Материал помещен в архив

УГОЛОВНАЯ ОТВЕТСТВЕННОСТЬ ЗА НЕЗАКОННУЮ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКУЮ ДЕЯТЕЛЬНОСТЬ

Одним из преступлений против порядка осуществления экономической деятельности является незаконная предпринимательская деятельность (ст.233 Уголовного кодекса РБ (далее - УК)), что влечет нарушение финансовых интересов государства, правил конкуренции на рынке товаров и услуг, способствует распространению поддельных товаров и некачественных услуг, иного обмана потребителей и контрагентов. Цель установления уголовной ответственности - предотвращение нарушений при осуществлении предпринимательской деятельности.

От редакции «Бизнес-Инфо» С 28 января 2015 г. ст.233 УК изложена в новой редакции Законом РБ от 05.01.2015 № 241-З.

Классификация объекта преступления

Родовым объектом незаконного предпринимательства являются общественные отношения в сфере экономики.

Видовой объект незаконного предпринимательства - отношения в сфере экономической деятельности.

Непосредственным объектом преступления является установленный законом и другими нормативными правовыми актами порядок осуществления предпринимательской деятельности.

Объективная сторона преступления

Объективная сторона незаконного предпринимательства состоит в совершении следующих альтернативных действий.

1. Осуществление предпринимательской деятельности без регистрации. Это значит, что субъект, фактически занимающийся предпринимательской деятельностью, не прошел предусмотренную гражданским законодательством (ст.22 и 44 Гражданского кодекса РБ) государственную регистрацию в качестве индивидуального предпринимателя либо юридического лица (Положение о государственной регистрации субъектов хозяйствования и Положение о ликвидации (прекращении деятельности) субъектов хозяйствования, утвержденные Декретом Президента РБ от 16.01.2009 № 1), т.е.:

- субъект занимается предпринимательской деятельностью без образования юридического лица или создает коммерческую организацию без обращения за регистрацией;

- занимается предпринимательством, не дожидаясь принятия решения о регистрации;

- получил отказ в государственной регистрации, но продолжает осуществлять предпринимательскую деятельность.

От редакции «Бизнес-Инфо» С 8 марта 2014 г. следует руководствоваться Положением о государственной регистрации субъектов хозяйствования и Положением о ликвидации (прекращении деятельности) субъектов хозяйствования с изменениями, внесенными Декретом Президента РБ от 21.02.2014 № 3.

В любом случае необходимо установление факта отсутствия в Едином государственном регистре юридических лиц и индивидуальных предпринимателей записи о создании юридического лица или приобретении физическим лицом статуса индивидуального предпринимателя либо, наоборот, присутствия записи о ликвидации юридического лица или прекращении деятельности физического лица в качестве индивидуального предпринимателя.

2. Осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии) в случаях, когда такое разрешение (лицензия) обязательно (Положение о лицензировании отдельных видов деятельности и перечень видов деятельности, на осуществление которых требуются специальные разрешения (лицензии), и уполномоченных на их выдачу государственных органов и государственных организаций, утвержденные Декретом Президента РБ от 14.07.2003 № 17).

От редакции «Бизнес-Инфо» С 1 января 2011 г. действует Указ Президента РБ от 01.09.2010 № 450 «О лицензировании отдельных видов деятельности».

Нарушением законодательства будут признаны случаи, когда:

- лицензия с самого начала незаконной предпринимательской деятельности не была получена, поскольку субъект указанной деятельности вообще не обращался в лицензирующие органы или осуществлял данную деятельность до принятия решения о ее выдаче, а также после отказа в ее предоставлении (лицензия имеется только на один из видов деятельности или деятельность осуществляется по лицензии, принадлежащей другому лицу или организации);

- лицензия была получена в установленном законом порядке, но срок ее действия истек и она потеряла свою юридическую силу;

- лицензия была получена в установленном законом порядке, срок ее действия не истек, но за допущенные нарушения ее действие приостановлено либо она аннулирована, т.е. досрочно потеряла свою юридическую силу.

Для правильного решения вопроса о том, требовалось ли для осуществления того или иного вида предпринимательской деятельности наличие соответствующего разрешения (лицензии) в период занятия лицом такой деятельностью, следует руководствоваться нормативными правовыми актами, определяющими условия осуществления конкретных видов предпринимательской деятельности.

Субъективная сторона преступления

Субъективная сторона незаконной предпринимательской деятельности предполагает наличие умышленной вины в виде прямого умысла: виновный осознает общественную опасность осуществления предпринимательской деятельности без регистрации либо осуществления этой деятельности без специального разрешения (лицензии) в случаях, когда такое разрешение (лицензия) обязательно. Действия лиц, которые сами не занимаются незаконной предпринимательской деятельностью, однако умышленно оказывают виновному содействие в ее осуществлении, квалифицируются как соучастие в незаконной предпринимательской деятельности по соответствующим частям ст.16 и ст.233 УК.

Квалифицированный состав незаконной предпринимательской деятельности предусмотрен частями второй и третьей ст.233 УК. Квалифицирующими признаками являются:

- совершение деяния, сопряженного с извлечением дохода в особо крупном размере;

- совершение деяния лицом, ранее судимым за незаконное предпринимательство;

- совершение деяния организованной группой.

Ранее судимым за незаконную предпринимательскую деятельность следует считать лицо, имеющее не снятую и не погашенную в установленном порядке судимость за такое же преступление. При совершении преступления в соучастии судам необходимо иметь в виду, что такой квалифицирующий признак, как наличие судимости за незаконную предпринимательскую деятельность, учитывается при квалификации действий только тех соучастников, к которым этот признак относится непосредственно. В случае если незаконная предпринимательская деятельность выражается в совершении преступлений, ответственность за которые предусмотрена соответствующими статьями УК (торговля людьми, незаконное изготовление оружия, незаконный оборот наркотических средств и т.п.), то она квалифицируется по указанным статьям УК и дополнительной квалификации содеянного по ст.233 УК не требуется. Осуществление незаконной предпринимательской деятельности организованной группой характеризуется умышленным совместным участием двух или более лиц в совершении указанного преступления. При этом все участники данной группы должны осознавать, что осуществляемая ими предпринимательская деятельность является незаконной, т.е. без соблюдения соответствующих правил и условий, определенных действующим законодательством, более того, они желают осуществлять ее.

Преступления, предусмотренные ст.233 УК, посягают на установленный в республике порядок осуществления экономической деятельности и представляют повышенную общественную опасность, поскольку подрывает финансовую стабильность экономики, причиняют существенный вред государственным и общественным интересам. Статистика и практика свидетельствуют, что данный вид преступной деятельности характеризуется распространенностью, с каждым годом растет количество выявляемых способов незаконного предпринимательства. Особую опасность представляет незаконное предпринимательство в сфере оборота алкогольной, табачной и иной подакцизной продукции. Кроме того, большое количество граждан республики осуществляет свою деятельность в теневом секторе экономики, полученные ими доходы (около 20-25 % от валового внутреннего продукта) не контролируются налоговыми органами. Практика показывает, что основное количество преступлений по незаконному предпринимательству в большей или меньшей степени связано с созданием и функционированием лжепредпринимательских структур. Используя лжефирмы, действующие субъекты предпринимательской деятельности легализуют товарно-материальные ценности, вовлекают в теневой оборот финансовые средства, тем самым занижая налогооблагаемую базу и причиняя ущерб государству. Также во многих случаях через счета у лжефирм совершаются хищения государственных и бюджетных средств.

На сегодняшний день взыскание в бюджет незаконно полученного дохода от осуществления предпринимательской деятельности без государственной регистрации с учетом разницы между валовым доходом и расходами не подлежит применению по уголовным делам о незаконном предпринимательстве, поскольку субъект данного преступления не имеет государственной регистрации и не состоит на учете как плательщик налогов (сборов). Таким образом, поскольку доход в денежной либо натуральной форме при осуществлении предпринимательства без государственной регистрации образуется за счет «теневого» бизнеса, понесенные для его получения расходы легального подтверждения не имеют, а зачастую вообще не могут быть установлены и документально подтверждены, взысканию в бюджет подлежит вся сумма полученной выручки в денежном выражении без учета затрат на ее получение.

Установленный порядок нормативного регулирования взыскания в бюджет всей суммы незаконно полученного дохода без учета затрат, понесенных виновным лицом на его получение, при осуществлении незаконной предпринимательской деятельности защищает экономические и финансовые интересы государства, права и законные интересы потребителей. При этом необходимо отметить, что незаконное предпринимательство - это не налоговое преступление. Суть его в другом. Всякое предпринимательство контролируется государством при установлении государственной регистрации и лицензировании отдельных видов деятельности. Опасность представляет не обогащение предпринимателя, не полученная им прибыль, а то, что он уклоняется от установленного государством контроля. И если это причиняет ущерб гражданам, организациям или государству либо приобретает масштабный характер, наступает уголовная ответственность за незаконное предпринимательство. Масштабы незаконной деятельности предпринимателя определяются размером полученных доходов без учета расходов, понесенных предпринимателем в ходе ее осуществления.

Следовательно, точка зрения, при которой под доходом понимается весь совокупный доход, полученный от незаконного предпринимательства, является более обоснованной. В противном случае наступление ответственности может быть поставлено в зависимость от экономической эффективности незаконной деятельности той или иной организации или предпринимателя. Точное определение экономической эффективности организации возможно при наличии соответствующих бухгалтерских документов, которые в условиях незаконного предпринимательства, как правило, сфальсифицированы, а в большинстве случаев отсутствуют, поэтому выделение прибыли из дохода субъекта незаконной предпринимательской деятельности нереально, а установление размеров прибыли становится субъективным.

В соответствии с частью второй ст.233 УК (в редакции Закона РБ от 28.12.2009 № 98-З (далее - Закон № 98-З)) действия, предусмотренные частью первой настоящей статьи (предпринимательская деятельность, осуществляемая без государственной регистрации либо без специального разрешения (лицензии), когда такое специальное разрешение (лицензия) обязательно, связанная с получением дохода в крупном размере), совершенные лицом, ранее судимым за преступление, предусмотренное ст.233 УК, а равно незаконная предпринимательская деятельность, сопряженная с получением дохода в особо крупном размере, наказываются ограничением свободы на срок до 5 лет или лишением свободы на срок от 2 до 5 лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью или без лишения.

В соответствии с частью третьей ст.233 УК (в редакции Закона № 98-З) действия, предусмотренные частями первой или второй настоящей статьи, совершенные организованной группой, наказываются лишением свободы на срок от 2 до 7 лет с конфискацией имущества или без конфискации и с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью или без лишения.

При этом под доходом от незаконной предпринимательской деятельности следует понимать всю сумму выручки в денежной или натуральной форме без учета затрат на ее получение. Доход, полученный в натуральной форме, подлежит определению в денежном выражении. Доход от незаконной предпринимательской деятельности признается полученным в крупном размере, если он в 1 000 и более раз превышает размер базовой величины (далее - БВ), установленный на день совершения преступления, в особо крупном размере, - если он в 2 500 и более раз превышает размер БВ.

Таким образом, в связи с либерализацией экономики применение уголовной ответственности за незаконную предпринимательскую деятельность, осуществляемую лицом, ранее судимым, или организованной группой, ставится в прямую зависимость от размера полученного дохода. В то же время размер крупного и особо крупного дохода для наступления уголовной ответственности за незаконную предпринимательскую деятельность увеличивается в 4 раза.

Кроме того, необходимо отметить, что в ст.12.7 Кодекса Республики Беларусь об административных правонарушениях (далее - КоАП) Законом № 98-З также были внесены изменения.

В соответствии с частью первой ст.12.7 КоАП предпринимательская деятельность, осуществляемая без специального разрешения (лицензии), когда такое специальное разрешение (лицензия) обязательно, либо с нарушением правил и условий осуществления видов деятельности, предусмотренных в специальных разрешениях (лицензиях), если в этих деяниях нет состава преступления, влечет наложение штрафа в размере от 10 до 50 БВ, на индивидуального предпринимателя - от 10 до 200 БВ с конфискацией дохода, полученного в результате такой деятельности, или без конфискации, или лишение права заниматься определенной деятельностью, а на юридическое лицо - до 500 БВ с конфискацией дохода, полученного в результате такой деятельности, или без конфискации, или лишение права заниматься определенной деятельностью. В соответствии с частью 1-1 ст.12.7 КоАП предпринимательская деятельность, осуществляемая без государственной регистрации либо без государственной регистрации и специального разрешения (лицензии), когда такое специальное разрешение (лицензия) обязательно, если в этом деянии нет состава преступления, влечет наложение штрафа в размере до 100 БВ с конфискацией предметов административного правонарушения, орудий и средств совершения административного правонарушения независимо от того, в чьей собственности они находятся, а также дохода, полученного в результате такой деятельности, или без конфискации. Под доходом от незаконной предпринимательской деятельности в ст.12.7 КоАП понимается вся сумма выручки в денежной или натуральной форме без учета затрат на ее получение (доход, полученный в натуральной форме, подлежит определению в денежном выражении).

В то же время увеличение в 4 раза размера крупного и особо крупного размера дохода для наступления уголовной ответственности за незаконную предпринимательскую деятельность представляется не совсем обоснованным по следующим причинам. При расследовании неквалифицированного незаконного предпринимательства (часть первая ст.233 УК) довольно часто вскрываются теневые схемы товарооборота, оказания услуг и выполнения работ, которые, несмотря на малозначительность, имеют широкое распространение и причиняют большой вред экономическим отношениям, существенно затрагивают интересы законопослушных граждан, государственных и частных предприятий и организаций. Следует также отметить, что привлечение к уголовной ответственности за незаконную предпринимательскую деятельность, связанную с получением дохода в размере 250 БВ, является сдерживающим фактором для недопущения нарушений порядка осуществления экономической деятельности, поскольку в частном секторе экономики республики приоритеты отданы малому и среднему бизнесу, которые особенно распространены в областных и районных центрах республики. Данные деяния, являясь в некоторых случаях действительно малозначительными, в большинстве своем представляют значительную общественную опасность. Кроме того, при совершении преступлений, связанных с уклонением от уплаты налогов, сборов, пособниками зачастую являются лица, осуществляющие незаконную предпринимательскую деятельность в различных сферах экономических отношений.

Соответственно с учетом привязки к доходу дискуссионным является вопрос о введении уголовной ответственности и за осуществление предпринимательской деятельности с нарушением правил регистрации, выражающейся в том, что, несмотря на то что сам факт регистрации заявителя в качестве индивидуального предпринимателя либо юридического лица имел место, тем не менее в силу допущенных нарушений порядка регистрации индивидуального предпринимателя или юридического лица этот факт регистрации не имеет юридической силы. Дискуссионным является также вопрос о введении уголовной ответственности за осуществление предпринимательской деятельности с нарушением условий лицензирования (к лицензионным требованиям и условиям относятся квалификационные требования к соискателю лицензии и лицензиату, в частности к работникам юридического лица или индивидуальному предпринимателю; они выдвигаются в отношении лицензируемых видов деятельности, требующих специальных знаний); требования о соответствии объекта, в котором или с помощью которого осуществляется вид деятельности (здание, сооружение, оборудование и иные технические средства), специальным условиям его осуществления; иных требований и условий, предусмотренных положениями о лицензировании конкретных видов деятельности.

Пример 1

В отношении гражданина Б. было возбуждено уголовное дело по признакам преступления, предусмотренного частью второй ст.233 УК, который, будучи незарегистрированным в качестве индивидуального предпринимателя, оказывал гражданам риэлтерские услуги по купле-продаже недвижимости. Размер полученного дохода составил 209,8 млн.руб.

Пример 2

В отношении гражданина И. было возбуждено уголовное дело по признакам преступления, предусмотренного частью второй ст.233 УК, который, не имея свидетельства о государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя и доверенности на осуществление юридически значимых действий от имени торгового производственного частного унитарного предприятия «В», осуществлял от имени указанного субъекта хозяйствования ремонтно-строительные работы (доход в сумме 459,4 млн.руб.). Приговором суда гражданин И. был признан виновным и ему назначено наказание в виде 3 лет лишения свободы с испытательным сроком 1 год.

Пример 3

В отношении гражданина З. было возбуждено уголовное дело по признакам преступления, предусмотренного частью третьей ст.233 УК, который, предварительно объединившись в управляемую устойчивую группу для совершения преступлений в сфере предпринимательства и экономической деятельности с гражданином К. и иными лицами, используя реквизиты и печати лжепредпринимательских структур г.Минска - общества с дополнительной ответственностью «Ф», производственного частного унитарного предприятия «Р» и производственного торгового частного унитарного предприятия «С», - осуществлял незаконную предпринимательскую деятельность без государственной регистрации, выразившуюся в выполнении ремонтно-строительных работ по договорам с республиканским унитарным предприятием «Г», получив доход в сумме 316,4 млн.руб.

В отношении гражданина К. было также возбуждено уголовное дело по признакам преступления, предусмотренного частью третьей ст.233 УК, который, не имея свидетельства о государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя, совместно с гражданами Р. и Ш. и другими неустановленными лицами организовал управляемую устойчивую группу для совместной преступной деятельности и осуществлял приобретение, реализацию спиртосодержащей жидкости и сигарет импортного производства без соответствующих акцизных марок РБ. Полученный доход - 87,6 млн.руб.

Пример 4

В отношении индивидуального предпринимателя Г. было возбуждено уголовное дело по признакам преступления, предусмотренного частью второй ст.233 УК, который осуществлял незаконную предпринимательскую деятельность, выразившуюся в заготовке на территории РБ лома и отходов черных металлов, без наличия специального разрешения (лицензии), получив доход в сумме 419,8 млн.руб.

В отношении директора открытого акционерного общества «В» было также возбуждено уголовное дело по признакам преступления, предусмотренного частью второй ст.233 УК, за осуществление деятельности по перевозке грузов по территории РБ без специального разрешения (лицензии) на данный вид деятельности, получив доход в сумме 1,4 млрд.руб.

Пример 5

В отношении директора частного строительного унитарного предприятия (ЧСУП) «Б» были возбуждены уголовные дела по признакам преступлений, предусмотренных частью второй ст.233 и частью первой ст.427 УК, за осуществление незаконной деятельности по строительству зданий и сооружений на основании специального разрешения (лицензии), действие которого было аннулировано. Директор ЧСУП «Б» с целью получения специального разрешения (лицензии) на право осуществления деятельности по строительству зданий и сооружений самостоятельно составил и представил в управление лицензирования Министерства архитектуры и строительства РБ заведомо ложный документ, содержащий несоответствующие действительности сведения о квалификационном составе специалистов. В результате безлицензионной деятельности ЧСУП «Б» был получен доход в сумме 128,4 млн.руб. Директор ЧСУП «Б» был признан виновным в совершении указанных преступлений и ему было назначено наказание в виде 2 лет ограничения свободы.

Пример 6

В отношении директора закрытого акционерного общества «Н» было возбуждено уголовное дело по части второй ст.233 УК, который под видом проведения производственных испытаний ввез на территорию РБ консервант «Сил-Олл 4x4», не зарегистрированный в установленном порядке, и через общество с ограниченной ответственностью (ООО) «Н-А» реализовал сельскохозяйственным предприятиям Минской и Гродненской обл., получив доход в сумме 395,1 млн.руб.

Также по части второй ст.233 УК было возбуждено уголовное дело в отношении директора ООО «Н-А», который, не имея специального разрешения Министерства сельского хозяйства и продовольствия РБ на оптовую и розничную торговлю ветеринарными препаратами, реализовал сельскохозяйственным предприятиям Минской и Гродненской обл. вышеуказанный консервант, получив при этом доход в сумме 414,4 млн.руб.

29.01.2010 г.

Сергей Бондарович, начальник отдела правовой и кадровой работы филиала «Минская городская дирекция» открытого акционерного общества «Белинвестбанк»