Материал помещен в архив

ВЗАИМООТНОШЕНИЯ ЗАКАЗЧИКА - ГЕНПОДРЯДЧИКА - СУБПОДРЯДЧИКА ПО ДОГОВОРУ СУБПОДРЯДА

Общие положения

По договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику в установленный срок, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его (уплатить цену работы). Работа выполняется за риск подрядчика, если иное не предусмотрено законодательством или соглашением сторон (п.1 ст.656 Гражданского кодекса РБ (далее - ГК)).

Если предмет договора - строительство объекта или выполнение строительных, специальных, монтажных, пусконаладочных работ и возмездная передача объекта, результата строительных работ заказчику, между сторонами заключается договор строительного подряда (ст.696 ГК).

Заказчик в строительной деятельности - юридическое или физическое лицо, в т.ч. индивидуальный предприниматель, определяемое в соответствии с законодательством, финансирующее возведение, реконструкцию, реставрацию, ремонт, благоустройство объекта, снос, осуществляющее строительную деятельность с привлечением подрядчика в строительной деятельности, с привлечением либо без привлечения инженера (инженерной организации) на основании заключенного договора (абзац 11 ст.1 Закона РБ от 05.07.2004 № 300-З «Об архитектурной, градостроительной и строительной деятельности в Республике Беларусь»).

Справочно Постановлением Совета Министров РБ от 01.04.2014 № 301 внесены изменения и дополнения в Правила заключения и исполнения договоров строительного подряда, утвержденные постановлением Совета Министров РБ от 15.09.1998 № 1450 (далее - Правила № 1450): исключено понятие «государственный заказчик».

Значительный объем и разнообразие необходимых к выполнению строительных работ влечет невозможность в некоторых случаях выполнять работы на объекте силами одного подрядчика, что приводит к заключению вторичного по отношению к основному договору обязательства - договору субподряда.

В соответствии с п.3 Правил № 1450 генеральный подрядчик - это подрядчик, привлекающий по договорам для исполнения отдельных своих обязательств других лиц, а субподрядчик - лицо, заключившее с генеральным подрядчиком договор о выполнении отдельных видов строительных работ.

Заказчиками и подрядчиками (генеральными подрядчиками, субподрядчиками) могут быть юридические и физические лица (в т.ч. индивидуальные предприниматели) Республики Беларусь, других государств (п.4 Правил № 1450).

От редакции «Бизнес-Инфо» С 26 мая 2017 г. п.4 Правил № 1450 исключен постановлением Совета Министров РБ от 22.05.2017 № 377. Следует обратить внимание, что с 2 июля 2016 г. подрядчиком в строительной деятельности не может быть физическое лицо в связи с внесением изменений в определение «подрядчик в строительной деятельности» (абзац 24 ст.1 Закона № 300-З в редакции Закона РБ от 30.12.2015 № 334-З). С указанной даты подрядчиком в строительной деятельности признается юридическое лицо или индивидуальный предприниматель, имеющие право на осуществление архитектурной, градостроительной и строительной деятельности и заключившие договор строительного подряда с заказчиком, застройщиком, инженером (инженерной организацией) в целях осуществления этой деятельности.

Договоры строительного подряда и субподряда - самостоятельные гражданско-правовые договоры, заключаемые и исполняемые отдельно друг от друга, в силу п.3 ст.289 ГК не порождают взаимных прав и обязанностей сторон.

Вместе с тем обязательство может создавать для третьих лиц права в отношении одной или обеих сторон обязательства в случаях, предусмотренных законодательством или соглашением сторон (часть вторая п.3 ст.289 ГК).

Например, применительно к строительной деятельности абзацем 4 части первой п.30 Правил № 1450 предусмотрена обязанность заказчика принимать от субподрядчиков совместно с генподрядчиком выполненные строительные работы.

Специфика взаимоотношений «заказчик - генподрядчик - субподрядчик» по договору субподряда будет рассмотрена ниже.

Несмотря на широкое распространение договора субподряда в правоприменительной практике, законодательно закрепленного определения «договор субподряда» нет.

Учитывая обоснованную возможность применения к субподряду общих положений о подряде, самостоятельность договора субподряда, его правовую природу, можно сформулировать следующее определение договора субподряда: по договору субподряда одна сторона (субподрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (генерального подрядчика) определенную основным договором подряда работу или ее часть и сдать результат генеральному подрядчику и заказчику, а генеральный подрядчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

Содержание и характер правоотношений между субподрядчиком и подрядчиком, складывающихся в результате заключения договора субподряда, зависит от наличия возможности у подрядчика по основному договору привлечь к исполнению своих обязательств третьих лиц - субподрядчиков и содержания основного договора подряда.

Согласование с заказчиком привлечения субподрядной организации

Если из акта законодательства или договора подряда не вытекает обязанность подрядчика выполнить предусмотренную в договоре работу лично, подрядчик вправе привлечь к исполнению своих обязательств других лиц (субподрядчиков). В этом случае подрядчик выступает в роли генерального подрядчика (п.1 ст.660 ГК).

Обратите внимание! Указание на выполнение строительных работ собственными силами подрядчика либо с привлечением субподрядчиков относится к существенным условиям договора строительного подряда (абзац 3 п.10 Правил № 1450).

Справочно В соответствии с подп.1.6 п.1 Указа Президента РБ от 31.12.2013 № 591 «О проведении процедур закупок при строительстве» проведение подрядных торгов, торгов на закупку товаров при строительстве необязательно в случае, когда генеральной подрядной организацией заключаются договоры с юридическими лицами, индивидуальными предпринимателями (субподрядчиками) о выполнении отдельных видов проектных, изыскательских, строительных, монтажных, специальных и иных работ (услуг) по строительству объектов.   От редакции «Бизнес-Инфо» С 1 января 2017 г. взамен Указа № 591 действует Указ Президента РБ от 20.10.2016 № 380 «О закупках товаров (работ, услуг) при строительстве».

Если иное не предусмотрено договором, подрядчик самостоятельно определяет способы выполнения задания заказчика (п.3 ст.657 ГК).

Казалось бы, при наличии в договоре условия о праве подрядчика на привлечение субподрядчиков и исходя из положений ст.660, 656 ГК, подрядчик самостоятельно вправе определить перечень, объем, иные условия сделок с субподрядчиками.

Однако п.29 Правил № 1450 указано, что подрядчик вправе заключать договор с третьими лицами для выполнения отдельных видов строительных работ (если из договора не вытекает обязанность подрядчика выполнить предусмотренные в договоре строительные работы лично) только с письменного согласия заказчика.

При этом не указаны ни форма, ни порядок предоставления такого согласия. Правила № 1450 также не конкретизируют, в какой форме и порядке следует получать согласие заказчика на привлечение субподрядчика, следует ли получать такое согласие на каждый из заключаемых договоров субподряда (в т.ч. с согласованием его условий) или достаточно принципиального согласия на привлечение третьих лиц.

Ввиду заинтересованности заказчика в выполнении строительных работ профессиональными и добросовестными субподрядчиками ему целесообразно урегулировать данный вопрос с подрядчиком в заключаемом договоре путем включения в него положений об обязанности подрядчика согласовывать привлечение субподрядчиков и что именно необходимо согласовать (например, кандидатуру субподрядчика, объем, стоимость, сроки выполнения работ и т.п.), а также обязанность заказчика осуществить такое согласование в установленный договором срок.

Целесообразно указать в договоре последствия неисполнения заказчиком своей обязанности по согласованию привлечения субподрядчика и при отсутствии с его стороны мотивированных возражений предусмотреть право подрядчика в таком случае на заключение договора субподряда на предложенных условиях.

Следует отметить, что отсутствие полномочий у подрядчика заключать договор с субподрядчиком не влечет недействительность договора субподряда (при соблюдении иных требований). К последствиям неисполнения подрядчиком обязательства договора строительного подряда о личном выполнении работ и привлечении субподрядчика законодатель относит ответственность подрядчика перед заказчиком за убытки, причиненные участием такого субподрядчика в исполнении договора (п.2 ст.660 ГК).

Обеспечение материальными ресурсами

Если иное не предусмотрено договором, работа выполняется иждивением подрядчика - из его материалов, его силами и средствами (п.1 ст.658 ГК).

Схожее положение содержится и в п.39 Правил № 1450: обязанности по обеспечению материальными ресурсами несет подрядчик, если договором не предусмотрено, что обеспечение строительства объекта в целом или в определенной части осуществляет заказчик.

Материальные ресурсы, обеспечение которыми возложено на заказчика, в установленном договором порядке передаются подрядчику или по его поручению субподрядчику комплектно в соответствии с требованиями нормативных правовых актов, в т.ч. технических нормативных правовых актов, в согласованные сторонами сроки (часть вторая п.39 Правил № 1450).

Таким образом, в зависимости от условий договоров подряда и субподряда материальные ресурсы для выполнения работ могут полностью или частично приобретаться самим субподрядчиком, передаваться ему генподрядчиком и (или) заказчиком.

Обратите внимание! Материал заказчика, полученный генеральным подрядчиком и переданный субподрядной организации для выполнения строительных работ на объекте заказчика, является материалом заказчика. Материал, приобретенный или произведенный генеральным подрядчиком и переданный субподрядной организации для выполнения строительных работ, не является материалом заказчика (п.18 Инструкции о порядке формирования стоимости объекта строительства в бухгалтерском учете, утвержденной постановлением Минстройархитектуры РБ от 14.05.2007 № 10).

Ответственность за использование полученных субподрядчиком от заказчика материальных ресурсов несет генподрядчик.

Обязательства по оплате выполненных субподрядчиком работ

По общему правилу положений ГК об обязательствах оплата выполненных субподрядчиком работ должна осуществляться генподрядчиком.

Расчеты за выполненные субподрядчиками строительные работы, если иное не предусмотрено договором субподряда, осуществляются в порядке, предусмотренном для расчетов между заказчиком и генеральным подрядчиком. Договором субподряда может быть предусмотрено проведение расчетов с субподрядчиками как генеральным подрядчиком, так и непосредственно заказчиком одновременно с расчетами между заказчиком и генеральным подрядчиком (п.63 Правил № 1450).

Обратите внимание! В договоре субподряда одновременно с расчетами между заказчиком и генподрядчиком существует возможность предусмотреть проведение расчетов между заказчиком и субподрядчиком.

Вместе с тем отсутствие в договоре между заказчиком и подрядчиком условия о проведении расчетов с субподрядчиком непосредственно заказчиком дает возможность последнему отказать субподрядчику в проведении ему оплаты.

При условии договора субподряда о проведении расчетов непосредственно заказчиком для субподрядчика будет существовать риск предъявления требований об оплате ненадлежащему лицу, так как зачастую субподрядчик не владеет информацией об условиях договора подряда с заказчиком и заключаемых впоследствии дополнительных соглашениях к нему.

При наличии в договоре субподряда условия о проведении расчетов генподрядчиком для проведения расчетов напрямую заказчиком субподрядчику можно использовать такие правовые механизмы, как договор перевода долга (ст.362 ГК) и договор между заказчиком и генподрядчиком о проведении оплаты в пользу третьего лица - субподрядчика (ст.400 ГК).

Обратите внимание! При наличии договора в пользу третьего лица субподрядчик не вправе требовать оплаты от заказчика, но обязан принять ее от последнего.

Отдельно следует рассмотреть ситуацию, когда по условию договора субподряда оплата осуществляется генподрядчиком после получения денежных средств от заказчика.

Данный вопрос разрешен в постановлении Пленума ВХС РБ от 19.09.2012 № 6 «О некоторых вопросах рассмотрения дел, возникающих из договоров строительного подряда», п.19 которого со ссылкой на п.3 ст.660 ГК содержит однозначное разъяснение, а именно: оплата генподрядчиком выполненных субподрядчиком работ должна производиться независимо от оплаты работ заказчиком генподрядчику, в т.ч. если договор подряда содержит условие об оплате выполненных работ после оплаты работ заказчиком.

При наличии в договоре субподряда условия об оплате выполненных работ после получения денежных средств от заказчика срок для исполнения генподрядчиком обязательств по оплате остается неопределенным. Согласно п.2 ст.295 ГК в случаях, когда обязательство не предусматривает срок его исполнения и не содержит условий, позволяющих определить этот срок, оно должно быть исполнено в разумный срок после возникновения обязательства. Обязательство, не исполненное в разумный срок, а равно обязательство, срок которого определен моментом востребования, должник обязан исполнить в семидневный срок со дня поступления письменного требования кредитора о его исполнении, если обязанность исполнения в другой срок не вытекает из акта законодательства, условий обязательства или существа обязательства.

В такой ситуации рекомендуем субподрядчику установить генподрядчику срок для исполнения обязательства, направив в его адрес письменное требование об оплате выполненных работ в семидневный срок после получения требования.

Следует знать, что если заключение договора субподряда или подряда осуществлено соответственно генподрядчиком или заказчиком во исполнение договора простого товарищества, то возможно предъявление требований об оплате выполненных работ и к иным (помимо заказчика или генподрядчика) участникам совместной деятельности.

Справочно В соответствии с п.2 ст.917 ГК, если договор простого товарищества связан с осуществлением его участниками предпринимательской деятельности, товарищи отвечают солидарно по всем общим обязательствам независимо от оснований их возникновения. Прекращение договора простого товарищества в силу ст.920 ГК не исключает солидарной ответственности по неисполненным общим обязательствам в отношении третьих лиц.

В таком случае иные участники совместной деятельности наряду с заказчиком или генподрядчиком - участниками совместной деятельности будут нести солидарную ответственность по договору субподряда, в т.ч. за нарушение условий договора об оплате.

Предъявление требований при неисполнении или ненадлежащем исполнении договора субподряда

Пункт 3 ст.660 ГК определяет генерального подрядчика как лицо, ответственное перед заказчиком за последствия неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств субподрядчиком в соответствии с правилами п.1 ст.294 и ст.374 ГК и одновременно ответственным перед субподрядчиком - за неисполнение или ненадлежащее исполнение заказчиком обязательств по договору подряда.

По общему правилу, установленному в абзаце 2 п.3 ст.660 ГК, если иное не предусмотрено законодательством или договором, заказчик и субподрядчик не вправе предъявлять друг другу требования, связанные с нарушением договоров, заключенных каждым из них с генеральным подрядчиком.

На практике при схеме двусторонних взаимоотношений стороны редко прибегают к возможности закрепления в договоре субподряда права на предъявление претензий субподрядчиком заказчику и наоборот. Для практической реализации такой возможности необходимо, чтобы и договор генерального подряда, и договор между генподрядчиком и субподрядчиком предусматривал возможность предъявления претензий третьим лицом не к стороне договора.

Представляется, что в возможности предъявления претензии напрямую субподрядчику прежде всего заинтересован заказчик: это повышает его шансы на получение удовлетворения своих требований (например, на устранение дефектов в период гарантийного срока, возмещение убытков и т.п.).

Наряду с заключением двух самостоятельных договоров подряда и субподряда, часто участниками строительства используется договор субподряда, в котором одновременно с генподрядчиком и субподрядчиком участвует заказчик. Объем прав и обязанностей каждой из сторон определяется в заключаемом трехстороннем договоре.

Установление договорных отношений непосредственно между заказчиком, генподрядчиком и субподрядчиком позволяет определить в договоре взаимные обязательства между заказчиком и субподрядчиком (например, по оплате выполненных работ, предъявлению взаимных претензий и др.).

10.09.2014

Татьяна Бакаева, адвокат