АФФИЛИРОВАННЫЕ ЛИЦА ХОЗЯЙСТВЕННОГО ОБЩЕСТВА

Перечень аффилированных лиц хозяйственного общества, то есть лиц, которые могут прямо и (или) косвенно определять решения либо оказывать влияние на их принятие обществом, а также юридических лиц, на принятие решений которыми общество оказывает такое влияние, приведен в ст.56 Закона Республики Беларусь от 09.12.1992 № 2020-XII «О хозяйственных обществах» (в редакции от 26.01.2016) (далее - Закон). Законом установлена обязанность общества определять круг его аффилированных лиц и вести их учет. Порядок ведения учета аффилированных лиц устанавливается обществом самостоятельно. Ведение учета аффилированных лиц имеет практическое значение, поскольку для сделок, в которых имеется заинтересованность таких лиц, установлен особый порядок совершения, несоблюдение которого может повлечь признание сделки недействительной.

Сделки, в которых имеется заинтересованность аффилированных лиц, могут совершаться (ст.57 Закона):

• по решению общего собрания участников общества, которое принимается большинством от общего количества голосов участников общества, не заинтересованных в совершении сделки (часть вторая);

• по решению совета директоров (наблюдательного совета), принимаемому большинством голосов всех членов совета директоров (наблюдательного совета), не заинтересованных в совершении этой сделки, - независимых директоров, при соблюдении следующих условий:

- стоимость имущества, являющегося предметом сделки или нескольких взаимосвязанных сделок, не превышает 2 % балансовой стоимости активов общества, определенной на основании данных бухгалтерской (финансовой) отчетности за последний отчетный период (стоимости активов хозяйственного общества, определенной на 1-е число месяца, в котором совершается сделка, на основании данных его книги учета доходов и расходов), если более высокий процент не установлен уставом. Стоимость имущества, являющегося предметом сделки (нескольких взаимосвязанных сделок), в целях отнесения такой сделки (сделок) к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) может сопоставляться также со стоимостью активов общества, определенной на основании независимой оценки на 1-е число месяца, в котором совершается сделка, если это предусмотрено уставом или решением общего собрания участников;

- принятие решения о совершении таких сделок отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) уставом общества (часть третья).

Справочно Независимым директором признается член совета директоров (наблюдательного совета) хозяйственного общества, который без учета этого статуса не является в соответствии с Законом аффилированным лицом этого общества. В случае если в составе совета директоров (наблюдательного совета) число независимых директоров менее установленного уставом кворума для проведения заседания совета директоров (наблюдательного совета), решение о такой сделке принимается общим собранием участников общества.

Обратите внимание! Ведение учета аффилированных лиц имеет практическое значение, поскольку для сделок, в которых имеется заинтересованность таких лиц, установлен особый порядок совершения, несоблюдение которого может повлечь признание сделки недействительной. Сделка, в которой имеется заинтересованность аффилированного лица, совершенная с нарушением установленного порядка совершения и (или) нарушающая права и законные интересы хозяйственного общества либо его участников, является оспоримой и может быть признана судом недействительной.

Требование о признании сделки недействительной может быть предъявлено:

• участниками общества;

• самим обществом;

• членами совета директоров (наблюдательного совета);

• членами коллегиального исполнительного органа (часть первая ст.57¹ Закона).

В качестве ответчиков по таким искам могут выступать стороны оспариваемой сделки, в том числе само общество или его аффилированное лицо. В том случае, если аффилированное лицо не является стороной сделки, суд может привлечь его к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований на предмет спора (п.24 постановления Пленума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 31.10.2011 № 20 «О некоторых вопросах рассмотрения дел с участием коммерческих организаций и их учредителей (участников)»).

Для признания недействительной сделки, в совершении которой имеется заинтересованность аффилированного лица хозяйственного общества, необходимо, чтобы лицо являлось аффилированным на момент совершения сделки.

Судом будет вынесено решение об отказе в удовлетворении иска об оспаривании сделки, в совершении которой имеется заинтересованность аффилированных лиц, в случаях, если:

• все участники общества являются аффилированными лицами этого общества и заинтересованы в совершении такой сделки (часть пятая ст.57 Закона);

• сделка совершена обществом в процессе осуществления обычной хозяйственной деятельности (к таким сделкам относятся совершаемые три и более раза в течение последних 12 месяцев сделки (например, сделки по приобретению сырья и материалов, необходимых для осуществления производственно-хозяйственной деятельности, реализации готовой продукции, выполнению работ (оказанию услуг)), условия которых существенно не отличаются от условий аналогичных сделок, совершаемых обществом в процессе осуществления обычной хозяйственной деятельности) (часть пятая ст.57 Закона);

• голосование участников хозяйственного общества, членов совета директоров (наблюдательного совета), обратившихся с иском о признании сделки недействительной, не могло повлиять на результаты голосования, если эти участники (члены совета директоров (наблюдательного совета)) были надлежащим образом извещены о проведении общего собрания участников общества (заседания совета директоров (наблюдательного совета)), на котором принято решение о совершении такой сделки (абзац 2 части второй ст.57¹ Закона);

• не доказано, что совершение сделки повлекло или может повлечь за собой причинение убытков хозяйственному обществу или его участникам, обратившимся с иском, либо возникновение иных неблагоприятных последствий для них (абзац 3 части второй ст.57¹ Закона);

• к моменту рассмотрения дела в суде представлены доказательства о последующем принятии общим собранием участников хозяйственного общества, советом директоров (наблюдательным советом) решения о такой сделке в порядке, предусмотренном Законом для принятия решения о совершении сделок, в совершении которых имеется заинтересованность аффилированных лиц (абзац 4 части второй ст.57¹ Закона).

Обратите внимание! С 26 января 2016 г. изменяется понятие сделки, совершаемой в процессе обычной хозяйственной деятельности. Для признания сделки совершенной в процессе обычной хозяйственной деятельности необходимо ее совершение три и более раза в течение последних 12 месяцев (часть шестая ст.57 Закона). До 26 января 2016 г. сделкой, совершенной в процессе обычной хозяйственной деятельности, считалась неоднократно совершенная сделка.

На примере общества с ограниченной ответственностью приведем примерную форму Положения о порядке учета аффилированных лиц и согласования сделок, в которых имеется заинтересованность таких лиц.

ПОЛОЖЕНИЕ
о порядке учета аффилированных лиц общества с ограниченной ответственностью «______________________» и согласования сделок, в совершении которых имеется заинтересованность аффилированных лиц

1. Общие положения

1.1. Настоящим Положением устанавливается порядок ведения учета аффилированных лиц общества с ограниченной ответственностью «_____________________» (далее - Общество), а также порядок согласования сделок, в совершении которых имеется заинтересованность аффилированных лиц Общества.

1.2. Согласно ст.56 Закона Республики Беларусь от 09.12.1992 № 2020-XII «О хозяйственных обществах» (далее - Закон) аффилированными лицами Общества являются физические и юридические лица, способные прямо и (или) косвенно (через иных физических и (или) юридических лиц) определять решения либо оказывать влияние на их принятие Обществом, а также юридические лица, на принятие решений которыми Общество оказывает такое влияние.

Аффилированными лицами Общества признаются:

- члены совета директоров (наблюдательного совета), коллегиального исполнительного органа (правления или дирекции) Общества в случае их образования;

- физическое или юридическое лицо, осуществляющее полномочия единоличного исполнительного органа Общества;

- юридическое лицо, являющееся участником холдинга, в состав участников которого входит Общество;

- физическое лицо, которое единолично или совместно со своими супругом (супругой), родителями, детьми и их супругами, усыновителями, усыновленными (удочеренными) и их супругами, лицами, находящимися под опекой (попечительством), дедом, бабкой, внуками и их супругами, родными братьями и сестрами и родителями супруга (супруги) владеет или имеет право распоряжаться долей в уставном фонде (акциями) Общества в размере 20 % и более;

- юридическое лицо, которое владеет или имеет право распоряжаться долей в уставном фонде Общества в размере 20 % и более либо имеет возможность определять решения, принимаемые Обществом, в соответствии с договором;

- юридическое лицо, в уставном фонде которого Общество владеет или имеет право распоряжаться долей в уставном фонде (акциями) в размере 20 и более процентов либо имеет возможность определять решения, принимаемые этим юридическим лицом, в соответствии с договором;

- унитарные предприятия, созданные Обществом;

- супруг (супруга), родители (опекуны, попечители), совершеннолетние, эмансипированные или вступившие в брак до достижения 18 лет (далее - совершеннолетние) дети и их супруги, усыновители, совершеннолетние усыновленные (удочеренные) и их супруги, дед, бабка, совершеннолетние внуки и их супруги, родные братья и сестры и родители супруга (супруги) физического лица, являющегося аффилированным лицом Общества, за исключением физического лица, являющегося членом коллегиального органа управления или осуществляющего полномочия единоличного исполнительного органа юридического лица, которое является участником хозяйственной группы или холдинга, в состав которых входит Общество;

- члены коллегиальных органов управления юридического лица, являющегося аффилированным лицом Общества, физическое или юридическое лицо, осуществляющее полномочия единоличного исполнительного органа этого юридического лица.

1.3. В зависимости от объема обязанностей перед Обществом аффилированные лица Общества делятся на несущих дополнительные обязанности и не несущих дополнительных обязанностей перед Обществом.

1.3.1. К аффилированным лицам, несущим дополнительные обязанности перед Обществом, относятся:

- члены совета директоров (наблюдательного совета), коллегиального исполнительного органа (правления или дирекции) Общества в случае их образования;

- физическое лицо, осуществляющее полномочия единоличного исполнительного органа Общества;

- физические лица, которые единолично или совместно со своими супругом (супругой), родителями, детьми и их супругами, усыновителями, усыновленными (удочеренными) и их супругами, лицами, находящимися под опекой (попечительством), дедом, бабкой, внуками и их супругами, родными братьями и сестрами и родителями супруга (супруги) владеют или имеют право распоряжаться долей в уставном фонде Общества в размере 20 % и более;

- юридическое лицо, которое владеет или имеет право распоряжаться долей в уставном фонде Общества в размере 20 % и более либо имеет возможность определять решения, принимаемые Обществом, в соответствии с договором.

1.3.2. К аффилированным лицам, не несущим дополнительных обязанностей перед Обществом, относятся:

- супруг (супруга), родители (опекуны, попечители), совершеннолетние, эмансипированные или вступившие в брак до достижения 18 лет дети и их супруги, усыновители, совершеннолетние усыновленные (удочеренные) и их супруги, дед, бабка, совершеннолетние внуки и их супруги, родные братья и сестры и родители супруга (супруги) физического лица, являющегося аффилированным лицом Общества, за исключением физического лица, являющегося членом коллегиального органа управления или осуществляющего полномочия единоличного исполнительного органа юридического лица, которое является участником хозяйственной группы или холдинга, в состав которых входит Общество;

- члены коллегиальных органов управления юридического лица, являющегося аффилированным лицом Общества;

- физическое или юридическое лицо, осуществляющее полномочия единоличного исполнительного органа юридического лица, являющегося аффилированным лицом Общества;

- юридическое лицо, являющееся участником холдинга, в состав которого входит Общество;

- юридическое лицо, в уставном фонде которого Общество владеет или имеет право распоряжаться долей в уставном фонде (акциями) в размере 20 % и более либо имеет возможность определять решения, принимаемые этим юридическим лицом, в соответствии с договором;

- унитарные предприятия, созданные Обществом.

2. Учет аффилированных лиц Общества

2.1. Учет аффилированных лиц Общества ведется посредством составления и ведения списка аффилированных лиц Общества.

2.2. Лицо, ответственное за составление и ведение списка аффилированных лиц, назначается приказом директора Общества (далее - ответственное лицо).

2.3. Ответственное лицо:

- выявляет аффилированных лиц Общества и составляет список таких лиц;

- уведомляет аффилированных лиц Общества об их статусе и обязанностях;

- обеспечивает поддержание сведений, содержащихся в списке аффилированных лиц Общества, в актуальном состоянии.

2.4. Уведомления в адрес аффилированных лиц Общества вручаются им лично под подпись либо направляются заказным письмом с уведомлением о получении.

3. Обязанности аффилированных лиц Общества

3.1. Аффилированные лица Общества обязаны уведомить Общество о приобретении доли в его уставном фонде не позднее 10 дней с даты ее приобретения. Такое уведомление может быть направлено в адрес Общества заказным письмом с уведомлением о получении либо вручено под подпись ответственному лицу Общества. К уведомлению о приобретении доли в уставном фонде Общества должны быть приложены копии документов, подтверждающих приобретение доли.

3.2. Физические лица, являющиеся аффилированными лицами Общества, несущими дополнительные обязанности перед Обществом, обязаны сообщать ответственному лицу информацию о (об):

3.2.1. юридических лицах, в уставных фондах которых они единолично или совместно со своими супругом (супругой), родителями (опекунами, попечителями), детьми и их супругами, усыновителями, усыновленными (удочеренными) и их супругами, лицами, находящимися под опекой (попечительством), дедом, бабкой, внуками и их супругами, родными братьями и сестрами и родителями супруга (супруги) владеют или имеют право распоряжаться долей в уставном фонде (акциями) в размере 20 % и более;

3.2.2. юридических лицах, собственниками имущества которых являются они или их супруг (супруга), родители (опекуны, попечители), дети и их супруги, усыновители, усыновленные (удочеренные) и их супруги, лица, находящиеся под опекой (попечительством), дед, бабка, внуки и их супруги, родные братья и сестры и родители супруга (супруги);

3.2.3. юридических лицах, в органах управления которых они или их супруг (супруга), родители (опекуны, попечители), дети и их супруги, усыновители, усыновленные (удочеренные) и их супруги, дед, бабка, внуки и их супруги, родные братья и сестры и родители супруга (супруги) занимают должности;

3.2.4. известных им совершаемых или предполагаемых сделках Общества, в совершении которых они могут быть признаны заинтересованными.

3.3. Юридические лица, которые владеют или имеют право распоряжаться долей в уставном фонде Общества в размере 20 % и более либо имеют возможность определять принимаемые Обществом решения в соответствии с договором, обязаны сообщать ответственному лицу информацию о (об):

3.3.1. юридических лицах, в уставных фондах которых они единолично или совместно с аффилированным лицом (лицами) Общества в результате согласованных действий, в том числе в силу заключенного договора, имеют право распоряжаться долей в уставном фонде в размере 20 % и более;

3.3.2. юридических лицах, собственниками имущества которых они являются;

3.3.3. известных им совершаемых или предполагаемых сделках Общества, в совершении которых они могут быть признаны заинтересованными.

3.4. Информация, предусмотренная подп.3.2.1-3.2.3 и 3.3.1-3.3.2 п.3 настоящего Положения, должна быть представлена аффилированными лицами ответственному лицу не позднее 10 дней с момента наступления соответствующего события.

Информация, указанная в подп.3.2.4 и 3.3.3 п.3 настоящего Положения, должна быть представлена аффилированными лицами незамедлительно, но не позднее 1 рабочего дня с момента, когда соответствующая информация стала им известна.

Информация представляется в письменной форме посредством направления заказного письма с уведомлением о получении либо вручения ответственному лицу под подпись.

3.5. Ответственное лицо обязано в срок не позднее 3 рабочих дней с момента получения информации от аффилированных лиц довести ее до сведения Общего собрания участников Общества и в случае необходимости внести в список аффилированных лиц соответствующие изменения.

4. Порядок согласования сделок, в совершении которых имеется заинтересованность аффилированных лиц

4.1. Сделками, в совершении которых имеется заинтересованность аффилированных лиц Общества, являются совершаемые Обществом сделки (в том числе несколько взаимосвязанных сделок), если аффилированные лица Общества:

- являются стороной сделки или выступают в интересах третьих лиц в их отношениях с Обществом;

- владеют (каждый в отдельности или в совокупности) 20 % и более долей в уставном фонде (акций) юридического лица, являющегося стороной сделки или выступающего в интересах третьих лиц в их отношениях с Обществом;

- являются собственниками имущества юридического лица, являющегося стороной сделки или выступающего в интересах третьих лиц в их отношениях с Обществом;

- являются членами органов управления, занимают должности в органах управления юридического лица, являющегося стороной сделки или выступающего в интересах третьих лиц в их отношениях с Обществом;

- в иных случаях, определенных Уставом Общества.

4.2. Взаимосвязанными для целей настоящего Положения в соответствии со ст.57 Закона признаются:

- сделки с однородными обязательствами, совершенные с участием одних и тех же лиц за определенный Уставом период времени;

- несколько сделок с имуществом, которое может использоваться как единое целое по общему назначению (единый имущественный комплекс, сложные вещи и др.);

- иные сделки, признаваемые взаимосвязанными сделками Уставом Общества.

4.3. Ответственное лицо либо иное лицо, уполномоченное директором Общества, обязано проводить экспертизу всех сделок, совершаемых Обществом, на предмет наличия в их совершении заинтересованности аффилированных лиц и сообщать о результатах экспертизы руководителю.

4.4. При установлении факта наличия заинтересованности аффилированных лиц Общества в совершении Обществом сделки директор Общества созывает Общее собрание участников Общества в порядке, установленном Уставом Общества, для принятия решения о совершении сделки.

4.5. Решение Общего собрания участников Общества о сделке, в совершении которой имеется заинтересованность его аффилированных лиц, принимается Общим собранием участников Общества большинством от общего количества голосов участников Общества, не заинтересованных в совершении этой сделки.

4.6. Решение Общего собрания участников Общества о сделке, в совершении которой имеется заинтересованность его аффилированных лиц, не требуется в следующих случаях:

- если все участники Общества являются его аффилированными лицами и заинтересованы в совершении такой сделки;

- если сделка совершается Обществом в процессе осуществления им обычной хозяйственной деятельности и ее условия существенно не отличаются от условий аналогичных сделок, совершаемых Обществом в процессе ведения им обычной хозяйственной деятельности.

Под сделками, совершаемыми Обществом в процессе ведения им обычной хозяйственной деятельности, понимаются сделки, совершаемые Обществом три и более раза в течение последних 12 месяцев, в частности сделки по приобретению Обществом сырья и материалов, необходимых для осуществления производственно-хозяйственной деятельности, реализации готовой продукции, выполнению работ (оказанию услуг).

4.7. Аффилированные лица Общества при осуществлении Обществом сделки, в совершении которой имеется их заинтересованность, обязаны действовать в интересах Общества и проявлять должные осмотрительность и добросовестность, как если бы они проявляли их при осуществлении Обществом аналогичной сделки, в совершении которой их заинтересованность отсутствовала.

4.8. Сделки, в совершении которых имеется заинтересованность аффилированных лиц Общества, совершенные с нарушением порядка, установленного настоящим Положением, и (или) нарушающие права и законные интересы Общества или его участников, могут быть признаны недействительными по иску участников Общества, самого Общества, а также членов совета директоров (наблюдательного совета), коллегиального исполнительного органа (в случае их образования).

4.9. В случае причинения Обществу убытков в результате совершения им сделки, в которой имеется заинтересованность аффилированного лица, такое лицо несет перед Обществом ответственность в размере причиненных убытков, если это аффилированное лицо предложило к заключению сделку заведомо не в интересах Общества и (или) не приняло мер по предотвращению ее заключения. Если аффилированное лицо, заинтересованное в совершении сделки, получило вследствие ее совершения доходы, Общество вправе требовать возмещения наряду с другими убытками также упущенной выгоды в размере не менее полученных этим лицом доходов. В случае если ответственность несут несколько аффилированных лиц Общества, их ответственность перед Обществом является солидарной.

5. Заключительные положения

5.1. Список аффилированных лиц (приложение к настоящему Положению) согласно ст.63 Закона является документом Общества и хранится по месту нахождения его исполнительного органа.

5.2. Ответственное лицо обязано в течение 3 рабочих дней с даты принятия решения о совершении сделки обеспечить размещение на сайте Общества (примечание 1) в сети Интернет (примечание 2) информации о сделках (стороны, предмет, критерии заинтересованности, в том числе все существенные факты, касающиеся характера и степени имеющейся заинтересованности, а также о предполагаемой выгоде указанных ниже лиц в результате совершения такой сделки), в совершении которых имеется заинтересованность:

- членов совета директоров (наблюдательного совета), членов коллегиального исполнительного органа, лица, осуществляющего полномочия единоличного исполнительного органа Общества;

- супруга (супруги), родителей, совершеннолетних детей и их супругов, усыновителей, совершеннолетних усыновленных (удочеренных) и их супругов, деда, бабки, совершеннолетних внуков и их супругов, родных братьев и сестер и родителей супруга (супруги) членов совета директоров (наблюдательного совета), членов коллегиального исполнительного органа, физического лица, осуществляющего полномочия единоличного исполнительного органа Общества;

- членов коллегиальных органов управления юридического лица, осуществляющего полномочия единоличного исполнительного органа Общества, физического или юридического лица, осуществляющего полномочия единоличного исполнительного органа этого юридического лица.

5.3. Общество обязано по требованию любого участника предоставлять определенную п.5.2 Положения информацию о сделках, в совершении которых имеется заинтересованность его аффилированных лиц.

Примечание 1. О необходимости размещения информации на сайте хозяйственного общества в сети Интернет упоминается также в п.3 главы 7 Свода правил корпоративного поведения, рекомендованного приказом Министерства финансов Республики Беларусь от 18.08.2007 № 293. Так, помимо способов раскрытия информации, предусмотренных законодательством, в информационной политике общества рекомендуется предусмотреть его обязанность размещать информацию на своем сайте.

Примечание 2. Хозяйственное общество обязано раскрывать для всеобщего ознакомления информацию о сделках, в совершении которых имеется заинтересованность лиц, указанных в части седьмой ст.57 Закона, посредством опубликования в печатных средствах массовой информации, определенных уставом общества, и (или) размещения на сайте общества в сети Интернет.

Следует обратить внимание, что при опубликовании сведений необходимо учитывать нормы, содержащиеся в положении о коммерческой тайне общества.

19.01.2016

Татьяна Голованова, юрист