Материал помещен в архив. Актуальный материал по теме см. здесь

АЛГОРИТМ ВЫХОДА ИЗ СОСТАВА УЧАСТНИКОВ ОБЩЕСТВА С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ

Участник общества с ограниченной ответственностью имеет право в любой момент выйти из него независимо от согласия других участников (часть первая ст.93 Гражданского кодекса Республики Беларусь (далее - ГК), часть первая ст.103 Закона Республики Беларусь от 09.12.1992 № 2020-XII «О хозяйственных обществах» (далее - Закон)). Ограничением для реализации данного права является нахождение общества в процедуре ликвидации. В такой ситуации состав участников общества не может быть изменен иными способами, кроме как по решению суда (часть шестая ст.24 Закона).

Кроме того, выход участников общества с ограниченной ответственностью из общества, в результате которого в обществе не остается ни одного участника, в том числе выход единственного участника общества с ограниченной ответственностью из общества, не допускается (часть вторая ст.93 ГК; часть первая ст.103 Закона).

Алгоритм выхода участника из хозяйственного общества выглядит следующим образом:

Шаг 1. Подача заявления о выходе из общества

Участник общества имеет право отозвать с согласия других участников общества поданное им заявление о выходе из общества до момента определения даты расчета с ним (часть вторая ст.103 Закона). Решение о согласии на отзыв поданного заявления принимается большинством голосов от общего количества голосов участников общества без учета голосов, принадлежащих участнику, подавшему заявление о выходе.

Для рассмотрения заявления о выходе из общества его необходимо изложить в письменном виде. Причем заявление должно содержать однозначное волеизъявление на выход из общества без двоякого толкования. В частности, не могут расцениваться как заявления на выход ходатайства о выплате доли в стоимости имущества информативные сообщения о намерении выйти и т. п.

Обратите внимание! Заявление необходимо передать обществу таким образом, чтобы в последующем иметь возможность доказать как сам факт, так и дату передачи.

Одним из способов подачи заявления может быть вручение лично. Прибегая к такому способу, необходимо учитывать, что согласно части третьей ст.53 Закона от имени общества без доверенности действует его единоличный исполнительный орган (как правило, директор). Именно вручение лично директору под подпись с указанием даты получения заявления будет считаться надлежащим способом подачи заявления о выходе (предварительно необходимо убедиться в том, что полномочия данного лица как руководителя организации не прекращены). Вручать заявление иным лицам (например, секретарю) можно при наличии документальных доказательств того, что данное лицо уполномочено получать такого рода документы (для этого необходимо ознакомиться и получить надлежащим образом заверенную копию должностной инструкции, доверенности, иного уполномочивающего документа, а также убедиться в том, что заявление принимает именно то лицо, документы о полномочиях которого представлены).

Другой возможный способ подачи заявления - отправка почтового отправления по адресу, являющемуся местом нахождения общества (его юридический адрес). В этом случае для подтверждения отправки и получения, а также содержания почтового отправления рекомендуется в качестве вида почтового отправления выбирать заказное письмо с описью вложений с уведомлением о вручении. Однако при использовании такого способа (в отличие от вручения лично директору или иному уполномоченному лицу) может сложиться ситуация, когда заявление о выходе обществом получено не будет. Это может быть связано с отказом уполномоченного лица от получения почтового отправления либо с тем, что общество по адресу, по которому заявление о выходе было направлено, не находится, например, по причине того, что юридический адрес является фиктивным и организация и ее постоянно действующий исполнительный орган фактически располагаются в другом месте. Кроме того, ненахождение по адресу, известному выходящему участнику, может быть связано и с тем, что произошло изменение юридического адреса, совершены все необходимые формальности, однако об этом участники не были извещены.

Согласно п.32 постановления Пленума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 31.10.2011 № 20 «О некоторых вопросах рассмотрения дел с участием коммерческих организаций и их учредителей (участников)» (далее - постановление Пленума № 20) заявление участника о его выходе из общества с ограниченной (дополнительной) ответственностью считается поступившим в общество и в случаях:

• отказа общества от его получения, который документально зафиксирован;

• уклонения общества от его получения, выраженного в неявке за получением такого заявления, направленного обществу в установленном порядке, о чем имеется сообщение органа связи;

• невручения такого заявления в связи с отсутствием общества по юридическому адресу, последнему известному месту нахождения, о чем имеется сообщение органа связи.

В указанных случаях дата подачи заявления будет определяться исходя из даты отправки заявления, указанной на почтовом конверте.

Справочно Уточнить юридический адрес общества можно в базе данных Единого государственного регистра юридических лиц и индивидуальных предпринимателей (http://egr.gov.by/egrn/).

Таким образом, участнику, желающему заявить о своем выходе, при невозможности вручения письменного заявления о выходе уполномоченному лицу общества лично следует направить такое заявление заказным письмом с описью вложений с уведомлением о вручении. Почтовое отправление должно быть отправлено по юридическому адресу общества. Для этого выходящему участнику следует предварительно получить актуальную информацию о месте нахождения общества в порядке, предусмотренном п.19 Положения о Едином государственном регистре юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, утвержденного постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 23.02.2009 № 229.

От редакции «Бизнес-Инфо» С 27 мая 2020 г. действие абзаца 2 части первой п.19 Положения № 229 в части личного представления документов для получения информации из Единого государственного регистра юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, а также личного получения указанной информации приостановлено постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 22.05.2020 № 305.

По мнению автора, в таком случае выходящий участник проявит достаточную степень заботливости и добросовестности, что позволит считать подачу им заявления о выходе надлежащей независимо от характера действия (бездействия) общества, препятствующего вручению (получению) заявления. Получение выписки из Единого государственного регистра юридических лиц и индивидуальных предпринимателей также позволит убедиться, что организация не находится в процессе ликвидации и, следовательно, не применяется ограничение на подачу заявления о выходе, установленное ст.24 Закона.

В заявлении также указывается дата, с которой участник хочет выйти из хозяйственного общества. В случае отсутствия этой даты датой выхода будет считаться дата подачи (получения) обществом заявления. При этом указанная участником дата выхода не может быть ранее даты подачи (поступления) заявления (часть вторая ст.103 Закона). Указанная дата влияет на размер выплаты участнику.

Шаг 2. Расчет с вышедшим участником

В случае выхода участника общества доля этого участника переходит к самому обществу с момента его выхода из него, а вышедшему участнику выплачиваются действительная стоимость его доли в уставном фонде общества, а также приходящаяся на его долю часть прибыли, полученная этим обществом с момента выбытия этого участника до момента расчета. По соглашению выходящего участника с оставшимися участниками общества выплата действительной стоимости доли в уставном фонде этого общества может быть заменена выдачей ему имущества в натуре, соответствующего такой стоимости (часть четвертая ст.103 Закона).

От редакции «Бизнес-Инфо» С 28 апреля 2021 г. в ч.4 и 5 ст.103 Закона слова «выбытия» заменены словами «выхода (исключения)» Законом от 05.01.2021 № 95-З.

Выплата действительной стоимости доли в уставном фонде или выдача имущества в натуре выходящему участнику общества производятся по окончании финансового года и после утверждения отчета за год, в котором он вышел из этого общества, в срок до 12 месяцев со дня подачи заявления о выходе, если иное не предусмотрено уставом общества (часть шестая ст.103 Закона).

Справочно Действительная стоимость доли выходящего участника в уставном фонде общества определяется по бухгалтерскому балансу (книге учета доходов и расходов), составляемому на момент его выбытия, а причитающаяся ему часть прибыли - на момент расчета. Моментом расчета с выходящим из общества участником является дата выплаты этому участнику действительной стоимости доли в уставном фонде этого общества или выдачи ему имущества в натуре, определенная решением общего собрания участников общества. В этом случае решение общего собрания участников общества принимается большинством голосов всех участников без учета голосов, принадлежащих выходящему (исключаемому) участнику, если большее число голосов для принятия такого решения не предусмотрено уставом общества (часть пятая ст.103 Закона).

Действительная стоимость доли в уставном фонде вышедшего участника общества выплачивается за счет разницы между стоимостью чистых активов этого общества и его уставным фондом. В случае если такой разницы недостаточно для выплаты действительной стоимости доли в уставном фонде вышедшему участнику, общество обязано уменьшить свой уставный фонд на недостающую сумму (часть седьмая ст.103 Закона).

Следует отметить, что на практике имеют место случаи, когда в заявлении участника указывается дата выхода более поздняя по сравнению с датой подачи заявления. Это, по-видимому, связано с опасениями выходящих участников, касающимися возможных недобросовестных действий со стороны общества. Поскольку по общему правилу причитающиеся вышедшему участнику выплаты рассчитываются исходя из стоимости чистых активов организации на момент выхода, временная разбежка между датой подачи заявления и датой выхода может создать предпосылки для совершения действий, направленных на намеренное уменьшение чистых активов общества.

Кроме того, также может возникнуть проблема с составлением бухгалтерского баланса непосредственно на момент выхода (расчета). Очевидно, что эти даты совсем не обязательно будут приходиться на конец отчетного периода. Однако в соответствии с п.1 ст.14 Закона Республики Беларусь от 12.07.2013 № 57-З «О бухгалтерском учете и отчетности» организация должна составлять годовую отчетность, а в случаях, предусмотренных законодательством Республики Беларусь, - промежуточную (квартальную, месячную) отчетность.

Справочно Бухгалтерский баланс входит в состав годовой и промежуточной отчетности (за исключением месячной отчетности) организаций (ст.15 названного выше Закона).

Порядок отражения в бухгалтерском учете хозяйственных операций показывает, что составить баланс на дату, отличающуюся от последнего числа отчетного периода, весьма затруднительно. Баланс на «промежуточную» дату не будет содержать достоверных данных по некоторым статьям (например, затраты по арендной плате, коммунальным платежам, рекламным услугам, заработной плате, амортизации основных средств и нематериальных активов, налоговым платежам и др.).

По этой причине участнику рекомендуется указывать в заявлении о выходе дату выхода, приходящуюся на последнее число месяца (квартала, года), в котором подается заявление. Это в последующем значительно облегчит процесс установления финансовых показателей организации и размера причитающейся участнику выплаты.

Отказ в выплате денежных средств, причитающихся на долю участника, может быть обжалован в судебном порядке путем предъявления соответствующего иска к обществу. При этом за период с даты, когда должна была быть осуществлена выплата (по окончании финансового года и после утверждения отчета за год, в котором участник вышел из этого общества, в срок до 12 месяцев со дня подачи заявления о выходе, если иное не предусмотрено уставом общества), на сумму задолженности могут быть начислены проценты за пользование чужими денежными средствами в соответствии со ст.366 ГК.

Обратите внимание! После получения выплаты участнику общества необходимо уплатить подоходный налог с полученных денежных средств.

Объектом обложения подоходным налогом с физических лиц не признаются доходы, полученные учредителем (участником) организации, за исключением акционерного общества, при выходе участника из состава участников организации в размере, не превышающем сумму взноса (вклада) учредителя (участника) в уставный фонд организации или сумму фактически произведенных им расходов на приобретение доли (части доли) в уставном фонде (пая (части пая)) организации. При этом размер полученного учредителем (участником) организации дохода и сумма его взноса (вклада) в уставный фонд организации или фактически произведенные им расходы на приобретение доли (части доли) в уставном фонде (пая (части пая)) организации подлежат пересчету в доллары США по официальному курсу, установленному Национальным банком Республики Беларусь соответственно на дату фактического получения дохода и на день внесения взноса (вклада) или осуществления расходов на приобретение доли (части доли) в уставном фонде (пая (части пая)) организации (подп.2.25 п.2 ст.153 Налогового кодекса Республики Беларусь (далее - НК)).

От редакции «Бизнес-Инфо» С 1 января 2019 г. следует руководствоваться подп.2.38 п.2 ст.196 НК, изложенного в новой редакции Законом Республики Беларусь от 30.12.2018 № 159-З (далее - Закон № 159-З).

Иными словами, налогообложению подлежит только та часть дохода, которая превышает сумму внесенного в уставный фонд вклада.

Шаг 3. Внесение изменений в устав общества и представление их для государственной регистрации

В случае изменения состава участников общество обязано в двухмесячный срок внести в устав изменения и представить его для государственной регистрации (п.22 Положения о государственной регистрации субъектов хозяйствования, утвержденного Декретом Президента Республики Беларусь от 16.01.2009 № 1).

В течение указанного срока обществом должно быть принято решение по заявлению участника о выходе, установлен срок определения подлежащей выплате суммы, осуществления расчета, внесения изменений в устав общества.

Следует отметить, что право выйти из хозяйственного общества является безусловным правом любого из участников, которое может быть реализовано им независимо от того, как к этому шагу относятся само общество и остальные его участники: для выхода не нужно чье-либо согласие, и запретить участнику выйти из общества нельзя.

На практике заявления о выходе часто содержат формулировки: «прошу вывести меня из состава участников» или «прошу рассмотреть вопрос о моем выходе из состава участников», а общее собрание участников затем действительно рассматривает такой вопрос. Однако следует напомнить, что, исходя из нормы части первой ст.103 Закона, заявление о выходе является односторонней сделкой, оно адресуется самому обществу, а не другим участникам, и наступление правовых последствий, а именно прекращение участия конкретного лица в конкретном обществе, связывается законодателем исключительно с самим фактом подачи заявления, из которого явно и однозначно следует волеизъявление на прекращение статуса участника.

Поскольку с момента подачи (получения) заявления о выходе участника из общества участник перестает быть его членом, он, не являясь участником общества, не может инициировать проведение внеочередного собрания участников и повлиять на принятие каких-либо решений обществом.

В то же время, не получив официального подтверждения исключения себя из состава участников, участник де-юре остается в составе участников общества. Согласно ст.48 ГК изменения, внесенные в учредительные документы, приобретают силу для третьих лиц с момента их государственной регистрации. При отсутствии государственной регистрации изменений бывший участник для третьих лиц фактически остается участником общества.

В такой ситуации единственным выходом для участника, решение по заявлению которого не принимается и не реализуется обществом, является подача в суд иска о понуждении общества к осуществлению действий по внесению изменений в учредительные документы.

Справочно Размер государственной пошлины по таким требованиям составляет 20 БВ (подп.2.1 п.2 приложения 16 к НК).   От редакции «Бизнес-Инфо» С 1 января 2019 г. следует руководствоваться подп.3.1 п.3 приложения 15 НК в редакции Закона № 159-З.

Предмет вышеупомянутого иска к обществу и его участнику следует формулировать в соответствии с положениями п.33 постановления Пленума № 20, а именно обязать совершить необходимые действия для внесения изменения в устав и представления его для государственной регистрации. При такой формулировке реорганизация или принятие в состав общества нового участника с последующей государственной регистрацией изменения в устав будет надлежащим исполнением решения суда.

В большинстве случаев такие иски судом удовлетворяются, поскольку факт выхода подтверждается надлежащими документами. При этом перед участником будет еще стоять задача исполнить решение суда. Вместе с тем предпринятые действия по исполнению решения суда в последующем будут доказательством принятия участником всех возможных мер по реализации своего права на выход из общества.

13.09.2017

Сергей Белявский, судья экономического суда Гродненской области