Материал помещен в архив

ЗАЛОГ АКЦИЙ, ПОСЛЕДУЮЩЕЕ ОБРАЩЕНИЕ ВЗЫСКАНИЯ НА АКЦИИ ЗАКРЫТОГО АКЦИОНЕРНОГО ОБЩЕСТВА

В соответствии с законодательством Республики Беларусь акции закрытого акционерного общества (далее - ЗАО, общество) могут быть переданы в залог в счет обеспечения исполнения обязательства акционера. Нередко акции - высоколиквидный актив, в связи с чем они приобретают все большую популярность как предмет залога.

Залог акций

Для передачи акций в залог акционеру не требуется получать ни согласия иных акционеров общества, ни согласия самого общества, поскольку такая передача является обременением ценной бумаги, но не отчуждением акции.

По общему правилу о залоге (ст.319 Гражданского кодекса Республики Беларусь, далее - ГК) заложенное имущество может быть оставлено у залогодателя либо передано залогодержателю по соглашению сторон. Однако в отношении акций белорусских юридических лиц законодательством установлено изъятие из этого правила: залог акций юридических лиц Республики Беларусь осуществляется без передачи залогодержателю прав, удостоверяемых этими ценными бумагами (подп.1.5¹ п.1 Указа Президента Республики Беларусь от 28.04.2006 № 277 «О некоторых вопросах регулирования рынка ценных бумаг»). Таким образом, акции не могут быть предметом заклада. Такое изъятие гарантирует акционеру защиту его права на участие в общих собраниях акционерного общества с правом голоса, а также по получению части прибыли общества в виде дивидендов, приходящихся на его акции. Таким образом, при залоге акций законодательством ограничиваются только полномочия залогодателя по распоряжению акциями, в частности требуется согласие залогодержателя на отчуждение акций.

От редакции «Бизнес-Инфо» С 22 июля 2016 г. подп.1.51 п.1 Указа № 277 соответствует подп.1.15 п.1 Указа № 277 в редакции Указа Президента Республики Беларусь от 18.07.2016 № 272.

Порядок передачи акций в залог

Передача акций в залог осуществляется посредством заключения договора залога в письменной форме.

Обратите внимание! Законодательством предусмотрена обязательная регистрация договоров залога профучастником при передаче ценных бумаг в залог (часть вторая п.9 Инструкции о порядке совершения сделок с ценными бумагами на территории Республики Беларусь, утвержденной постановлением Министерства финансов Республики Беларусь от 12.09.2006 № 112). От редакции «Бизнес-Инфо» С 23 ноября 2016 г. вместо п.9 Инструкции № 112 следует руководствоваться п.8 Инструкции о порядке обращения ценных бумаг на территории Республики Беларусь, утвержденной постановлением Министерства финансов Республики Беларусь от 31.08.2016 № 76.

Право залога на эмиссионные ценные бумаги возникает с момента фиксации депозитарием обременения залогом указанных ценных бумаг (часть седьмая ст.11 Закона Республики Беларусь от 05.01.2015 № 231-З «О рынке ценных бумаг»).

Блокировка заложенных ценных бумаг для обеспечения обязательств эмитента по облигациям осуществляется на счете «депо» залогодателя, при этом ценные бумаги должны быть отражены в синтетическом депозитарном учете по балансовому счету «Ценные бумаги в залоге для обеспечения обязательств эмитента по облигациям» (п.99 Инструкции о порядке осуществления депозитарной деятельности, утвержденной постановлением Министерства финансов Республики Беларусь от 22.11.2006 № 143, далее - Инструкция № 143).

От редакции «Бизнес-Инфо» С 19 февраля 2019 г. следует руководствоваться п.147 Инструкции о порядке осуществления депозитарной деятельности, утвержденной постановлением Министерства финансов Республики Беларусь от 28.04.2018 № 30.

Обращение взыскания на заложенные акции

В случае неисполнения акционером-залогодателем обязательства, исполнение которого было обеспечено залогом акций ЗАО, залогодержатель вправе обратить взыскание на такие акции. Необходимо отметить, что законодательство Республики Беларусь четко не регламентирует процедуру обращения взыскания на акции, что порождает определенные трудности в правоприменительной практике. В первую очередь возникает вопрос: распространяются ли общие нормы гражданского законодательства об обращении взыскания на заложенное имущество на заложенные акции?

Полагаем, что для разрешения возникающих противоречий между общими и специальными нормами необходимо руководствоваться частью второй п.2 ст.315 ГК, в соответствии с которой к залогу ценных бумаг правила § 3 главы 23 ГК (общие нормы) применяются, если иное не установлено законодательством о ценных бумагах.

В соответствии со ст.330 ГК требования залогодержателя удовлетворяются из стоимости заложенного имущества по решению суда либо во внесудебном порядке на основании нотариально удостоверенного соглашения, заключенного между залогодателем и залогодержателем.

Специальное законодательство о ценных бумагах содержит следующие правила обращения взыскания на акции.

1. При залоге акций общества и последующем обращении на эти акции взыскания залогодержателем применяются правила, установленные для реализации преимущественного права акционеров на отчуждаемые акции. Однако залогодержатель вправе вместо отчуждения акций третьему лицу оставить их за собой (часть десятая ст.73 Закона Республики Беларусь от 09.12.1992 № 2020-XII «О хозяйственных обществах», далее - Закон № 2020-XII).

От редакции «Бизнес-Инфо» С 28 апреля 2021 г. ч.10 ст.73 Закона № 2020-XII изложена в новой редакции Законом от 05.01.2021 № 95-З. Если уставом закрытого акционерного общества предусмотрено преимущественное право покупки акций, залог акций этого общества и последующее обращение на эти акции взыскания залогодержателем осуществляются в соответствии с правилами, установленными ч.1-5 ст.73 Закона № 2020-XII. Однако залогодержатель вправе вместо отчуждения акций третьему лицу оставить их за собой.

2. При обращении взыскания на заложенные ценные бумаги их перевод осуществляется депозитарием в соответствии с принятыми судебными постановлениями и исполнительными документами либо в соответствии с договором залогодержателя с залогодателем (часть седьмая п.99 Инструкции № 143).

Иных специальных норм, регулирующих порядок обращения взыскания на заложенные акции, законодательство Республики Беларусь не содержит.

Таким образом, анализ приведенных норм, а именно ст.330 ГК и части седьмой п.99 Инструкции № 143, позволяет сделать однозначный вывод о том, что обратить взыскание на акции возможно как в судебном, так и во внесудебном порядке.

Судебный порядок обращения взыскания на акции

Реализация заложенного имущества при обращении взыскания на него через суд производится путем продажи с публичных торгов в порядке, установленном процессуальным законодательством, если ГК и другими актами законодательства не установлен иной порядок (п.1 ст.331 ГК).

От редакции «Бизнес-Инфо» С 1 ноября 2018 г. п.1 ст.331 ГК изложен в новой редакции на основании Закона Республики Беларусь от 17.07.2018 № 135-З. Изменения не повлияли на суть материала.

Полагаем, что ст.73 Закона № 2020-XII как раз и устанавливает иной порядок реализации заложенных акций, а именно: установлена обязательность соблюдения процедуры преимущественного права выкупа акций акционерами и самим обществом. Кроме того, закреплено право самого залогодержателя вместо продажи заложенных акций третьему лицу оставить их за собой.

Таким образом, в случае обращения взыскания на заложенные акции через суд судебный исполнитель обязан вначале предложить акционерам общества выкупить заложенные акции, в случае отказа акционеров от реализации своего преимущественного права на выкуп акций предложить выкупить акции самому обществу и (или) третьему лицу, указанному обществом. В случае отказа общества от права выкупа заложенных акций судебный исполнитель должен предложить залогодержателю оставить акции за собой. А в случае отказа залогодержателя от своего права на приобретение акций продать их любому третьему лицу по результатам проведенных судебным исполнителем публичных торгов в соответствии с требованиями процессуального законодательства Республики Беларусь, а также с учетом особенностей по обращению акций.

Последовательность действий судебного исполнителя можно представить в виде схемы.

Внесудебный порядок обращения взыскания на акции

В соответствии с общими нормами гражданского законодательства (ст.330 ГК) обращение взыскания на заложенное имущество во внесудебном порядке производится на основании заключенного между залогодателем и залогодержателем нотариального соглашения. Причем в таком соглашении должно содержаться условие о предоставлении залогодателю, либо залогодержателю, либо иному лицу права осуществить от имени залогодателя продажу заложенного имущества и не может предусматриваться переход права собственности на заложенное имущество к залогодержателю.

Инструкция № 143 говорит о переводе акций при обращении взыскания на заложенные ценные бумаги на основании договора между залогодателем и залогодержателем (часть седьмая п.99), но при этом не объясняет, является ли договор между залогодателем и залогодержателем договором залога или отдельным соглашением о внесудебном порядке обращения взыскания на акции в смысле соглашения, о котором говорится в ст.330 ГК. Кроме того, специальное законодательство о ценных бумагах не предъявляет к договору между залогодателем и залогодержателем, о котором идет речь в Инструкции № 143, каких-либо требований относительно формы такого договора.

Во избежание споров по указанному вопросу полагаем целесообразным на практике для реализации внесудебного порядка обращения взыскания на акции заключать между залогодателем и залогодержателем отдельное нотариальное соглашение по вопросам порядка обращения взыскания на акции, либо отражать такой порядок в самом договоре залога, который также заключать в нотариальной форме с обязательной регистрацией у профучастника. При этом в таком соглашении должно указываться уполномоченное лицо по реализации заложенных акций (залогодатель, залогодержатель или иное третье лицо), а также может содержаться указание на переход права собственности на акции к залогодержателю в случае отказа акционеров и общества от реализации преимущественного права приобретения акций.

При залоге акций существуют риски, связанные с оперативностью и фактической возможностью внесудебного обращения на них взыскания, поскольку некоторые действия по общему правилу совершаются залогодателем лично, например подписание и подача поручений на осуществление операций по счету «депо», инициирование проведения общего собрания акционеров по вопросу приобретения обществом заложенных акций (в соответствии со ст.48 Закона № 2020-XII внеочередное общее собрание может быть проведено по требованию акционера, владеющего не менее чем 10 % голосов от общего количества голосов участников хозяйственного общества).

С целью нивелирования указанных рисков в договоре можно установить, что все действия по обращению взыскания на заложенные акции, в том числе действия по предложению акционерам и обществу выкупить акции, будет выполнять залогодержатель, и предусмотреть принятие залогодателем на себя обязательства по выдаче доверенности на совершение от своего имени всех необходимых действий под угрозой применения мер гражданско-правовой ответственности в виде штрафа и пени.

Обратите внимание! При внесудебном обращении взыскания на заложенные акции необходимо придерживаться ранее описанного порядка реализации акций (см. схему) с тем лишь исключением, что при отказе акционеров, общества и самого залогодержателя от продаваемых акций заложенные акции могут быть проданы любому третьему лицу посредством прямой продажи без обязательного проведения торгов.

Тем не менее реализация залогодержателем процедуры внесудебного обращения взыскания на акции не лишает его права на судебную защиту. В случае наличия каких-либо причин, по которым невозможно обратить взыскание на заложенные акции по нотариальному соглашению, заключенному между залогодателем и залогодержателем, залогодержатель вправе обратиться в экономический суд с исковым заявлением об обращении взыскания на заложенное имущество либо с иным исковым требованием, основанным на заключенном соглашении (часть вторая п.6 постановления Президиума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 27.10.2010 № 42 «О некоторых вопросах обращения взыскания на заложенное имущество»).

09.07.2015

Елена Селиванова, адвокат адвокатского бюро «Сысуев, Бондарь, Храпуцкий СБХ»