Материал помещен в архив

ТРУДОВЫЕ ОТПУСКА: ПРЕДОСТАВЛЯЕМ И ИСПОЛЬЗУЕМ ПРАВИЛЬНО

Виды трудовых отпусков

Порядок предоставления трудовых отпусков регулирует глава 12 Трудового кодекса РБ (далее - ТК).

Предназначение трудового отпуска - отдых и восстановление работоспособности, укрепление здоровья и иных личных потребностей работника.

Законодательством о труде предусмотрены следующие виды трудовых отпусков - основной (ст.155 ТК) и дополнительные.

К дополнительным отпускам относятся:

• отпуск за работу с вредными и (или) опасными условиями труда и за особый характер работы (ст.157 ТК);

• за ненормированный рабочий день (ст.158 ТК);

• за продолжительный стаж работы (ст.159 ТК);

• поощрительный отпуск (ст.160 ТК, подп.2.5 п.2 Декрета Президента РБ от 26.07.1999 № 29 «О дополнительных мерах по совершенствованию трудовых отношений, укреплению трудовой и исполнительской дисциплины» (далее - Декрет № 29)).

Дополнительные отпуска за ненормированный рабочий день и за продолжительный стаж работы устанавливаются нанимателем за счет собственных средств.

Максимальная продолжительность дополнительных отпусков за ненормированный рабочий день и за продолжительный стаж работы установлена законодательством - до 7 календарных дней и до 3 календарных дней включительно соответственно.

Порядок, условия предоставления и продолжительность этих отпусков определяются коллективным или трудовым договором, нанимателем.

Статьей 158 ТК предусмотрено предоставление дополнительного отпуска за ненормированный рабочий день за счет собственных средств нанимателя продолжительностью до 7 календарных дней.

Законодательством не установлены нормы переработки сверх установленной продолжительности рабочего времени для ненормированного рабочего дня. Вместе с тем такая переработка не может быть ежедневной, следовательно, ненормированный рабочий день не может превращаться в удлиненный на постоянной основе.

Решая вопрос о предоставлении работнику дополнительного отпуска, наниматель учитывает прежде всего необходимость выполнения работником трудовых обязанностей за пределами установленной в организации нормы рабочего времени.

Норма продолжительности рабочего времени непосредственно в организации определяется локальными нормативными правовыми актами (например, графиком работ (сменности), правилами внутреннего трудового распорядка и др.).

Предоставление дополнительного отпуска за ненормированный рабочий день в организациях, финансируемых из бюджета, регулируется постановлением Совета Министров РБ от 18.03.2008 № 408 «О предоставлении дополнительного отпуска за ненормированный рабочий день» (далее - постановление № 408).

От редакции «Бизнес-Инфо» С 25 июля 2014 г. п.1 постановления № 408 изложен в новой редакции постановлением Совета Министров РБ от 30.06.2014 № 636. Новая редакция п.1 постановления № 408 уже не имеет рекомендательного характера по поводу применения приложения к постановлению № 408.

Постановлением № 408 рекомендовано в организациях, финансируемых из бюджета, предоставлять дополнительный отпуск за ненормированный рабочий день отдельным категориям работников, указанным в приложении к названному постановлению.

Оплата дополнительных отпусков за ненормированный рабочий день в бюджетных организациях производится за счет средств, полученных от осуществления приносящей доходы деятельности (если в соответствии с законодательством такие средства остаются в их распоряжении), а при отсутствии указанных средств - за счет средств, предусмотренных в смете организации на оплату труда (п.2 постановления № 408).

Приложением к постановлению № 408 определен Перечень категорий работников организаций, финансируемых из бюджета, которым могут предоставляться дополнительные отпуска за ненормированный рабочий день (далее - Перечень). В Перечне работники бюджетных организаций разделены на категории и для каждой категории определен диапазон продолжительности дополнительного отпуска за ненормированный рабочий день.

При решении вопроса о предоставлении работнику дополнительного отпуска за ненормированный рабочий день нанимателю следует учитывать напряженность, сложность труда, а также фактическую переработку им сверх нормы продолжительности рабочего времени и необходимость выполнения работником своих трудовых обязанностей за пределами установленной нормы рабочего времени.

На основании части второй ст.158 ТК порядок, условия предоставления и конкретная продолжительность отпуска за ненормированный рабочий день в пределах диапазона, предусмотренного в Перечне, определяются соответствующим перечнем организации, который прилагается к коллективному договору организации, либо при отсутствии такового утверждаются нанимателем.

Также отпуск за ненормированный рабочий день может быть установлен индивидуально для работника в его трудовом договоре (контракте). В дальнейшем условие трудового договора (контракта) о предоставлении данного отпуска может быть изменено по соглашению сторон.

Категории работников, которым не устанавливается ненормированный рабочий день, определены постановлением Совета Министров РБ от 10.12.2007 № 1695.

Дополнительные отпуска за ненормированный рабочий день, продолжительный стаж работы и поощрительный отпуск, предусмотренный ст.160 ТК, устанавливаются нанимателем за счет собственных средств.

Продолжительность дополнительного поощрительного отпуска, предоставляемого в соответствии со ст.160 ТК, законодательством не определена. Указанный отпуск устанавливается коллективным договором, соглашением или нанимателем всем работникам, отдельным их категориям (по специальностям и видам производств, работ, структурных подразделений), а персонально - трудовым договором.

Также следует отметить, что дополнительный поощрительный отпуск с сохранением заработной платы продолжительностью до 5 календарных дней включительно устанавливается работникам, работающим по контракту, как одно из обязательных условий контракта нанимателя с работником на основании подп.2.5 п.2 Декрета № 29.

Порядок предоставления трудовых отпусков за первый рабочий год

Рабочий год, за который предоставляется трудовой отпуск, - промежуток времени, равный по продолжительности календарному году, но исчисляемый для каждого работника со дня приема на работу (ст.163 ТК).

По общему правилу, установленному частью первой ст.166 ТК, трудовые отпуска (основной и дополнительный) за первый рабочий год предоставляются не ранее чем через 6 месяцев работы у нанимателя.

Вместе с тем до истечения 6 месяцев работы наниматель обязан предоставить трудовые отпуска по желанию работника:

• женщинам перед отпуском по беременности и родам или после него;

• лицам моложе 18 лет;

• работникам, принятым на работу в порядке перевода;

• совместителям, если трудовой отпуск по основному месту работы приходится на период до 6 месяцев работы по совместительству;

• участникам Великой Отечественной войны;

• женщинам, имеющим 2 и более детей в возрасте до 14 лет или ребенка-инвалида в возрасте до 18 лет;

• работникам, обучающимся в вечерних школах и учреждениях, обеспечивающих получение профессионально-технического, среднего специального, высшего и послевузовского образования, в вечерней или заочной форме получения образования;

• в других случаях, предусмотренных коллективным договором, соглашением или трудовым договором.

Работающим женам (мужьям) военнослужащих по их желанию трудовой отпуск предоставляется одновременно с отпуском их мужей (жен).

Из приведенной нормы следует, что указанным категориям работников наниматель обязан предоставить по желанию работника до истечения 6 месяцев работы трудовой отпуск полной продолжительности.

Однако допускается, кроме указанных случаев, предоставление отпуска пропорционально отработанной части рабочего года, но не менее 14 календарных дней.

С учетом части четвертой ст.166 ТК у нанимателя есть право до истечения 6 месяцев работы у данного нанимателя предоставлять трудовой отпуск пропорционально отработанной части рабочего года, но не менее 14 календарных дней. То есть предоставляемая часть трудового отпуска должна быть не менее 14 календарных дней, что фактически является разделением отпуска на части.

Шесть месяцев - это минимальный период, после которого может предоставляться трудовой отпуск. Трудовой отпуск может предоставляться в первом рабочем году не только через 6 месяцев, но и через 6-11 месяцев.

Условия предоставления трудовых отпусков за второй и последующие рабочие годы

Отпуска за второй и последующие рабочие годы предоставляются в любое время рабочего года в соответствии с очередностью предоставления трудовых отпусков, т.е. графиком отпусков.

Очередность предоставления трудовых отпусков устанавливается графиком трудовых отпусков, утверждаемым нанимателем по согласованию с профсоюзом, либо нанимателем по согласованию с работником в случае отсутствия профсоюза.

График трудовых отпусков составляется на календарный год не позднее 5 января или иного срока, установленного коллективным договором, соглашением либо согласованного нанимателем с профсоюзом, и доводится до сведения всех работников.

Допускается иной срок составления графика отпусков, если это установлено коллективным договором, соглашением либо согласовано нанимателем с профсоюзом.

Согласование с профсоюзом графика отпусков обязательно при условии его наличия в организации. Без согласования с профсоюзом график трудовых отпусков будет являться недействительным.

Требований об указании в графике отпусков даты начала и окончания трудового отпуска законодательство не содержит. В графике отпусков могут быть указаны только месяцы предоставления трудовых отпусков. В этом случае требуется дополнительная договоренность между работником и нанимателем о конкретной дате начала трудового отпуска. Согласованный день фиксируется в приказе, записке об отпуске. Месяц и дата отпуска, определенные нанимателем по согласованию с работником, обязательны для них и могут быть изменены только по соглашению между ними.

Уведомление нанимателем работника о времени начала трудового отпуска

Наниматель обязан уведомить работника о времени начала трудового отпуска не позднее чем за 15 календарных дней (ст.169 ТК). Работник, которому трудовой отпуск предоставляется индивидуально, уведомляется в тот же срок письменно.

Уведомить работников о времени начала трудового отпуска можно следующими способами. Например, вывесить списки работников с указанием структурного подразделения, месяца и дня начала отпуска и его окончания, даты вывешивания списка либо путем направления руководителям соответствующих структурных подразделений такого списка; индивидуально - ознакомить работника под подпись с приказом о предоставлении отпуска или запиской об отпуске, в которой указаны даты начала и окончания трудового отпуска. Варианты уведомления, как правило, зависят от размера численности работников.

Невыполнение нанимателем установленной ст.169 ТК обязанности об уведомлении работника о времени начала трудового отпуска может быть квалифицировано уполномоченными должностными лицами Департамента государственной инспекции труда Министерства труда и социальной защиты РБ как нарушение законодательства о труде.

Замена отпуска денежной компенсацией

Порядок замены отпуска денежной компенсацией предусмотрен ст.161 ТК, согласно которой часть трудового отпуска (основного и дополнительного), превышающая 21 календарный день, по соглашению между работником и нанимателем может быть заменена денежной компенсацией.

Замена денежной компенсацией отпусков, предоставляемых авансом, беременным женщинам, работникам, признанным инвалидами, работникам моложе 18 лет и работникам за работу в зонах радиоактивного загрязнения в результате катастрофы на Чернобыльской АЭС, а также дополнительных отпусков за работу с вредными и (или) опасными условиями труда и за особый характер работы не допускается.

Следует обратить отдельное внимание специалистов на порядок замены отпуска денежной компенсацией. Вопрос о замене части трудового отпуска денежной компенсацией решается в момент предоставления отпуска. Замену трудового отпуска денежной компенсацией следует рассматривать как исключение из общего правила использования отпуска, а не правило, обязательное для исполнения.

При реализации данной нормы следует соблюдать следующие условия и порядок:

• трудовые отношения продолжаются после отпуска;

• требуется письменное заявление работника и согласие нанимателя, оформленное резолюцией на заявлении и изданием приказа;

• соглашение сторон о замене части отпуска денежной компенсацией должно быть достигнуто и оформлено до начала предоставления части отпуска, которая будет реально использована;

• не менее 21 календарного дня отпуска должно быть использовано по прямому назначению, т.е. в натуре;

• работник должен отработать весь свой рабочий год, под которым понимается 12 месяцев минус суммарная продолжительность трудового отпуска, на который работник имеет право.

В этой связи при разделении отпуска на части (часть первая ст.174 ТК) применение ст.161 ТК будет неправомерным.

Пример Продолжительность трудового отпуска работника составляет 29 календарных дней. В соответствии с коллективным договором трудовой отпуск может быть разделен на 3 части. Продолжительность первой части отпуска - 15 календарных дней, второй и третьей - 7 календарных дней. Работник использовал 2 части трудового отпуска (15 + 7). В приведенной ситуации замене не подлежит третья часть отпуска продолжительностью 7 календарных дней, поскольку при применении части первой ст.174 ТК происходит разделение отпуска на части и использование его в натуре, т.е. в виде отдыха.

Перенос части трудового отпуска на следующий рабочий год

Наниматель обязан предоставлять работнику трудовой отпуск, как правило, в течение каждого рабочего года (ежегодно) (ст.170 ТК). Из приведенной нормы следует, что трудовой отпуск предоставляется и используется ежегодно, т.е. в рамках рабочего года работника.

Перенос трудового отпуска на следующий рабочий год законодательством о труде не предусмотрен, кроме того, непредоставление трудового отпуска работнику в текущем рабочем году будет являться нарушением нанимателем трудового законодательства.

Вместе с тем законодательство о труде допускает перенос части отпуска на следующий рабочий год только в 2 случаях, предусмотренных ст.170 ТК (в исключительных случаях в связи с производственной необходимостью) и частью третьей ст.174 ТК (в случае отзыва работника из трудового отпуска).

Перенос части трудового отпуска на следующий рабочий год возможен лишь по инициативе нанимателя с согласия работника в исключительных случаях, когда предоставление полного трудового отпуска работнику в текущем рабочем году может неблагоприятно отразиться на нормальной деятельности организации. При этом наниматель обязан предоставить до конца текущего рабочего года, а работник использовать не менее 14 календарных дней отпуска.

Переносимая часть трудового отпуска по желанию работника присоединяется к отпуску за следующий рабочий год или используется отдельно.

Запрещается непредоставление трудового отпуска работникам моложе 18 лет и работникам, имеющим право на дополнительный отпуск в связи с вредными и (или) опасными условиями труда.

Отзыв работника из трудового отпуска

Отзыв работника с его согласия из отпуска и предоставление неиспользованной в связи с отзывом его части являются предметом регулирования частей второй и третьей ст.174 ТК.

Отзыв из отпуска предполагает перерыв в его использовании, о котором работник и наниматель заранее не договаривались.

Необходимость в отзыве работника возникает в процессе использования трудового отпуска и должна быть отражена приказе об отзыве работника из отпуска.

Согласно части третьей ст.174 ТК неиспользованная в связи с отзывом часть отпуска по договоренности между работником и нанимателем компенсируется одним из 3 способов:

• предоставляется в течение текущего рабочего года в срок, определяемый соглашением между работником и нанимателем;

• по желанию работника присоединяется к отпуску за следующий рабочий год;

• по желанию работника компенсируется в денежной форме.

При желании работника использовать неиспользованную часть в течение текущего рабочего года в приказе на отзыв из отпуска целесообразно указать период (месяц, квартал), в котором работник желает использовать эту часть.

В случае присоединения неиспользованной части к отпуску за следующий рабочий год она будет предоставляться вместе с отпуском в следующем рабочем году согласно графику отпусков.

При желании работника вместо неиспользованной части отпуска получить денежную компенсацию нанимателям следует руководствоваться ст.170 и 174 ТК.

Исходя из требований части третьей ст.170 ТК о том, что использованная часть отпуска в текущем рабочем году должна быть не менее 14 календарных дней, отзыв из отпуска работника следует производить с учетом использования в текущем рабочем году не менее 14 календарных дней в натуре.

Выплачивая за оставшуюся часть отпуска денежную компенсацию, наниматель руководствуется ст.174 ТК. В данном случае ст.161 ТК не применяется. Для выплаты компенсации не требуется обязательная отработка работником полного рабочего года и использование в натуре 21 календарного дня отпуска.

Не допускается отзыв из отпуска работников моложе 18 лет и работников, занятых на работах с вредными и (или) опасными условиями труда (часть пятая ст.174 ТК).

Разделение отпуска на части

Разделение трудового отпуска может производиться по договоренности между работником и нанимателем на 2 части, если иное не предусмотрено коллективным договором, соглашением (ст.174 ТК). В данном случае перечень указанных документов является исчерпывающим, а под соглашением подразумевается соглашение как нормативный правовой акт, заключаемый на республиканском (генеральное соглашение), отраслевом (тарифное соглашение) и местном (местное соглашение) уровнях, предусматривающий иное разделение отпуска на части.

Как правило, вопрос о разделении трудового отпуска на части решается сторонами трудового договора при составлении графика отпусков, что находит отражение в нем путем включения 2 частей отпуска в график отпусков, либо непосредственно при предоставлении трудового отпуска.

Перенос или продление трудового отпуска в течение текущего рабочего года

Статья 171 ТК предусматривает право работника на перенос или продление трудового отпуска в течение текущего рабочего года. Следует обратить внимание, что речь в данной статье идет о переносе и продлении трудового отпуска в рамках текущего рабочего года.

Так, трудовой отпуск может быть перенесен или продлен:

• при временной нетрудоспособности работника;

• при наступлении срока отпуска по беременности и родам;

• в случае привлечения работника к выполнению государственных обязанностей с правом на освобождение от работы;

• при совпадении трудового отпуска с отпуском в связи с обучением (если работник оформил такой отпуск перед трудовым отпуском или во время последнего после получения вызова учреждения образования);

• в случаях невыплаты работнику в установленный срок заработной платы за время отпуска;

• с согласия сторон, а также в других случаях, предусмотренных законодательством или коллективным договором.

Если причины, перечисленные в части второй ст.171 ТК, наступают во время трудового отпуска, он продлевается на соответствующее число календарных дней либо по желанию работника неиспользованная часть отпуска переносится на другой согласованный с нанимателем срок текущего рабочего года.

Если такие причины наступили до начала трудового отпуска, отпуск по желанию работника переносится на другое время текущего рабочего года, определяемое по договоренности между работником и нанимателем.

Работник обязан уведомить нанимателя о причинах, препятствующих использованию трудового отпуска в запланированный срок, и времени продления отпуска.

Продление трудового отпуска осуществляется со дня, следующего за днем окончания трудового отпуска либо периода нетрудоспособности (если нетрудоспособность наступила в период отпуска и продолжилась после его окончания), независимо от того, на какой день недели выпадает этот день (рабочий или выходной).

Если между окончанием периода нетрудоспособности либо трудового отпуска и началом неиспользованной в связи с болезнью частью трудового отпуска происходит перерыв даже в один день, то фактически будет иметь место перенос отпуска, а не его продление.

Продление отпуска оформляется приказом (распоряжением) нанимателя.

В этой связи работнику целесообразно обратиться к нанимателю в письменной форме путем подачи заявления, содержащего просьбу продлить трудовой отпуск на количество календарных дней временной нетрудоспособности, с приложением листка нетрудоспособности. Такое заявление подтверждает волеизъявление работника именно на продление отпуска, поскольку при данных обстоятельствах неиспользованная часть трудового отпуска может быть перенесена.

Когда перенос отпуска осуществляется с согласия сторон, от работника требуется письменное заявление, на которое налагается резолюция нанимателя. При переносе трудового отпуска на другой срок в график отпусков, как правило, исправления не вносятся, а заявление работника с согласительной резолюцией прилагается к графику отпусков.

Гарантия по сохранению среднего заработка за время трудового отпуска

Трудовой отпуск предоставляется за работу в течение рабочего года (ежегодно) с сохранением прежней работы и среднего заработка.

За время трудового отпуска за работником сохраняется средний заработок, исчисляемый в порядке, установленном Правительством РБ или уполномоченным им органом (ст.175 ТК).

Наниматель обязан выплатить средний заработок за время трудового отпуска не позднее чем за 2 дня до начала отпуска (ст.176 ТК).

При этом в соответствии с п.4 Декрета № 29 средний заработок за все время отпуска наниматель выплачивает не позднее чем за 1 день до начала отпуска.

Таким образом, при выплате среднего заработка за время трудового отпуска в отношении работников, работающих на условиях заключенного контракта, следует руководствоваться нормами Декрета № 29.

Кроме того, необходимо отметить, что нормы законодательства о труде предусматривают предварительную, до начала отпуска, выплату заработка, сохраняемого за время трудового отпуска. Действие указанных норм направлено на соблюдение интересов работника и является обязанностью нанимателя. В случае их невыполнения у работника есть право требовать переноса отпуска.

Отказ работника от использования трудового отпуска

Если трудовой отпуск предоставлен с соблюдением установленного порядка, но работник отказывается использовать отпуск в определенный для него срок без законных оснований, наниматель вправе отказать работнику в переносе отпуска и не выплачивать денежную компенсацию за неиспользованный отпуск, кроме случаев, предусмотренных частью первой ст.179 ТК, т.е. при увольнении (ст.173 ТК).

При этом обязательно должен соблюдаться установленный порядок предоставления отпуска, в противном случае отпуск может быть перенесен по желанию работника. Например, в случае невыплаты работнику до начала отпуска (не позднее чем за 2 дня) заработной платы за время отпуска отпуск переносится по желанию работника на другой, более поздний срок в пределах рабочего года. Решение о переносе отпуска принимает работник, и оно является обязательным для нанимателя.

В то же время ст.173 ТК и другие законодательные акты о труде не устанавливают перечня законных оснований, по которым возможен отказ работника от использования трудового отпуска.

Статья 173 ТК может применяться при соблюдении следующих условий:

• предоставление трудового отпуска производится в срок, установленный графиком либо соглашением сторон;

• работник предупрежден за 15 дней до начала отпуска;

• подготовлен к выплате средний заработок за время отпуска (не позднее чем за 2 дня до его начала);

• соблюдены нормы ст.166, 167, 170, 171 ТК;

• не достигнута договоренность о переносе отпуска.

Наниматель в каждом конкретном случае должен самостоятельно принимать решение о применении к работнику мер, предусмотренных в ст.173 ТК.

Следует также иметь в виду, что ст.173 ТК не содержит норм, которые бы обязывали нанимателя отказывать работнику в переносе отпуска. В статье речь идет лишь о праве нанимателя на отказ работнику в переносе отпуска.

О единовременной выплате на оздоровление

Наниматель обязан в случаях, предусмотренных законодательством, коллективным договором, соглашением, трудовым договором, при предоставлении трудового отпуска (а при разделении его на части - при предоставлении наибольшей части отпуска) производить работнику единовременную выплату на оздоровление в размере, определяемом законодательством, коллективным договором, соглашением, трудовым договором (ст.182 ТК).

Материальная помощь (единовременная выплата на оздоровление) при предоставлении трудового отпуска носит характер дополнительной социальной льготы. Ее установление регулируется локальными нормативными правовыми актами нанимателя, которые принимаются в организации самостоятельно, а также соглашением сторон, закрепленным в положениях заключенного сторонами договора (контракта), и является правом, а не обязанностью нанимателя.

Увольнение в период отпуска

Не допускается увольнение работника в период временной нетрудоспособности (кроме увольнения по п.6 ст.42 ТК) и в период пребывания работника в отпуске, за исключением случаев ликвидации организации, прекращения деятельности индивидуального предпринимателя (часть вторая ст.43 ТК).

В п.16 постановления Пленума Верховного Суда РБ от 26.06.2008 № 4 «О практике рассмотрения судами трудовых споров, связанных с контрактной формой найма работников» разъяснено, что истечение срока контракта является основанием для его прекращения (п.2 ст.35 ТК). Контракт прекращается в последний день его действия независимо от того, на какой день (рабочий или выходной) приходится его окончание. Увольнение работника по данному основанию не исключается в период временной нетрудоспособности либо пребывания в отпуске.

В этой связи нахождение работника в день истечения срока контракта в отпуске не препятствует нанимателю произвести увольнение. Гарантии о запрещении увольнения в период временной нетрудоспособности или нахождения работника в отпуске, установленные ст.43 ТК, распространяются на работников лишь при расторжении трудового договора по инициативе нанимателя, а прекращение контракта в связи с истечением срока таковым не является.

Таким образом, в период нахождения работника в трудовом отпуске он может быть уволен по любому основанию, например, по соглашению сторон, в порядке перевода к другому нанимателю, за отказ от продолжения работы в связи с изменением существенных условий труда, за исключением оснований увольнения по инициативе нанимателя (ст.42 ТК, кроме п.6).

18.07.2013

Татьяна Рахубо, консультант отдела трудового законодательства юридического управления Министерства труда и социальной защиты Республики Беларусь

От редакции «Бизнес-Инфо» С 25 июля 2014 г. в Трудовой кодекс РБ от 26.07.1999 № 296-З на основании Закона РБ от 08.01.2014 № 131-З внесены изменения и дополнения.