ВОПРОС

Будет ли договор являться сделкой с участием аффилированных лиц, если заключается договор займа между учредителями (заимодавец) и ООО (заемщик)?

Юридическое лицо в форме ООО частной формы собственности, учредители - физические лица.

ОТВЕТ

Состав лиц, признаваемых аффилированными лицами хозяйственного общества, предусмотрен ст.56 Закона Республики Беларусь от 09.12.1992 № 2020-XII «О хозяйственных обществах» (далее - Закон).

В том числе аффилированным лицом хозяйственного общества признается физическое лицо, которое единолично или совместно со своими супругом (супругой), родителями, детьми и их супругами, усыновителями, усыновленными (удочеренными) и их супругами, лицами, находящимися под опекой (попечительством), дедом, бабкой, внуками и их супругами, родными братьями и сестрами и родителями супруга (супруги) (далее - родственники) владеет или имеет право распоряжаться долей в уставном фонде (акциями) хозяйственного общества в размере 20 и более процентов (абзац 4 части первой ст.56 Закона).

Таким образом, аффилированным лицом хозяйственного общества по общему правилу является не любой участник, а только участник, соответствующий критериям, указанным в абзаце 4 части первой ст.56 Закона: единолично или совместно со своими родственниками владеет или имеет право распоряжаться долей в уставном фонде (акциями) хозяйственного общества в размере 20 и более процентов.

Для того чтобы для совершения хозяйственным обществом сделки с аффилированным лицом требовалось принятие соответствующего решения общего собрания участников хозяйственного общества или совета директоров (наблюдательного совета) (части вторая - третья ст.57 Закона), необходимо соблюдение 2 условий:

1) наличие заинтересованности аффилированного лица в совершении данной сделки согласно части первой ст.57 Закона (в данном случае потенциально аффилированное лицо является стороной сделки (абзац 1 части первой ст.57 Закона));

2) отсутствие исключений из установленной Законом процедуры совершения сделок с заинтересованностью аффилированных лиц согласно частям пятой - шестой ст.57 Закона.

От редакции «Бизнес-Инфо» С 28 апреля 2021 г. следует руководствоваться ст.56, ч.5 ст.57 Закона с изменениями, внесенными Законом от 05.01.2021 № 95-З. Комментарий см. здесь.

Так, решения общего собрания участников хозяйственного общества (совета директоров (наблюдательного совета)) о сделке, в совершении которой имеется заинтересованность его аффилированных лиц, не требуется:

• если все участники хозяйственного общества являются аффилированными лицами этого общества и в соответствии с частью первой ст.57 Закона заинтересованы в совершении такой сделки;

• если сделка одновременно отвечает следующим условиям:

- сделка совершается хозяйственным обществом в процессе осуществления им обычной хозяйственной деятельности;

- условия такой сделки существенно не отличаются от условий аналогичных сделок, совершаемых хозяйственным обществом в процессе осуществления им обычной хозяйственной деятельности.

Исходя из содержания вопроса, указанных исключений нет. Таким образом, невозможно достоверно ответить, будет ли договор являться сделкой с участием аффилированных лиц, если заключается договор займа между учредителями (заимодавец) и ООО (заемщик).

Для ответа необходимо учесть размер доли участника-заимодавца.

Обратите внимание! Применительно к рассматриваемым правоотношениям следует учитывать ст.20 (о взаимозависимых лицах) и ст.171, 172 Налогового кодекса Республики Беларусь, письмо Министерства по налогам и сборам Республики Беларусь от 18.06.2019 № 4-2-15/01395 «О применении положений статьи 172 Налогового кодекса» (о правиле «тонкой капитализации» и контролируемой задолженности).

03.02.2020

Мария Жариловская, юрист