Материал помещен в архив

ЗАЕМ В ИНОСТРАННОЙ ВАЛЮТЕ ОТ УЧРЕДИТЕЛЯ: РАЗБИРАЕМ СИТУАЦИЮ

Ситуация Физическое лицо - резидент (директор частного унитарного предприятия и одновременно учредитель) хочет предоставить организации-резиденту (ЧУП, в котором он учредитель) заем в иностранной валюте. Как можно предоставить заем в иностранной валюте за пределами Республики Беларусь в такой ситуации? Необходимо ли банку уведомлять Комитет государственного контроля Республики Беларусь (далее - КГК) о валютной операции, проводимой с нарушением валютного законодательства, в случае поступления ЧУП в банк Республики Беларусь иностранной валюты в виде займа от физического лица - резидента из-за пределов Республики Беларусь?

Определим правомерность проводимых расчетов в иностранной валюте.

Поскольку расчеты осуществляются между юридическим лицом и физическим лицом, первое, что нужно установить, - место совершения валютной операции.

Под валютными операциями, осуществляемыми на территории Республики Беларусь, понимаются:

• в части валютных операций, предусматривающих осуществление расчетов по сделкам, предусматривающим передачу товара, охраняемой информации, исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности, имущества в аренду, выполнение работ, оказание услуг, - валютные операции, предусматривающие осуществление расчетов по сделкам, по которым передача и получение товаров, охраняемой информации, исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности, имущества в аренду, выполнение работ, оказание услуг осуществляются на территории Республики Беларусь независимо от места передачи наличных денежных средств, места перечисления и (или) зачисления денежных средств по данным валютным операциям;

• в части валютных операций, предусматривающих осуществление расчетов по сделкам, не предусматривающим передачу товара, охраняемой информации, исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности, имущества в аренду, выполнение работ, оказание услуг, - валютные операции, предусматривающие осуществление расчетов по сделкам, по которым передача наличных денежных средств производится на территории Республики Беларусь, зачисление наличных денежных средств осуществляется на счета в банках либо перечисление денежных средств осуществляется со счета на счет, открытые в банках;

• валютные операции, предусматривающие осуществление расчетов по сделкам по отчуждению недвижимого имущества, находящегося на территории Республики Беларусь (часть вторая п.2 Правил проведения валютных операций, утвержденных постановлением Правления Национального банка Республики Беларусь от 30.04.2004 № 72 (далее - Правила № 72)).

От редакции «Бизнес-Инфо» С 9 июля 2021 г. действует постановление Правления Нацбанка от 31.05.2021 № 147 «О проведении валютных операций». Комментарий см. здесь.

Под валютными операциями, осуществляемыми за пределами Республики Беларусь, понимаются все иные валютные операции, не относимые к валютным операциям, осуществляемым на территории Республики Беларусь (часть третья п.2 Правил № 72).

В данной ситуации рассматриваются расчеты в рамках договора займа, то есть имеет место валютная операция, предусматривающая осуществление расчетов по сделкам, не предусматривающим передачу товара, охраняемой информации, исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности, имущества в аренду, выполнение работ, оказание услуг (абзац 3 части второй п.2 Правил № 72). Далее выясняем, имеет ли место одно из следующих обстоятельств:

1) передача наличных денежных средств производится на территории Республики Беларусь;

2) зачисление наличных денежных средств осуществляется на счета в банках Республики Беларусь;

3) перечисление денежных средств осуществляется со счета на счет, открытые в банках Республики Беларусь.

Если ни одного из трех вышеперечисленных обстоятельств не имеется, можно говорить о том, что это валютная операция, осуществляемая за пределами Республики Беларусь.

От места совершения валютной операции зависит правомерность расчетов в иностранной валюте.

На определение места совершения валютной операции влияет, каким образом иностранная валюта поступила от физического лица - резидента юридическому лицу - резиденту.

Если физическое лицо - резидент (директор и учредитель ЧУП) захочет внести наличную иностранную валюту в кассу банка Республики Беларусь для зачисления на текущий (расчетный) счет ЧУП, открытый в банке Республики Беларусь в иностранной валюте, либо перечислить в безналичном порядке со своего счета, открытого в иностранной валюте в банке Республики Беларусь, на текущий (расчетный) счет ЧУП, открытый в банке Республики Беларусь в иностранной валюте, то будет иметь место валютная операция, осуществляемая на территории Республики Беларусь. Предоставление займов в иностранной валюте между субъектом валютных операций - резидентом и физическим лицом - резидентом на территории Республики Беларусь запрещено.

Если же физическое лицо - резидент (директор и учредитель ЧУП), находясь за пределами Республики Беларусь, перечислит в безналичном порядке иностранную валюту в качестве займа на счет ЧУП, открытый в банке Республики Беларусь, будет иметь место валютная операция, осуществляемая за пределами Республики Беларусь. Использование иностранной валюты, ценных бумаг и (или) платежных документов в иностранной валюте за пределами Республики Беларусь в отношениях между физическими лицами - резидентами, между физическим лицом - резидентом и физическим лицом - нерезидентом, между физическими лицами - резидентами и субъектами валютных операций, между физическими лицами - нерезидентами и субъектами валютных операций - резидентами разрешается при проведении всех валютных операций (п.30 Правил № 72). В данном случае расчеты будут правомерны.

Уведомление КГК осуществляется в случаях нарушения валютного законодательства, указанных в п.31 Инструкции о порядке регистрации сделки и выполнении банками и небанковскими кредитно-финансовыми организациями функций агентов валютного контроля, утвержденной постановлением Правления Национального банка Республики Беларусь от 16.04.2009 № 46.

От редакции «Бизнес-Инфо» С 9 июля 2021 г. действует Инструкция о регистрации резидентами валютных договоров, утв. постановлением Правления Нацбанка от 12.02.2021 № 37.

В случае поступления ЧУП в банк Республики Беларусь иностранной валюты в виде займа от физического лица - резидента из-за пределов Республики Беларусь банку не следует уведомлять КГК о валютной операции, проводимой с нарушением валютного законодательства.

Директору ЧУП необходимо учитывать следующее. Заключение сделки одним и тем же физическим лицом, выступающим от имени разных субъектов гражданских правоотношений, например руководитель юридического лица с одной стороны и индивидуальный предприниматель с другой, влечет ничтожность такой сделки на основании ст.170 Гражданского кодекса Республики Беларусь вследствие нарушения запрета, установленного п.3 ст.183 названного Кодекса (п.19 постановления Пленума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 28.10.2005 № 26 «О некоторых вопросах применения хозяйственными судами законодательства, регулирующего недействительность сделок»). Это означает, что одно и то же физическое лицо не может заключить договор займа с одной стороны в качестве директора ЧУП, а с другой - в качестве физического лица - заимодавца. Можно не соглашаться с данной нормой, однако в силу ст.2 Закона Республики Беларусь от 10.01.2000 № 361-З «О нормативных правовых актах Республики Беларусь» постановления Пленума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь являются нормативными правовыми актами, соответственно участники гражданских правоотношений обязаны их соблюдать.

От редакции «Бизнес-Инфо» С 1 февраля 2019 г. взамен Закона № 361-З действует Закон Республики Беларусь от 17.07.2018 № 130-З «О нормативных правовых актах». Комментарий см. здесь.

На основании вышеизложенного можно сделать следующие выводы.

1. В случае если физическое лицо - резидент (директор и учредитель ЧУП), находясь за пределами Республики Беларусь, перечислит в безналичном порядке иностранную валюту в качестве займа на счет ЧУП, открытый в банке Республики Беларусь, будет иметь место валютная операция, осуществляемая за пределами Республики Беларусь. Расчеты в иностранной валюте по договору займа будут правомерны.

2. В случае поступления ЧУП-резиденту в банк Республики Беларусь иностранной валюты в виде займа от физического лица - резидента из-за пределов Республики Беларусь банку не следует уведомлять КГК о валютной операции, проводимой с нарушением валютного законодательства.

09.11.2018

Денис Сафаревич, юрист