Материал помещен в архив

ВСТРЕЧНАЯ ТОРГОВЛЯ: МЕЖДУНАРОДНОЕ ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ

Понятие встречной торговли возникло в международных экономических отношениях. По данным отдельных источников, только в период с 1979 г. по 1986 г. число стран, имеющих регулирование встречной торговли, возросло с 27 почти до 100. Основная причина распространения такого рода операций в международной торговле - нехватка иностранной валюты для расчетов в денежной форме. Считается, что до 1/4 объема мировой торговли сегодня ведется при помощи бартера, т.е. без использования валюты вообще. Кроме того, преимущество бартера в том, что оборот происходит в 3 раза быстрее. Журнал «Barter News» оценивает мировой объем бартера в 650 млрд.долл. США (примечание 1). В период мирового финансового кризиса легко прогнозировать, что объем бартера будет только расти.

Необходимо отметить, что термин «встречная торговля» употребляется как в узком, так и в широком смысле. В широком значении встречная торговля охватывает совершение различных сделок, в результате которых товар вначале поставляется из страны экспортера, а затем из страны импортера. В таком значении встречная торговля включает бартерные (товарообменные) контракты, соглашения об обратной закупке (buy-back agreement), компенсационные соглашения (offset agreement), сделки с правом распоряжения товаром и сделки с передачей финансовых обязательств (disposal and switch transactions), а также собственно сделки встречной торговли.

В узком значении встречная торговля (примечание 2) подразумевает два связанных договора купли-продажи (к их исполнению может быть подключена и третья сторона), расчет по которым производится в денежной форме, причем часто с использованием зачета встречных требований. В 1990 г. Европейская экономическая комиссия Организации Объединенных Наций разработала Руководство по составлению международных договоров о встречной торговле (далее - Руководство по составлению международных договоров о встречной торговле), где подробно описывается порядок составления подобных соглашений.

Существует два варианта договорного оформления встречных закупок. Согласно первому стороны изначально подписывают предварительный договор, в котором принимают на себя обязательство в указанные в предварительном договоре сроки заключить два отдельных договора купли-продажи. В случае уклонения одной из сторон от их заключения другая сторона вправе применить к ней штрафные санкции, определенные в предварительном договоре. Если в предварительном договоре они определены не были, то по общему правилу подлежат возмещению убытки (примечание 3).

При втором варианте заключаются только два договора. Условие о заключении второго договора в таком случае является одним из условий первого. Оба этих варианта приблизительно равноценны для сторон, но первый вариант связывает их взаимными обязательствами строже, поскольку налагает на стороны обязательство заключить в будущем два договора. При втором варианте заключение второго договора является фактически условным, так как зависит от заключения, исполнения сторонами и действительности первого.

Уклонение продавца по первому договору от закупки товара по второму влечет его ответственность в соответствии с нормами применимого права (как правило, в форме возмещения убытков). Договором могут предусматриваться возмещение заранее оцененных убытков (liquidated damages) либо обеспечение обязательств первоначального продавца банковской гарантией (ст.14 (a, b) Руководства по составлению международных договоров о встречной торговле).

Наконец, возможен и третий вариант заключения сделок встречной закупки, когда оба договора купли-продажи по форме объединены в один. Но этот вариант имеет наименьшее практическое применение, поскольку:

1) уже в момент заключения первого договора необходимо знать все условия будущих сделок;

2) предоставление единого документа, охватывающего две самостоятельные сделки, может не встретить понимания в государственных органах и банках, осуществляющих валютный, экспортно-импортный контроль либо предоставляющих финансирование;

3) если к исполнению сделки подключается третье лицо (на стороне продавца либо плательщика по первому договору), то переуступка прав (и ее техническое оформление) по таким договорам затруднена.

Кроме того, встречная закупка, оформленная в виде единого договора, становится слишком похожей на договор мены (бартер), законодательно ограничиваемый во многих странах (например, в Беларуси в недавнем прошлом - рентный сбор или неденежные формы прекращения обязательств).

По поводу участия во встречных закупках третьих лиц следует сказать особо. Очень редко встречная торговля обусловлена взаимными потребностями сторон в продукции друг друга. Чаще всего первоначальный экспортер соглашается принять встречную поставку только из-за отсутствия у импортера других возможностей рассчитаться. Поэтому экспортеру выгодно в таких случаях уступать свои права по второму контракту, например, оптовому посреднику либо непосредственному пользователю импортируемых товаров. Равно и наоборот, если в импортируемом по второй сделке товаре заинтересован лично первоначальный импортер, то первоначальный импортер вправе передать право на заключение второго договора непосредственному его производителю. Возникает вопрос: как рассматривать такую передачу прав на заключение второго договора - как уступку прав либо как перевод долга (примечание 4)? От ответа на этот вопрос зависит ответ и на такой вопрос: необходимо ли согласие другой стороны по встречной закупке на передачу прав по второму контракту (если это перевод долга) или достаточно простого уведомления (если это уступка требования)? Руководство по составлению международных договоров о встречной торговле склоняется ко второму варианту, предоставляя право первоначальному продавцу уступить стороне право по второму контракту с условием простого уведомления первоначального покупателя (ст.6 (b)).

Необходимо подчеркнуть, что встречная торговля (в узком смысле) - это всегда сделки, предусматривающие расчет в денежной форме. Другое дело, что в дальнейшем встречные обязательства сторон могут погашаться зачетом. Помимо зачета при встречных закупках могут использоваться другие способы исполнения и погашения финансовых обязательств. Например, в международной банковской практике используется так называемый счет типа «escrow». Плательщик по первому контракту переводит деньги в банк первоначального продавца на открытый на имя последнего счет типа «escrow». Но продавец не вправе распоряжаться этим счетом до истечения определенного периода времени, в течение которого первоначальный покупатель должен произвести отгрузку по другому договору. Предъявив документы, свидетельствующие о факте отгрузки, он вправе получить обратно депонированные на счете «escrow» суммы. Таким образом, первоначальный покупатель получает уверенность в платежеспособности своего контракта по второму договору.

В случаях когда денежные обязательства сторон по встречной торговле не погашаются зачетом, для обеспечения интересов сторон могут использоваться такие финансовые инструменты, как аккредитивы и гарантии (гарантии исполнения и гарантии платежа).

Другие формы встречной торговли используются не столь часто и предназначены для весьма специфических операций. Например, соглашения об обратной закупке заключаются в тех случаях, когда иностранный инвестор, сооружающий крупные объекты за рубежом (разработка полезных ископаемых, нефтедобыча и т.п.), в качестве оплаты соглашается принимать в будущем продукцию построенного предприятия.

Компенсационные соглашения (примечание 5) обычно заключаются при продаже высокотехнологичных товаров (машин, оборудования, патентов, ноу-хау, технической помощи и т.п.). Условием заключения первого договора является последующая закупка в обратном направлении произведенной с помощью новых технологий продукции, но оба потока оплачиваются деньгами, и их стоимость может не совпадать. В этом отличие от встречной торговли, при которой товары по второму договору никак не связаны с товарами по первому (Руководство по правовым аспектам новых форм промышленного сотрудничества. Международные договоры о компенсационных закупках // Европейская экономическая комиссия ООН, 1990 г.).

Особенностью этих сделок с правом распоряжения товаром и сделок с передачей финансовых обязательств является их трехсторонний характер. Например, фирма в стране А отгружает продукцию в страну Б. Резидент страны Б, не имея возможности оплатить поставку приемлемой для поставщика валютой, осуществляет встречную поставку в страну В резиденту, которому легче рассчитаться с резидентом страны А, устраивающей последнего в отношении валюты (например, между государствами А и В заключено клиринговое соглашение или валютный союз). Такого рода сделки именуются «switch» («переключение»). Это, как указывается в справочнике международной торговли «Deutsche Bank», не товарные сделки, а финансовые операции, поэтому термин «переключение» относится именно к изменению валюты платежа.

Примечание 1. Лиетар Б. Будущее денег. М., 2007. С.11, 25.

Примечание 2. Иногда такие сделки называются еще взаимными (reciprocal) закупками. Это самый распространенный вид встречной торговли. На принципах встречной торговли основаны, например, межгосударственные (клиринговые) соглашения.

Примечание 3. Гражданский кодекс РБ (далее - ГК) предусматривает (ст.399, п.4 ст.415) возможность принуждения стороны, уклоняющейся от исполнения предварительного договора, к заключению договора через суд. Гражданские кодексы многих других государств также содержат подобные нормы.

Примечание 4. Уступку договора (контракта) нужно отличать от уступки требования по договору, так как в первом случае передаются не только права, но и обязанности по договору. В свою очередь, обе эти конструкции отличаются от договоров, изначально заключаемых в пользу третьих лиц (ст.400 ГК), и договоров об исполнении третьему лицу.

Примечание 5. Следует признать, что многие термины, используемые в области встречной торговли, являются неустоявшимися и часто употребляются в различных смыслах. Например, термин «компенсационные соглашения» иногда употребляется как синоним термина «бартер».

16.08.2010 г.

Сергей Овсейко, кандидат юридических наук