создании УП (абз.2 п.6 ст.113 ГК), не конкретизируя, что должно содержаться в таком решении. При этом не указывается, в какой форме принимать данное решение. ХО: Решение о создании хозобщества принимает единственный учредитель в письменной форме (ч.3 ст.11 Закона № 2020-XII). Детально конкретизировано, какие сведения должно содержать такое решение | ||
| 4. Ответственность по обязательствам, возникшим до госрегистрации | Законодательство не указывает, кто должен нести ответственность по обязательствам, связанным с учреждением УП и возникшим до его госрегистрации, не содержит возможности возложить такую ответственность на УП после его госрегистрации | Ответственность по обязательствам, возникшим до госрегистрации хозобщества с одним участником и связанным с его учреждением, несет единственный учредитель. При этом хозобщество может принять на себя ответственность по обязательствам учредителя, связанным с учреждением этого общества (ч.4 ст.11 Закона № 2020-XII) |
| Комментарий. УП: Хотя ГК не указывает, кто должен нести ответственность по обязательствам, связанным с учреждением УП и возникшим до его госрегистрации, такая ответственность должна возлагаться на собственника имущества УП, так как именно его действиями вызвано возникновение таких обязательств. УП не несет ответственности по обязательствам собственника его имущества, за исключением случаев, предусмотренных ГК (ч.2 п.8 ст.113 ГК). Однако ГК не предусматривает, что УП должно или может нести ответственность по обязательствам собственника его имущества, связанным с учреждением УП и возникшим до момента его госрегистрации. Соответственно, УП не может принять на себя ответственность по обязательствам собственника его имущества, связанным с учреждением УП и возникшим до его госрегистрации. ХО: По общему правилу единственный учредитель хозобщества несет ответственность по обязательствам, возникшим до госрегистрации хозобщества и связанным с его учреждением. В дальнейшем хозобщество может, но не обязано принять на себя ответственность по обязательствам учредителя, связанным с учреждением этого общества. Вместе с тем Закон № 2020-XII не указывает, в чьей компетенции находится вопрос принятия хозобществом такой ответственности. Такой вопрос после госрегистрации должен решать единственный участник хозобщества самостоятельно | ||
| 5. Согласование наименования | Порядок согласования наименования одинаковый и установлен Положением о порядке согласования наименований коммерческих и некоммерческих организаций, утвержденным постановлением Совмина от 05.02.2009 № 154, и постановлением Минюста от 05.03.2009 № 20 «О согласовании наименований юридических лиц» | |
| 6. Место нахождения | Местонахождением может быть как нежилое помещение, так и жилое помещение (квартира, жилой дом) физлица - собственника имущества ЧУП при соблюдении определенных условий (п.5 Положения о регистрации) | Местонахождением может быть только нежилое помещение |
| Комментарий. УП: Однако жилое помещение может быть местонахождением УП (а именно только ЧУП), если: - оно принадлежит собственнику имущества УП - физлицу на праве собственности (находится в долевой или совместной собственности) - с согласия иного собственника (всех собственников), а также всех совершеннолетних членов его семьи (членов семьи всех собственников), проживающих в этом помещении; ИЛИ - собственник имущества - физическое лицо постоянно проживает в жилом помещении (за исключением жилого помещения государственного жилищного фонда), о чем свидетельствуют отметка в документе, удостоверяющем личность, либо сведения в карточке регистрации, - с согласия собственника (всех собственников) жилого помещения частного жилищного фонда, а также проживающих в данном помещении всех совершеннолетних членов семьи собственника (всех собственников) (абз.2 и 3 ч.1 п.5 Положения о регистрации). ХО: Местонахождением может быть только нежилое помещение, так как использование жилого помещения в качестве места нахождения хозобщества противоречит правовому режиму его использования, что вытекает из определения понятия «жилое помещение», приведенного в п.14 ст.1 ЖК | ||
| 7. Учредительный документ и его содержание | Учредительный документ - устав, утвержденный собственником имущества УП и единственным учредителем хозобщества соответственно. Содержание устава УП определено в п.2 ст.48, ч.2 п.2 ст.113 ГК, а хозобщества с одним участником - в п.2 ст.48 ГК, ст.14 Закона № 2020-XII, п.21 Положения о регистрации | |
| 8. Порядок госрегистрации | Различий в порядке госрегистрации нет. Единый порядок предусмотрен Положением о регистрации | |
| 9. Размер уставного фонда | Ограничений по размеру УФ нет (за исключением страховых организаций) | Установлены минимальные размеры УФ для некоторых видов хозобществ |
| Комментарий. УП: Законодательство не содержит каких-либо ограничений по размеру УФ (п.1 ст.471 ГК), за исключением страховых организаций (п.15 Положения о страховой деятельности в Республике Беларусь, утвержденного Указом от 25.08.2006 № 530). ХО: Для ОАО минимальный размер УФ - 400 БВ, а для ЗАО - 100 БВ (п.8 Положения о регистрации). Для ООО и ОДО ограничений по размеру УФ нет. Как указывалось выше, для страховых организаций минимальный размер установлен в п.15 Положения о страховой деятельности | ||
| 10. Структура органов управления | Высший орган управления - собственник имущества УП. Орган управления (исполнительный орган) - руководитель |
Высший орган управления - единственный участник хозобщества. Совет директоров (наблюдательный совет). Исполнительный орган - коллегиальный исполнительный орган (правление или дирекция) и (или) единоличный исполнительный орган (директор или генеральный директор) |
| Комментарий. УП: Хотя ГК прямо не указывает, что собственник имущества УП является его органом управления, данный вывод следует из п.2 ст.49 ГК, а также из того, что собственник имущества УП обладает определенной компетенцией по его управлению, на что указывает п.6 ст.113 ГК. Орган унитарного предприятия - руководитель, который назначается собственником имущества и ему подотчетен (п.4 ст.113 ГК). В то же время ГК не рассматривает руководителя УП как его исполнительный орган, хотя, полагаем, что по своей правовой природе он является таковым. Конкретное наименование руководителя УП определяется согласно п.6 Общих положений ЕКСД, утвержденных постановлением Минтруда и соцзащиты от 02.01.2012 № 1. От редакции «Бизнес-Инфо» С 8 сентября 2021 г. следует руководствоваться п.6 Общих положений ЕКСД, изложенных в новой редакции постановлением Минтруда и соцзащиты от 22.07.2021 № 55.На образование иных органов управления в УП нормы ГК не указывают. ХО: Структура органов управления содержится в ст.33 Закона № 2020-XII. Вместо традиционного общего собрания участников высшим органом управления хозобщества с одним участником является именно этот единственный участник, о чем прямо указано в ч.2 ст.33 Закона № 2020-XII. По Закону № 2020-XII образование совета директоров (наблюдательного совета) в хозобществе с одним участником не является обязательным, однако может предусматриваться его уставом. Исполнительный орган может быть создан в виде коллегиального или единоличного органа. При этом они могут быть созданы и действовать одновременно | ||
| 11. Структура органов контроля | Законодательством не предусмотрено образование отдельного контролирующего органа | Ревизионная комиссия или ревизор. Иные контрольные органы |
| Комментарий. УП: ГК не указывает на возможность образования в УП контрольного органа. По сути, функции контрольного органа осуществляет собственник имущества УП, что следует из абз.8 п.6 ст.113 ГК, согласно которому собственник имущества осуществляет контроль за деятельностью УП, использованием по назначению и сохранностью имущества, принадлежащего УП. Хотя стоит отметить, что такого регулирования вопроса недостаточно, особенно с точки зрения защиты прав собственника имущества УП от действий его руководителя. ХО: Может быть образована ревизионная комиссия или назначен ревизор (ч.4 ст.33 Закона № 2020-XII). Правовой статус и полномочия ревизионной комиссии (ревизора) урегулированы ст.59, 60, 86 Закона № 2020-XII. Если это предусмотрено уставом хозобщества с одним участником, единственный участник может образовать и иные контрольные органы, на что указывает ч.4 ст.33 Закона № 2020-XII | ||
| 12. Ответственность членов органов | Законодательство не содержит порядок привлечения к ответственности членов органов УП и специфику такой ответственности за причинение УП убытков, однако указывает на возможность привлечения членов органов к ответственности за доведение УП до состояния экономической несостоятельности (банкротства) | Установлены возможность, а также порядок и специфика привлечения к ответственности членов органов хозобщества с одним участником за причинение ему убытков и доведение его до состояния экономической несостоятельности (банкротства) |
| Комментарий. УП: ГК не устанавливает правил привлечения к ответственности членов органов УП к ответственности за убытки, причиненные этому УП их виновными действиями (бездействием). Соответственно, при необходимости привлечения к ответственности таких членов нужно руководствоваться общими нормами ГК об ответственности за причинение убытков (ст.14 ГК). Вместе с тем, если экономическая несостоятельность (банкротство) УП вызвана виновными (умышленными) действиями собственника его имущества или другими лицами, в том числе руководителем УП, имеющими право давать обязательные для этого УП указания либо имеющими возможность иным образом определять его действия, то на таких лиц при недостаточности имущества УП возлагается субсидиарная ответственность по его обязательствам, если иное не установлено законодательными актами (ч.2 п.3 ст.52 ГК). ХО: Члены органов хозобщества с одним участником в соответствии с их компетенцией несут ответственность перед хозобществом за убытки, причиненные этому обществу их виновными действиями (бездействием), в порядке, установленном уставом хозобщества и законодательством (ч.7 ст.33 Закона № 2020-XII). При этом не несут ответственности, если иное не предусмотрено ст.571 Закона № 2020-XII, члены органов хозобщества, голосовавшие против решения, которое повлекло причинение этому обществу убытков, или не принимавшие участия в таком голосовании, а также в иных случаях, установленных законодательными актами. Если ответственность несут несколько членов органов хозобщества, их ответственность перед хозобществом является солидарной. В случае отказа членов органов хозобщества в добровольном возмещении убытки могут быть взысканы в интересах общества в судебном порядке по иску самого хозобщества, членов совета директоров (наблюдательного совета), уполномоченных его решением, принятым большинством не менее 2/3 голосов всех членов совета директоров (наблюдательного совета), а также по иску единственного участника хозобщества. Единственный участник хозобщества, признанного экономически несостоятельным (банкротом), или иные лица, в том числе лица, осуществляющие полномочия единоличного исполнительного органа хозобщества либо возглавляющие коллегиальный исполнительный орган этого общества, имеющие право давать обязательные для этого общества указания либо возможность иным образом определять его действия, несут субсидиарную ответственность при недостаточности имущества хозобщества только в случае, когда экономическая несостоятельность (банкротство) хозобщества была вызвана виновными (умышленными) действиями таких лиц, если иное не установлено законодательными актами (ч.3 ст.5 Закона № 2020-XII) | ||
| 13. Право на имущество | Имущество УП находится у него на праве хозяйственного ведения (оперативного управления). Правом собственности на такое имущество обладает учредитель УП (собственник имущества УП) | Хозобщество с одним участником обладает правом собственности на имущество: - переданное единственным учредителем (участником) хозобщества в его УФ в виде вклада; - внесенное участником хозобщества в виде вклада в порядке, установленном ст.291 Закона № 2020-XII; - приобретенное хозобществом в процессе осуществления им предпринимательской деятельности; - в виде поступлений, полученных в результате использования имущества (плоды, продукция, доходы), если иное не предусмотрено законодательством или договором об использовании этого имущества; - УП и учреждений, учрежденных хозобществом; - приобретенное хозобществом по другим основаниям, допускаемым законодательством |
| Комментарий. УП: Не имеет права собственности на закрепленное за ним собственником имущество (п.1 ст.113 ГК). Вместе с тем УП вправе осуществлять некоторые правомочия собственника в отношении такого имущества, в частности владеть и пользоваться таким имуществом, а также распоряжаться им с согласия собственника (пп.1, 3 ст.276 ГК). ХО: Обладает полноценным правом собственности на имущество, перечисленное в ч.1 ст.31 Закона № 2020-XII. Поэтому по общему правилу на отчуждение принадлежащего хозобществу имущества согласия единственного участника не требуется. Вместе с тем уставом хозобщества к компетенции единственного участника могут быть отнесены вопросы согласования отчуждения имущества, принадлежащего хозобществу (ч.4 ст.14 Закона № 2020-XII). Также необходимо отметить, что Законом № 2020-XII предусмотрены институты крупной сделки (ст.58) и сделок с заинтересованностью его аффилированных лиц (ст.57), что также налагает определенные ограничения при отчуждении имущества хозобщества с одним участником | ||
| 14. Возможность изъятия имущества | Собственник может изъять имущество УП | Возможности прямого изъятия имущества не предусмотрено |
| Комментарий. УП: Право хозяйственного ведения и право оперативного управления имуществом прекращаются в случае правомерного изъятия имущества у предприятия по решению собственника (п.3 ст.280 ГК). То есть решения собственника достаточно для изъятия имущества у УП. При этом данный аспект имеет дискуссионный характер в плане обложения подоходным налогом и налогом на прибыль в результате изъятия такого имущества. ХО: Законодательство не содержит возможности напрямую изъять имущество у хозобщества по решению его единственного участника. Вместе с тем такой участник вправе принимать участие в распределении прибыли хозобщества, а также получать в случае ликвидации хозобщества часть имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, или его стоимость (абз.4 и 5 ч.8 ст.13 Закона № 2020-XII) | ||
| 15. Порядок совершения сделок | Специальных норм, регулирующих порядок совершения сделок, нет. Исключение - получение согласия собственника на совершение определенных сделок | Специально урегулирован порядок совершения крупных сделок и сделок с заинтересованностью аффилированных лиц хозобщества |
| Комментарий. УП: Институты крупных сделок и сделок с заинтересованностью аффилированных лиц в отношении УП законодательством не предусмотрены. Однако некоторые из их элементов могут быть позаимствованы и отражены в уставе УП. При совершении ряда сделок ГК требует получения соответствующего согласия на это собственника имущества УП (абз.9 п.6 ст.113, п.3 ст.114, п.3 ст.276, п.1 ст.278 ГК). ХО: Статьями 56-58 Закона № 2020-XII детально урегулированы вопросы порядка совершения хозобществом с одним участником крупных сделок и сделок с заинтересованностью аффилированных лиц хозобщества. Важно отметить, что если единственный участник хозобщества является одновременно единоличным исполнительным органом, то соблюдение порядка совершения крупных сделок и сделок с заинтересованностью аффилированных лиц хозобщества не требуется (ч.13 ст.57, ч.13 ст.58 Закона № 2020-XII) | ||
| 16. Создание новых юрлиц и участие в них | Допускается создание новых юрлиц и участие в них с учетом некоторых особенностей | |
| Комментарий. УП: ГК не устанавливает запрета на создание УП иных юрлиц. При этом установлена особенность при создании дочерних УП. Так, УП, основанное на праве хозяйственного ведения, может с согласия собственника имущества создать в качестве юрлица другое УП путем передачи ему в установленном порядке части своего имущества в хозяйственное ведение (дочернее предприятие). Дочернее предприятие не вправе создавать УП (п.3 ст.114 ГК). Полагаем, что норма п.3 ст.114 ГК не ограничивает УП в создании юрлиц иных организационно-правовых форм, нежели другое УП, а всего лишь регулирует особенности создания дочерних УП. Ограничений по участию УП (а не созданию УП) в юрлицах не установлено. ХО: Ограничений по созданию иных юрлиц, а также участию в них не установлено. Более того, с 28.04.2021 хозобщество может иметь в качестве единственного участника другое хозобщество, состоящее из одного участника | ||
| 17. Выход из состава собственников (участников), отчуждение доли (акций) предприятию (обществу) | Законодательство выход из состава собственников (участников), а также отчуждение имущества (долей, акций) предприятию (обществу) не допускает | |
| Комментарий. УП: Хотя ГК не указывает на возможность выхода из состава собственников УП и отчуждения УП своего имущества собственником (но и не запрещает такой выход и отчуждение имущества), такие действия противоречат правовой природе самого УП. Да и с точки зрения практического осуществления таких действий это сделать невозможно. ХО: Выход единственного участника из состава ООО, ОДО, а также отчуждение единственным участником доли (акций) самому обществу не допускается (абз.6 ч.8 ст.77, ч.13 ст.78, ч.2 ст.97, ч.1 ст.103 Закона № 2020-XII) | ||
| 18. Вхождение в состав собственников (участников) иных лиц | Не допускается | Допускается |
| Комментарий. УП: Поскольку имущество УП может находиться только в собственности одного лица и не может быть распределено по вкладам (долям, паям), то, соответственно, отсутствует возможность вхождения в состав собственников УП иных лиц (п.1, ч.4-7 п.2 ст.113 ГК). ХО: Вхождение в состав участников хозобщества с одним участником иных лиц возможно: - путем отчуждения части доли (акций) иному лицу (ч.2, 4 ст.66, ст.97 Закона № 2020-XII); - путем отчуждения акций дополнительного выпуска иным лицам (для АО) (ст.76 Закона № 2020-XII); - путем принятия в состав участников при увеличении УФ (для ООО и ОДО) (абз.5 ч.2 ст.105 Закона № 2020-XII) | ||
| 19. Продажа бизнеса | Допускается путем заключения договора продажи предприятия как имущественного комплекса при условии регистрации УП в качестве недвижимого имущества | Допускается путем заключения соответствующей сделки купли-продажи долей (акций) |
| Комментарий. УП: При желании продать УП продавец должен совершить соответствующую сделку. При этом выбирается одна из сделок, указанных в гл.30 «Купля-продажа» ГК. Так, при продаже УП это может быть только договор продажи предприятия как имущественного комплекса (ст.530 ГК). Однако предприятие как имущественный комплекс первоначально подлежит регистрации в качестве недвижимого имущества (подп.1.4 п.1 ст.3, ст.41 Закона от 22.07.2002 № 133-З «О государственной регистрации недвижимого имущества, прав на него и сделок с ним»), что влечет определенные временные и денежные затраты. Соответственно, с точки зрения инвестиционной привлекательности продажа УП мало привлекательна. ХО: Доля (акции) единственного участника хозобщества (как в размере 100%, так и менее) может быть продана покупателю (инвестору): - путем совершения сделки купли-продажи доли в простой письменной форме, если требование о ее нотариальной форме не предусмотрено уставом ООО (ОДО) или соглашением сторон (ч.5 ст.97 Закона № 2020-XII); - путем совершения сделки (сделок) купли-продажи акций на организованном или неорганизованном рынках (ст.24, 25 Закона от 05.01.2015 № 231-З «О рынке ценных бумаг») | ||
| 20. Реорганизация и ликвидация | При ликвидации УП и хозобществ существенных отличий нет. Общие нормы о ликвидации закреплены в Положении о ликвидации. При реорганизации УП применяются соответствующие нормы ГК о реорганизации, которые в равной степени применимы и к хозобществам с единственным участником (ст.53-56 ГК). Вместе с тем процесс реорганизации хозобществ, в том числе с единственным участником, в зависимости от формы реорганизации более детально урегулирован (ст.15-23 Закона № 2020-XII) | |