Материал помещен в архив

ВАКАНТНА ЛИ ДОЛЖНОСТЬ (ПРОФЕССИЯ) РАБОТНИКА, НАХОДЯЩЕГОСЯ В ДЛИТЕЛЬНОМ СОЦИАЛЬНОМ ОТПУСКЕ, И КАК ОТРАЗИТЬ ЕЕ В ШТАТНОМ РАСПИСАНИИ?

Ситуация В организации большой штат работников. В связи с набором персонала штатное расписание меняется 1-2 раза в месяц. Со всеми работниками заключены контракты. При уходе женщин в социальный отпуск по беременности и родам (на 4 месяца), социальный отпуск по уходу за ребенком в возрасте до 3 лет организация не планирует распределять их обязанности, устанавливать совмещение должностей, заключать с другими работниками срочный трудовой договор на время отсутствия основных работников, находящихся в социальных отпусках. 1. Рассмотрим, как отражать в штатном расписании организации вакансию работника, находящегося в социальном отпуске: • по беременности и родам; • по уходу за ребенком в возрасте до 3 лет. 2. Определим, необходимо ли исключать из штатного расписания организации должности (профессии) работников, находящихся в социальном отпуске по беременности и родам и социальном отпуске по уходу за ребенком в возрасте до 3 лет, чтобы избежать вопросов со стороны органов по труду, занятости и социальной защите (подача сведений о вакансии в течение 14 дней).

Отражаем вакансию в штатном расписании организации

Особенность отражения должности (профессии) работника, находящегося в социальном отпуске по беременности и родам, а также в социальном отпуске по уходу за ребенком до достижения им возраста 3 лет, в штатном расписание может быть только в примечании (если оно предусмотрено у данного нанимателя). Формулировку записи в примечании также определяет наниматель (как правило, это информация о нахождении работника в таком социальном отпуске).

Законодательно утвержденная унифицированная форма штатного расписания как отдельного вида документа (общая для всех организаций) в настоящее время отсутствует, поэтому при разработке штатного расписания необходимо руководствоваться государственным стандартом Республики Беларусь СТБ 6.38-2004 «Унифицированные системы документации. Система организационно-распорядительной документации. Требования к оформлению документов», а также постановлением Минюста РБ от 19.01.2009 № 4 «Об утверждении Инструкции по делопроизводству в государственных органах, иных организациях», в соответствии с которыми предъявляются требования к оформлению и расположению основных реквизитов штатного расписания как локального нормативного правового акта (в соответствии со ст.194 Трудового кодекса РБ; далее - ТК).

Наниматель самостоятельно определяет форму штатного расписания организации, наличие в нем тех или иных граф, правила его составления и утверждения с учетом общих требований законодательства о делопроизводстве.

Минимальное содержание штатного расписания также не установлено законодательством. Исходя из отдельных требований законодательства в штатном расписании как минимум должен содержаться список наименований должностей и профессий (для реализации ст.1 и 19 ТК в части обеспечения соответствия наименований должностей и профессий работников квалификационным справочникам), количество штатных единиц и размер тарифной ставки (оклада) в связи с тем, что размер тарифной ставки (оклада) входит в число обязательных условий трудового договора (п.7 части второй ст.19 ТК).

Таким образом, вся остальная информация включается в штатное расписание по усмотрению нанимателя.

Исключение должности (профессии) из штатного расписания

Исключение должности (профессии) работника, находящегося в социальном отпуске по беременности и родам, а также в социальном отпуске по уходу за ребенком до достижения им возраста 3 лет, из штатного расписания неправомерно, так как нарушает гарантии, установленные частью третьей ст.183 и частью третьей ст.268 ТК.

Вакантны ли должности (профессии) таких работников? По мнению автора и с точки зрения законодательства - нет. С точки зрения контролирующих органов - да.

Согласно п.2 части второй ст.150 ТК отпуск по беременности и родам, а также по уходу за детьми относится к социальным отпускам. Частью третьей ст.183 ТК закреплена норма, которая гарантирует, что на время социальных отпусков за работниками сохраняется прежняя работа (заметим, не место работы, а именно прежняя работа).

Исключение из штатного расписания должностей работников, находящихся в социальном отпуске, влечет за собой прекращение действия трудового договора (отметим, что трудовая функция наряду с другими условиями, определяемыми при заключении трудового договора, заключается в указании должности (профессии) работника в соответствии со штатным расписанием нанимателя).

Расторжение трудового договора по инициативе нанимателя с беременными женщинами, женщинами, имеющими детей в возрасте до 3 лет, одинокими матерями, имеющими детей в возрасте от 3 до 14 лет (детей-инвалидов - до 18 лет), не допускается, кроме случаев ликвидации организации, прекращения деятельности индивидуального предпринимателя, а также по основаниям, предусмотренным пп.4, 5, 7-9 ст.42 и пп.1-3 ст.47 ТК (часть третья ст.268 ТК).

Единого определения вакансии в законодательстве нет. Наличие вакансии может налагать в отдельных случаях на нанимателя ряд обязанностей, а также служит обязательным условием для оформления определенных правовых конструкций (таблица 1).

Определение вакансии

Часто при употреблении слова вакансия в скобках указывают словосочетание «свободное рабочее место» (или наоборот) (см., например, часть третью ст.9.15 Кодекса Республики Беларусь об административных правонарушениях, ст.21 Закона о занятости и т.п.). Это наиболее распространенное определение вакансии. Напомним, что согласно части второй ст.31 ТК рабочим местом является место постоянного или временного пребывания работника в процессе трудовой деятельности.

В отдельных актах законодательства приводятся иные определения вакансии (таблица 2).

Таким образом, бесспорно можно утверждать, что вакансия - это предусмотренная штатным расписанием должность или профессия, по которой не принят по трудовому договору работник, и не обремененная иными правами.

В части должности, профессии, которая занята работником, находящимся в социальном отпуске по уходу за ребенком до достижения им возраста 3 лет, полагаем, вакансии нет.

Во-первых, должность занята, так как по ней заключен трудовой договор.

Во-вторых, отсутствует выполнение по ней работы и наличие такой должности в штатном расписании не свидетельствует о потребности нанимателя в работнике по срочному трудовому договору на время выполнения обязанностей временно отсутствующего работника, за которым в соответствии с ТК сохраняется место работы (п.4 части первой ст.17 ТК), потому что наниматель не имеет правовой возможности исключить такую должность из штатного расписания (как говорилось ранее, это гарантия согласно части третьей ст.153 и части третьей ст.168 ТК). И таким образом «показать», что потребности в такой работе у него нет.

В-третьих, отдельными актами законодательства (как правило, регулирующими деятельность правоохранительных органов) (см. таблицу 2) прямо предусмотрено, что должность не является вакантной, если по ней временно отсутствует работник.

Практические рекомендации

Контролирующие органы в данной ситуации считают по-другому, и их мнение игнорировать нельзя. Аргументация такого подхода основывается на ст.17 ТК (о возможности заключения срочного трудового договора и сохранении рабочего места).

Полагаем все же, что вакансия - это объективная потребность нанимателя в работниках. Если работник находится в социальном отпуске по уходу за ребенком, у нанимателя нет правовой возможности оформить наличие или отсутствие своей потребности в нем. Поэтому аргументация о возможности заключении срочного трудового договора, считаем, в такой ситуации не состоятельна.

Единственным, полагаем, правовым решением может быть изменение квалификационных требований к должности (профессии) работника, находящегося в социальном отпуске (с предварительным согласованием с ним такого изменения в должностной или рабочей инструкции), т.е. установление фактически уникальных требований к должности (профессии).

Во избежание споров с проверяющими все же целесообразно уведомить государственную службу занятости с указанием, что работник, занимающий должность, в социальном отпуске и по такой должности существуют такие-то квалификационные требования.

06.06.2012 г.

Владимир Долгов, юрист

От редакции «Бизнес-Инфо» С 25 июля 2014 г. в Трудовой кодекс РБ от 26.07.1999 № 296-З на основании Закона РБ от 08.01.2014 № 131-З внесены изменения и дополнения.