Материал помещен в архив. Актуальный материал по теме см. здесь

ЗАКЛЮЧАЕМ ДОГОВОР ЗАЙМА МЕЖДУ ФИЗИЧЕСКИМИ ЛИЦАМИ. РЕКОМЕНДАЦИИ НОТАРИУСА

В последнее время с учетом удорожания кредитных ресурсов, ужесточения требований к организациям, предоставляющим займы физическим лицам (в частности, после принятия Указа Президента Республики Беларусь от 30.06.2014 № 325 «О привлечении и предоставлении займов, деятельности микрофинансовых организаций»), тема заключения договора займа между физическими лицами становится все более актуальной.

Так как в 99 % случаев предмет договора займа - деньги, в настоящем материале рассмотрим договор займа на примере займа денег.

Требования к форме договора займа

Согласно ст.760 Гражданского кодекса Республики Беларусь по договору займа одна сторона (заимодавец) передает в собственность другой стороне (заемщику) деньги или другие вещи, определенные родовыми признаками, а заемщик обязуется возвратить заимодавцу такую же сумму денег (сумму займа) или равное количество других полученных им вещей того же рода и качества.

Статья 761 Гражданского кодекса Республики Беларусь определяет требования к форме договора займа:

• если стороны договора физические лица (не индивидуальные предприниматели) и сумма займа превышает 10 базовых величин - договор должен быть заключен в письменной форме;

• если заимодавец юридическое лицо - письменная форма обязательна независимо от суммы.

При этом нотариально удостоверен договор займа может быть независимо от суммы займа только при обоюдном согласии на то сторон.

Преимущества нотариального удостоверения договора займа

Преимущество нотариально удостоверенного договора состоит в том, что согласно п.10 перечня документов, по которым взыскание производится в бесспорном порядке на основании исполнительных надписей, утвержденного постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 28.12.2006 № 1737, нотариально удостоверенный договор займа, по которому сумма займа не возвращена заемщиком в срок полностью или частично, служит основанием для совершения нотариальной исполнительной надписи, по которой сумма долга будет взыскана с заемщика в бесспорном порядке.

При нотариальном удостоверении договор займа составляется в трех экземплярах, по одному экземпляру для каждой из сторон, 3-й - остается в делах нотариальной конторы.

За нотариальное удостоверение договора займа предусмотрено взимание нотариального тарифа в размере 400 % базовых величин (4 базовые величины) согласно подп.1.14 п.1 нотариальных тарифов за совершение нотариальных действий и оказание услуг правового и технического характера нотариусами, утвержденных постановлением Совета Министров РБ от 27.12.2013 № 1145 (далее - нотариальные тарифы).

В случае невозврата заемщиком займа по нотариально удостоверенному договору займа заимодавец может:

1) обратиться с исковым заявлением в суд общей юрисдикции.

Справочно Пример искового заявления см. здесь;

2) обратиться к нотариусу за совершением исполнительной надписи, которая имеет силу исполнительного документа и дает право на принудительное взыскание с должника суммы займа без обращения с исковыми требованиями в суд, а также суммы, затраченной взыскателем на совершение исполнительной надписи.

От редакции «Бизнес-Инфо» С 10 августа 2015 г. в связи с принятием Указа Президента Республики Беларусь от 07.05.2015 № 195 расширен перечень бесспорных требований индивидуальных предпринимателей и юридических лиц, взыскание по которым осуществляется во внесудебном порядке путем совершения нотариусом исполнительной надписи.

Обратите внимание! Требования о взыскании невозвращенной суммы займа не подлежат рассмотрению в судах общей юрисдикции в порядке приказного производства (п.2 Указа Президента Республики Беларусь от 11.08.2011 № 366 «О некоторых вопросах нотариальной деятельности» (далее - Указ № 366)).

Судебные исполнители на основании исполнительной надписи взыскивают с должника указанную в ней сумму. Причем проценты по договору и проценты за пользование чужими деньгами при просрочке исполнения обязательства не взыскиваются.

Исполнительная надпись совершается только при условии, что представленные документы подтверждают бесспорность задолженности должника перед взыскателем (абзац 3 ст.95 Закона Республики Беларусь от 18.07.2004 № 305-З «О нотариате и нотариальной деятельности» (далее - Закон № 305-З)). Подтверждением бесспорности требований по договору займа может быть только подлинный нотариально удостоверенный договор займа, на котором нотариус делает отметку об учинении исполнительной надписи.

От редакции «Бизнес-Инфо» С 25 января 2016 г. согласно абзацу 3 ст.106 Закона № 305-З  в редакции Закона Республики Беларусь от 05.01.2016 № 355-З (далее - Закон № 355-З) нотариус совершает исполнительную надпись при соблюдении одного из условий: представленные документы соответствуют законодательству  и подтверждают бесспорность требования взыскателя к должнику (при совершении исполнительной надписи о взыскании задолженности).

Обратите внимание! Законодательство не требует извещения должника об учинении исполнительной надписи, т.е. если заемщик вернул долг заимодавцу и не потребовал от того соответствующей записи в обоих экземплярах нотариально удостоверенного договора займа, он рискует. При этом доказывание отсутствия обязательства будет проходить уже в суде в порядке рассмотрения дел особого производства как обжалование нотариального действия.

Способы защиты заемщика при его несогласии с совершением исполнительной надписи

В соответствии со ст.351 Гражданского процессуального кодекса Республики Беларусь лица, интересы которых ущемлены в связи с совершением нотариального действия, вправе подать жалобу в суд по месту нахождения нотариальной конторы, нотариального бюро или государственного органа, юридических лиц, иных организаций, должностные лица которых в силу закона вправе совершать нотариальные действия.

Срок подачи жалобы - 10 дней со дня, когда заявителю стало известно о совершенном нотариальном действии.

Порядок совершения исполнительной надписи

Исполнительная надпись, как правило, совершается нотариусом в день подачи заявления взыскателем.

Нотариус совершает исполнительную надпись, если со дня возникновения права на иск прошло не более 3 лет (абзац 6 ст.95 Закона № 305-З).

От редакции «Бизнес-Инфо» С 25 января 2016 г. норма не изменилась и содержится в абзаце 6 ст.106 Закона № 305-З в редакции Закона № 355-З.

Справочно За услугу по совершению исполнительной надписи по договору займа подлежит уплате нотариальный тариф в размере 600 % базовой величины (6 базовых величин) согласно подп.20.1 п.20 нотариальных тарифов.   От редакции «Бизнес-Инфо» С 10 августа 2015 г. следует руководствоваться подп.20.1 п.20 нотариальных тарифов в редакции постановления Совета Министров Республики Беларусь от 28.07.2015 № 642. Изменения не повлияли на суть материала.

Расходы по уплате нотариального тарифа за совершение нотариальных действий и оказание услуг правового и технического характера, консульского сбора, понесенные взыскателем при совершении исполнительной надписи, подлежат взысканию с должника в пользу взыскателя при исполнении, о чем указывается в тексте исполнительной надписи (п.5 Указа № 366).

Для совершения исполнительной надписи взыскатель подает письменное заявление, адресованное государственной нотариальной конторе (частному нотариусу), с просьбой о совершении исполнительной надписи.

Исполнительная надпись может быть совершена любым нотариусом независимо от места жительства (места нахождения) взыскателя или должника (часть первая п.254 Инструкции о порядке совершения нотариальных действий, утвержденной постановлением Министерства юстиции Республики Беларусь от 23.10.2006 № 63). Исполнительную надпись можно совершить только в отношении должников, место жительства (место пребывания) которых находится на территории Республики Беларусь (абзац 5 части первой ст.95 Закона № 305-З).

От редакции «Бизнес-Инфо» С 25 января 2016 г. следует руководствоваться абзацем 5 ст.106 Закона № 305-З в редакции Закона № 355-З. Норма осталась прежней. С 16 января 2019 г. следует руководствоваться Инструкцией № 63 с изменениями, внесенными постановлением Министерства юстиции Республики Беларусь от 10.12.2018 № 217.

Справочно Форма исполнительной надписи установлена в приложении 101 к постановлению Министерства юстиции Республики Беларусь от 10.12.2012 № 293 «Об установлении форм реестров для регистрации нотариальных действий, нотариальных свидетельств, удостоверительных и исполнительных надписей, протестов векселей и распоряжения о возмещении расходов за счет наследства».   От редакции «Бизнес-Инфо» С 16 мая 2017 г. следует применять приложение 101 к постановлению № 293 с изменениями, внесенными постановлением Министерства юстиций Республики Беларусь от 07.04.2017 № 69.

В заявлении о совершении исполнительной надписи указываются фамилия, собственное имя, отчество, наименование взыскателя и должника, их место жительства (место пребывания) или место нахождения, банковские реквизиты (юридических лиц) (при наличии о них сведений), в случае если должником является физическое лицо - наименование документа, удостоверяющего личность, его серия (при наличии), номер, дата выдачи, наименование органа, выдавшего документ, идентификационный номер (при наличии).

После получения исполнительной надписи заимодавец вправе подать заявление о возбуждении исполнительного производства в суд по месту заемщика или месту работы заемщика.

Срок предъявления к исполнению исполнительной надписи, взыскателем или должником по которой является физическое лицо, - 3 года со дня ее совершения (п.1 ст.96 Закона № 305-З).

От редакции «Бизнес-Инфо» С 25 января 2016 г. норма не изменилась и содержится в п.1 ст.107 Закона № 305-З в редакции Закона № 355-З.

Рекомендации по заключению и удостоверению договора займа

Обратите внимание! Ввиду того что договор займа - это реальная сделка, сам факт подписания или нотариального удостоверения самого договора еще не доказывает возникновения обязательства, поэтому нотариусы рекомендуют, а в удостоверяемых ими договорах обязательно прописывают ниже подписей сторон факт (дату и сумму) передачи и приема денег за подписями обеих сторон. При этом данные записи (расписки) должны производиться как в экземпляре заемщика, так и в экземпляре заимодавца.

Кроме того, следует помнить, что в случае утери договора дубликат не выдается; исполнительная надпись только на основании даже нотариально заверенной копии не совершается, поэтому к такому документу нужно относиться крайне бережно.

Приведем пример договора займа между физическими лицами.

ДОГОВОР

Мы, Иванов Иван Иванович, 19.11.1967 года рождения, гражданин Республики Беларусь, место рождения: г.Минск, зарегистрированный по месту жительства: г.Гомель, ул.Осипова, д.38А, кв.26, паспорт НВ1231233, выдан Новобелицким РОВД г.Гомеля 22.11.2012, идентификационный номер 3191167Н024РВ6, и Петров Петр Петрович, 06.05.1963 года рождения, гражданин Республики Беларусь, место рождения: г.Гомель, зарегистрированный по месту жительства: г.Гомель, ул.Мира, д.16, кв.5, паспорт НВ3213210, выдан Советским РОВД г.Гомеля 31.03.2011, идентификационный номер 3060563Н014РВ1, заключили между собой настоящий договор о нижеследующем.

1. Я, Иванов Иван Иванович, занял у Петрова Петра Петровича 5 500 (пять тысяч пятьсот) долл. США сроком до 1 сентября 2014 г.

2. Заем денег предоставляется без выплаты процентов.

3. Я, Иванов Иван Иванович, обязуюсь возвратить Петрову Петру Петровичу равнозначную сумму денег до указанного срока.

4. Я, Иванов Иван Иванович, вправе произвести, а Петров Петр Петрович обязан принять возврат суммы займа досрочно.

5. Платеж должен быть произведен в г.Гомеле.

6. Если я, Иванов Иван Иванович, не верну занятые мною деньги к указанному сроку, Петров Петр Петрович вправе предъявить настоящий договор к взысканию.

Сумма займа считается возвращенной в момент передачи Петрову Петру Петровичу наличных денег.

7. Содержание ст.298, 760-765 Гражданского кодекса Республики Беларусь сторонам нотариусом разъяснено.

8. Расходы по составлению и оформлению договора по соглашению сторон оплачивает Иванов И.И.

9. Настоящий договор составлен в трех экземплярах, из которых один хранится в делах нотариуса, второй и третий выдаются сторонам по договору.

Подпись        Иванов

Отметки о погашении обязательства:

Подпись        Петров

В то же время, даже если стороны при передаче в заем денег не оформили договор, говорить о недействительности сделки нельзя. Как показывает судебная практика, заимодавец может представить любые доказательства: расписки, письма (записки) с заверениями вернуть долг и т.п. (в т.ч. соответствующие расчетные или кассовые документы, когда одна из сторон - юридическое лицо либо сделка совершалась через банк).

Справочно Варианты оформления расписки о получении займа см. здесь.

Следует отметить, что часто при займе игнорируется мнение супруги или супруга той или другой стороны. Однако согласно ст.23 Кодекса Республики Беларусь о браке и семье имущество, нажитое супругами в период брака, независимо от того, на кого из супругов оно приобретено либо на кого или кем из супругов внесены денежные средства, является их общей совместной собственностью. Супруги имеют равные права владения, пользования и распоряжения этим имуществом, если иное не предусмотрено Брачным договором. Кроме того, согласно ст.28 Кодекса Республики Беларусь о браке и семье по обязательствам одного из супругов взыскание может быть обращено лишь на имущество, находящееся в его собственности, и на его долю в общей совместной собственности супругов, которая ему причиталась бы при разделе этого имущества.

Следовательно, практика в Российской Федерации идет именно по этому пути: к договорам займа нужно прилагать согласие супругов - как заемщика (иначе как потом предъявлять требование к возмещению из совместного имущества должника?), так и заимодавца (например, в договоре оговорен срок возврата долга - 3 года, но супруга заимодавца не дала на то своего согласия и поэтому может потребовать возврата в любое время, и поэтому необходимо будет вернуть его в течение 30 дней).

Существует еще одна особенность договора займа денег. На практике данный документ необходим не столько для отношений заимодавца и заемщика, сколько для предъявления в контролирующие организации, чтобы подтвердить источник дохода (например, приобретен дорогой автомобиль или квартира и т.п.).

Обратите внимание! Ранее по законодательству не имело значения, у кого физическое лицо получило ссуду (гражданина Республики Беларусь или иностранца). Сейчас же согласно п.21 ст.178 Налогового кодекса Республики Беларусь, если при заполнении декларации гражданин Республики Беларусь предъявит договор займа с юридическим лицом или с физическим лицом, постоянно не проживающим на территории Республики Беларусь, который не будет являться его близким родственником (родителем, дедом, бабкой, братом или сестрой), - физическое лицо заплатит налог 12 % от суммы займа (ст.173 данного кодекса).   От редакции «Бизнес-Инфо» С 1 января 2015 г. п.21 ст.178 Налогового кодекса Республики Беларусь на основании Закона Республики Беларусь от 30.12.2014 № 224-З изложен в новой редакции, ставка подоходного налога с физических лиц установлена в размере 13 % (п.1 ст.173 названного кодекса, в редакции Закона Республики Беларусь от 30.12.2014 № 224-З).

На возврат уплаченного налога физическое лицо будет рассчитывать после предоставления в налоговые органы документов, подтверждающих возврат долга.

20.11.2014

Елена Литвинова, нотариус

Елена Ильницкая, юрист, редактор аналитической правовой системы «Бизнес-Инфо»