Договор поставки от А до Я

Особенности оформления договорных правоотношений по оптовой реализации товара, в том числе особенности заключения договора поставки, рассмотрены в разделах материала:

 

Оптовая торговля - вид торговли, связанный с приобретением и продажей товаров для использования в предпринимательской деятельности или иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием (подп.1.14 п.1 ст.1 Закона от 08.01.2014 № 128-З «О государственном регулировании торговли и общественного питания в Республике Беларусь»).

Фактически оптовая торговля представляет собой реализацию товара субъектам хозяйствования, а не физическим лицам, являющимся потребителями согласно абз.14 ст.1 Закона от 09.01.2002 № 90-З «О защите прав потребителей».

Розничная торговля - вид торговли, связанный с приобретением и продажей либо продажей товаров для личного, семейного, домашнего и иного подобного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью (подп.1.21 п.1 ст.1 Закона № 128-З).

Виды договоров, используемых в оптовой торговле

При осуществлении оптовой торговли товарами наиболее часто используемая договорная модель - договор поставки.

Могут заключаться и следующие договоры.

 

Вид договора	Содержание	Цель применения
Реализация товара на внутреннем рынке
Договор комиссии. Формы документов 1) Договор комиссии: каталог форм. 2) Договор комиссии	По договору комиссии одна сторона (комиссионер) обязуется по поручению другой стороны (комитента) за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента. По сделке, совершенной комиссионером с третьим лицом, приобретает права и становится обязанным комиссионер, хотя бы комитент и был назван в сделке или вступил с третьим лицом в непосредственные отношения по исполнению сделки (п.1 ст.880 ГК). В торговле при заключении такого договора комиссионер (посредник) обязуется по поручению комитента (собственника товаров) за вознаграждение совершить одну или несколько сделок по реализации товара от своего имени, но за счет комитента. При этом право собственности на реализуемый товар сохраняется у комитента до момента его реализации конечному покупателю, поэтому товар может быть возвращен комиссионером комитенту, а сделки между комиссионером и конечным покупателем заключаются в соответствии с согласованными в договоре комиссии условиями (например, не ниже определенной цены)	Для комиссионера (посредника): - не приобретает права собственности на товар, не несет обязанности по его оплате, не изымает собственных оборотных средств - в общем случае по факту заключения договора поставки (купли-продажи) с конечным покупателем он перечисляет комитенту (собственнику товара) полученные денежные средства за вычетом комиссионного вознаграждения и дополнительной выгоды; - не несет ответственности за исполнение сделки (оплату товара) конечным покупателем, за исключением случаев, когда комиссионер не проявил необходимой осмотрительности в выборе этого лица либо принял на себя ручательство за исполнение сделки (делькредере) (п.1 ст.883 ГК); - оптимизация налогообложения: налогооблагаемой базой УСН, налога на прибыль, НДС признается не вся выручка, поступившая комиссионеру (посреднику) от реализации товара, а только его доход - комиссионное вознаграждение и дополнительная выгода (подп.4.3 п.4, п.29 ст.120; ч.1 п.1, абз.2 ч.1 п.2 ст.167, ст.168, подп.5.1 п.5 ст.328 НК; абз.3 ч.1 п.3 Инструкции по бухгалтерскому учету доходов и расходов, утв. постановлением Минфина от 30.09.2011 № 102). Для комитента (собственника товаров) - расширение сбытовой сети. Общие цели: - упрощение процедуры возврата товара продавцу-поставщику, если товар не был реализован в течение определенного времени или по иным причинам согласно договору и законодательству (например, при прекращении договора комиссии); - отсутствие дополнительных налоговых последствий в случае возврата товара (так как право собственности на товар сохраняется за комиссионером, обороты по возврату товара включаются в выручку в целях исчисления и уплаты НДС, налога на прибыль, налога при УСН)
Договор реализации. Дополнительно по теме 1) Возврат товара, «обратная» реализация, «обратная» поставка: проблемные вопросы, возникающие на практике. 2) Возврат товара и обратная реализация. 3) Можно ли предусмотреть условие о возврате нереализованного товара поставщику при заключении договора поставки продовольственных товаров субъектам торговли, осуществляющим розничную торговлю продовольственными товарами посредством организации торговой сети или крупных магазинов?	Договор реализации в законодательстве не упоминается, однако фактически представляет собой разновидность договора купли-продажи (поставки), в котором присутствует хотя бы одно из следующих условий: - покупателю, который одновременно является продавцом-посредником, предоставляется отсрочка платежа - поставленный товар оплачивается полностью или частично после его продажи конечному потребителю, но не позднее дат, установленных договором; - в случае если товар не будет реализован в течение определенного времени, он возвращается продавцу-поставщику. Стороны договора реализации - продавец-поставщик, который передает покупателю, одновременно являющемуся продавцом-посредником, товар для реализации конечным покупателем от имени последнего. Законодательство не содержит запрета на возврат качественного товара в рамках договора поставки. Стороны, руководствуясь принципом свободы договора, вправе включить такое условие в договор с описанием процедуры и условий возврата (ст.2, 391 ГК). Такой подход закреплен в ряде норм, которые по своему содержанию носят диспозитивный характер и распространяются на момент определения перехода права собственности на имущество и связанных с таким переходом рисков (ст.212, 224, 225 ГК), в том числе при передаче имущества в рамках договора купли-продажи (поставки) (ст.429, 461 ГК). При этом субъектам торговли, осуществляющим розничную торговлю продовольственными товарами посредством организации торговой сети, и поставщикам продовольственных товаров, осуществляющим поставки этих товаров в торговые сети, запрещается: - навязывать контрагенту условие о возврате поставщику продовольственных товаров, не реализованных субъектом торговли, на которые срок годности (срок хранения) установлен свыше 30 дней; - заключать между собой договор, содержащий условия о возврате поставщику продовольственных товаров, принятых по количеству и качеству и не реализованных субъектом торговли, на которые срок годности (срок хранения) установлен до 30 дней включительно, либо о замене этих товаров на такие же товары, либо о возмещении их стоимости, за исключением случаев, когда возврат этих товаров допускается или предусмотрен законодательством в области обеспечения качества и безопасности продовольственного сырья и пищевых продуктов, в области торговли (п.5 ст.19 Закона № 128-З). Не допускается также субъектам торговли, осуществляющим розничную торговлю продовольственными товарами посредством организации торговой сети, и поставщикам устанавливать в договорах поставки продовольственных товаров условия о возмещении затрат, связанных с утилизацией или уничтожением непроданных продовольственных товаров. Таким образом, законодатель установил ограничения в отношении субъектов торговли и общественного питания, подпадающих под критерии, указанные в вышеприведенной норме. При этом запрет установлен только в отношении совершения действий, направленных на понуждение поставщика субъектом торговли по включению таких условий. Если же такое предложение исходит от самого поставщика или по добровольному согласию сторон, то данное ограничение не действует. Как правило, стороны используют конструкцию договора реализации с условием об «отложенном моменте перехода права собственности», то есть условием, по которому право собственности на товар переходит не в момент передачи поставщиком покупателю товара, а в момент «приобретения товара третьим лицом». Иными словами, право собственности переходит к покупателю по договору «реализации», а потом к потребителю почти одномоментно. Условие о возврате товара может быть сформулировано: - в договоре как право покупателя отказаться от нереализованной части товара с обязанностью вернуть его продавцу (как в случае, когда право собственности не перешло к покупателю, так и в случае, когда оно перешло); - в дополнительном соглашении о возврате покупателем и принятии поставщиком нереализованного товара либо в соглашении о расторжении договора; - в договоре в виде условия об автоматическом «обратном» переходе права собственности к поставщику по истечении определенного периода времени. Кроме того, такое право дает и п.19 постановления Пленума ВХС от 16.12.1999 № 16 «О применении норм Гражданского кодекса Республики Беларусь, регулирующих заключение, изменение и расторжение договоров», в соответствии с которым достигнутое между сторонами договора соглашение, допускающее односторонний отказ от его исполнения (если возможность такого отказа не предусмотрена актом законодательства для данного вида договора), должно содержаться в договоре и может быть не обусловлено его нарушением. При определении налоговых последствий, связанных с возвратом товара, имеет значение, в чьей собственности находится возвращаемое имущество. В зависимости от данного условия и делаются соответствующие выводы. Так, исходя из норм п.2 ст.219, п.1 ст.224, п.2 ст.459 ГК при возврате поставщику товара, право собственности на который уже перешло к покупателю, такой возврат приобретает признаки договора купли-продажи, в котором покупатель выступает в роли продавца, а продавец - в роли покупателя, то есть происходит «обратная реализация товара». Возврат поставщику товара, на который право собственности перешло к покупателю, отражается на счетах учета реализации (пп.17, 22 Инструкции № 102). Реализацией товаров (работ, услуг), имущественных прав признаются отчуждение товара одним лицом другому лицу (выполнение работ одним лицом для другого лица, оказание услуг одним лицом другому лицу), передача имущественных прав одним лицом другому лицу на возмездной или безвозмездной основе вне зависимости от способа приобретения прав на товары (результаты выполненных работ, оказанных услуг), имущественных прав или формы соответствующих сделок (п.1 ст.31 НК). Операции по первоначальной поставке в розницу хлеба и по его возврату для целей налогообложения необходимо рассматривать как две самостоятельные возмездные операции по отчуждению (переходу права собственности), поскольку фактически производитель выкупает не реализованный в связи с истечением срока реализации хлеб (ч.2 письма МНС от 21.04.2017 № 2-1-10/00779 «О налогообложении черствых хлебобулочных изделий»). В общем случае договор реализации не предусматривает выплаты дополнительного вознаграждения продавцом-поставщиком продавцу-посреднику, однако в зависимости от фактических хозяйственных отношений последнему могут выплачиваться бонусы, премии за объем реализации и пр.	Для продавца-посредника: ему предоставляется экономически выгодная форма отсрочки платежа, когда для оплаты товара им изначально не используются собственные оборотные средства, так как оплата осуществляется по факту оплаты конечным покупателем. Для продавца-поставщика: построение широкой розничной сети реализации товара, поскольку риски продавца-посредника при оплате товара и возможном привлечении к ответственности за ее ненадлежащее осуществление минимизированы. Общая цель: упрощение процедуры возврата товара продавцу-поставщику в случае, если товар не был реализован в течение определенного времени
Внешнеторговые договоры
Дистрибьюторский договор. Дополнительно по теме Условия внешнеторгового дистрибьюторского договора	Дистрибьюторский договор не поименован в ГК. И снова принцип свободы договора. Субъекты хозяйствования могут заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом (подп.1 п.1 ст.7 ГК), а также договор, в котором содержатся элементы различных договоров (п.2 ст.391 ГК). Дистрибьюторский договор можно отнести к такому договору. Он сочетает в себе элементы договоров купли-продажи, поставки, перевозки, возмездного оказания услуг. И это значит, что отношения сторон будут регламентированы правилами, применяемыми в отношении указанных видов договоров, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора. Дистрибьюторским договором оформляются правоотношения сторон при осуществлении дистрибьютором у производителя (в некоторых случаях именуемого поставщиком) системных (не эпизодического характера) оптовых закупок товара, маркированного товарными знаками производителя, и последующей его реализации в порядке оптовых продаж от своего имени и за свой счет только на определенном региональном рынке. Как правило, стороны заключают дистрибьюторский договор либо дистрибьюторское соглашение с договором поставки. Например, договор поставки будет ссылаться на дистрибьюторское соглашение, а последнее будет содержать условие, что для его реализации стороны обязуются заключить отдельный договор поставки. Как правило, дистрибьютору предоставляется исключительное право на покупку товара у данного производителя. Дистрибуция предполагает наличие у дистрибьютора также дополнительных обязательств по продвижению и (или) организации сбыта товара на закрепленной за ним территории, в том числе обязательства при реализации товара следовать обязательным стандартам производителя (порядок ценообразования, стратегия продаж, маркетинговые требования и пр.). Обязанности дистрибьютора - принять и оплатить товар производителя. Такой договор, как правило, содержит следующие условия: - планы поставок (на неделю, месяц, квартал) - можно согласовать в отдельном приложении; - сроки доставки товара до конечного потребителя - например, дистрибьютор гарантирует, что выполнит поступившую от покупателя заявку на поставку товара в течение определенного времени с момента принятия заявки от покупателей, расположенных в городских, сельских населенных пунктах; - наличие соответствующего штата (торговые агенты, мерчендайзеры), который будет налаживать систему продаж, работать с дебиторской задолженностью, проводить маркетинговые мероприятия; - поддержание достаточного товарного запаса и ассортимента, необходимого для максимального удовлетворения спроса потребителей; - отчетность - например, еженедельно представляется отчетность по товарным запасам, по объемам продаж в разрезе по каждому покупателю, по проведенным рекламным кампаниям и использованным рекламным материалам; - доставка оборудования - например, для хранения замороженных продуктов требуется морозильное оборудование; - конфиденциальная информация - например, можно предусмотреть, что дистрибьютор в течение срока действия договора и 5 лет после него не использует, не передает конфиденциальную информацию, предотвращает возникновение ситуации, при которой могла быть использована или передана каким-либо образом третьим лицам конфиденциальная информация, относящаяся к товарам и производителю; - обязательство не вступать в конкуренцию - например, без предварительного письменного разрешения поставщика (производителя) дистрибьютор не вправе предоставлять, производить, размещать или продавать на определенной территории любую продукцию, конкурирующую с товарами, в течение всего срока действия договора; - обязательство по интеллектуальной собственности - например, в пределах определенной территории или вне ее дистрибьютор без согласия производителя (поставщика) не вправе регистрировать товарные знаки, фирменные наименования и иные обозначения, схожие до степени смешения с товарными знаками и иными обозначениями производителя (поставщика). Так, передача исключительного права на товарный знак (права использования товарного знака в определенных пределах) возможна по лицензионному договору (ст.23 Закона от 05.02.1993 № 2181-XII «О товарных знаках и знаках обслуживания»). Однако в лицензионном договоре необходимо предусмотреть порядок использования товарного знака (например, в рекламе дистрибьютора и т. п.); другие условия. Стороны вправе по соглашению определить в договоре переход права собственности и риска случайной гибели (ст.224 ГК): - право собственности на товар и риск случайной гибели переходит от производителя к дистрибьютору с момента передачи товара дистрибьютору; - право собственности переходит от производителя к дистрибьютору после полной оплаты товара	Организация региональной сбытовой сети
Дилерский договор. Дополнительно по теме Всё по одной теме. Виды хозяйственных договоров	Дилерский договор не поименован в ГК. Субъекты хозяйствования могут заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом (подп.1 п.1 ст.7 ГК), а также договор, в котором содержатся элементы различных договоров (п.2 ст.391 ГК). Дилерский договор можно определить как договор, в соответствии с которым одна сторона обязуется приобрести у другой стороны товары и осуществлять их реализацию или реализацию, продвижение и послепродажное обслуживание на определенной территории. Таким договором оформляются правоотношения сторон при осуществлении дилером у производителя (в некоторых случаях именуемого поставщиком) или у дистрибьютора системных (не эпизодического характера) оптовых закупок товара, маркированного товарными знаками производителя, и последующей его реализации от своего имени и за свой счет только на определенном региональном рынке, который, как правило, уже рынка дистрибьютора при оптовых и розничных продажах. Такой вывод подтверждается и постановлением судебной коллегии по экономическим делам Верховного Суда от 04.02.2020 по делу № 82-9/2019/162А/73К, согласно которому судебная коллегия по экономическим делам Верховного Суда согласилась с выводами суда апелляционной инстанции в том, что «предназначением дилерского договора является не разовая передача товара, а организация долгосрочных отношений по продвижению товаров производителя до потребителей на определенной территории за пределами Республики Беларусь». Главное отличие дилерского договора от дистрибьюторского - возможность дилера самостоятельно устанавливать цену реализации товара и его независимость от совместной рекламной и маркетинговой политики бренда. Дилерский договор может быть заключен как с эксклюзивным статусом - правом реализации товара на определенной территории, так и без него. Как правило, дилер работает с несколькими дистрибьюторами и не связан обязательствами по продвижению товара только одной торговой марки, как это бывает, если с производителем заключается именно дистрибьюторское соглашение с эксклюзивными правами дистрибьютора. Товар приобретается у производителя дилером в собственность, и при его реализации дилер не вправе действовать от имени производителя и не может ни при каких условиях определять права и обязанности непосредственно для производителя. Вместе с тем исходя из маркетинговой составляющей при реализации товаров может быть указано, что дилер является официальным или эксклюзивным представителем производителя. Дилерский договор может предусматривать реализацию товара как на внутреннем рынке, так и при осуществлении внешнеэкономической деятельности. Дилерский договор в отличие от дистрибьюторского предусматривает почти полную правовую самостоятельность сторон. При выборе формулировок договорных условий необходимо учитывать запреты ст.20, 21 Закона от 12.12.2013 № 94-З «О противодействии монополистической деятельности и развитии конкуренции». В дилерском договоре следует предоставить дилеру максимально независимый статус, а при необходимости - получить заключение МАРТ о соответствии соглашения антимонопольному законодательству в порядке, предусмотренном абз.4 ч.1 ст.14 Закона № 94-З
Агентский договор. Дополнительно по теме 1) Агентский договор (ремонт и техническое обслуживание строительной техники). 2) Всё по одной теме. Виды хозяйственных договоров	Агентский договор не поименован в ГК. По договору одна сторона (агент) обязуется за вознаграждение совершать по поручению другой стороны (принципала) юридические и фактические действия от своего имени, но за счет принципала либо от имени и за счет принципала. Фактически при осуществлении внешнеэкономической деятельности агентский договор заменяет собой договор комиссии или поручения. Агентский договор часто считают договором оказания услуг. Предмет договора на первый взгляд похож - заказчик также привлекает исполнителя для услуги. Однако есть все же отличия: - по договору оказания услуг участвуют только двое - заказчик и исполнитель (с согласия заказчика - третьи лица) (ст.734 ГК); - по агентскому договору исполнитель выступает посредником между заказчиком и третьим лицом. Агентский договор также путают и с другими посредническими договорами - комиссии, поручения. Справочно К посредническим договорам можно отнести договоры, по которым посредник (поверенный, комиссионер, агент) совершает по поручению другой стороны (доверителя, комитента, принципала) за ее счет либо только юридические, либо еще и иные действия от своего имени или от имени другой стороны. Как правило, посредник получает за это вознаграждение. 1. Отличия от договора комиссии. Агентское соглашение подразумевает любой тип услуг. По нему агент может представлять интересы заказчика, подавать документы в органы, осуществлять поиск клиентов. По договору комиссии проводятся сделки, которые приведут к изменению каких-то прав и обязанностей. Например, по покупке имущества или товаров. Подать документы, заполнить формы для участия в торгах и других подобных операциях по договору комиссии нельзя, а по агентскому - можно. По агентскому договору человек может работать как от своего лица, так от лица принципала. Комиссионер всегда действует от собственного имени. 2. Отличия от договора поручения. По договору поручения проводятся только юридические сделки, в то время как агентский договор допускает как юридические, так и неюридические операции. Плюс по договору поручения исполнитель всегда работает от лица заказчика. Агентский договор подходит для большинства сделок, он более универсальный

 

Особенности договора поставки при осуществлении оптовой торговли изложены ниже.

Понятие договора поставки

По договору поставки поставщик-продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые или закупаемые им товары покупателю для использования их в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием (ст.476 ГК).

Договор поставки может быть заключен как в отношении товара, уже имеющегося у поставщика, так и в отношении товара, который будет создан или приобретен продавцом в будущем, если иное не установлено законодательством или не вытекает из характера товара (п.2 ст.425 ГК).

Договор поставки - разновидность договора купли-продажи, поэтому в соответствии с п.5 ст.424 ГК к нему применяются общие нормы законодательства о договорах купли-продажи (§ 1 гл.30 ГК), если иное не установлено правилами о договорах поставки (§ 3 гл.30 ГК). Поскольку в отношении предмета договора поставки специальными правилами не установлено иное, при согласовании данного условия сторонам договора следует руководствоваться общими положениями о договорах купли-продажи (ст.425, 435 ГК).

Таким образом, поставляемый товар может и производить, и закупать поставщик.

 

Обратите внимание! В том случае, если товар изготавливается поставщиком, следует различать договор поставки товара и договор подряда, поскольку от этого зависит правовое регулирование отношений сторон. Различия договора поставки и договора подряда: • предмет договора подряда - изготовление индивидуально-определенного изделия, тогда как предметом поставки, как правило, выступает имущество, характеризуемое родовыми признаками, изготавливаемое по типовым образцам, являющееся серийным; • условия договора подряда направлены прежде всего на определение взаимоотношений сторон в процессе выполнения работ по изготовлению вещи, а при поставке главное содержание договора составляет передача предмета договора другой стороне - покупателю; • если заключен договор подряда, лицо, получающее вещь, участвует в определении ее параметров.

Правовое регулирование заключения, исполнения и прекращения договора поставки

Порядок заключения, исполнения и прекращения договора поставки детально регламентирован НПА

 

Вид законодательства	Нормативные правовые акты
Общегражданское законодательство:
- ГК (если иное не установлено актами законодательства о поставке, к отношениям по поставке применяются положения ГК о договоре купли-продажи (п.5 ст.424 ГК)); - Положение о приемке товаров по количеству и качеству, утв. постановлением Совмина от 03.09.2008 № 1290; - постановление Пленума ВХС от 05.12.2012 № 12 «О некоторых вопросах рассмотрения дел, возникающих из договоров поставки товаров»
Законодательство о торговле:
- директива от 06.10.2022 № 10 «О недопустимости роста цен»; - постановление Совмина от 19.10.2022 № 713 «О системе регулирования цен»; - постановление Минсельхозпрода от 17.11.2022 № 113 «Об установлении предельных максимальных цен на продукцию, поставляемую для переработки»; - постановление МАРТ, Минэкономики, Минфина, Минтруда и соцзащиты от 04.11.2022 № 71/15/50/68 «Об утверждении Инструкции о порядке планирования и калькулирования себестоимости продукции для целей ценообразования»; - Закон № 128-З; - Закон № 94-З. Дополнительно по теме Карта НПА и разъяснений к изменениям в регулировании цен
Специальное законодательство, применяемое в зависимости от вида реализуемого товара и резидентства организации-покупателя:
- Положение о гарантийном сроке эксплуатации сложной техники и оборудования, утв. постановлением Совмина от 27.06.2008 № 952; - постановление Совмина от 31.07.2003 № 1014 «О расчетах за мясную и молочную продукцию, хлебопродукты»; - постановление Совмина от 31.01.2014 № 90 «О мерах по реализации Декрета Президента Республики Беларусь от 14 января 2014 г. № 1»; - Закон от 27.08.2008 № 429-З «О государственном регулировании производства и оборота алкогольной, непищевой спиртосодержащей продукции и непищевого этилового спирта»; - Указ от 27.03.2008 № 178 «О порядке проведения и контроля внешнеторговых операций»; - Закон от 22.07.2003 № 226-З «О валютном регулировании и валютном контроле»; - постановление Правления Нацбанка от 12.02.2021 № 37 «О регистрации резидентами валютных договоров»; - постановление Правления Нацбанка от 31.05.2021 № 147 «О проведении валютных операций»; - Конвенция Организации Объединенных Наций о договорах международной купли-продажи товаров от 11.04.1980 и др.

Существенные условия договора поставки

Возможность признания договора незаключенным по причине отсутствия какого-либо из существенных условий вытекает из нормы п.1 ст.402 ГК. Если договор признан незаключенным, то он не порождает для его сторон никаких прав и обязанностей. В результате стороны не могут использовать способы защиты, применяемые в обычных договорных отношениях: взыскание договорных пеней, штрафов, компенсаций, а также убытков и др.

В силу принципа свободы договора его условия определяются по усмотрению сторон в порядке и пределах, предусмотренных законодательством (ст.392 ГК) (п.3 ст.391 ГК).

Договор считается заключенным, если сторонами в соответствующей форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям данной разновидности договора (п.1 ст.402 ГК).

Существенные условия договора поставки классифицируются на два вида:

1) общие, применимые для договоров поставки любых видов товаров;

2) специальные, применимые для:

- договора поставки с рассрочкой платежа;

- внешнеторгового договора поставки;

- договоров поставки отдельных видов товаров.

Общие существенные условия договора поставки

Исходя из ч.2 п.1 ст.402, п.3 ст.425, п.1 ст.427, ст.476 ГК существенными условиями договора поставки товаров являются условия о предмете договора (о наименовании, количестве товаров или порядке их определения), условия, которые названы в законодательстве как существенные, необходимые или обязательные для договоров данного вида (о сроке поставки товаров или порядке его определения), а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение (ч.3 п.5 постановления Пленума № 12).

Предметом договора - товаром - могут быть любые вещи с соблюдением правил ст.129 ГК, за исключением:

• единых имущественных комплектов (п.1 ст.530 ГК);

• зданий, сооружений, иного недвижимого имущества (п.1 ст.520 ГК);

• ценных бумаг (п.2 ст.424 ГК);

• валюты (п.2 ст.424 ГК);

• энергетических и других ресурсов, снабжение которыми осуществляется через присоединенную сеть (п.1 ст.510 ГК);

• вещи, изъятой из оборота (пп.1, 2 ст.129 ГК).

Условие о товаре считается согласованным, если в договоре поставки указаны:

1. Наименование товара или порядок его определения.

Надлежащее согласование условия о наименовании товара производится путем:

• определения наименования товара;

• конкретизации характеристик товара.

Согласно стандартной торговой терминологии товары (или продукция, являющаяся товаром) подразделяются на классы, группы, виды, разновидности в зависимости от функционального назначения, потребительских свойств и показателей, а также других характеристик (Общегосударственный классификатор Республики Беларусь «Классификатор продукции по видам экономической деятельности» (далее - Классификатор)).

Соответственно, в Классификаторе заданное множество последовательно делится на подчиненные подмножества, постепенно конкретизируя объект классификации. При этом каждый предыдущий уровень охватывает все последующие. Так, на первом уровне происходит деление продукции по видам экономической деятельности на разделы, которые обозначаются двумя цифрами. Разделы, в свою очередь, подразделяются на более низкие уровни детализации: группы, классы, категории, подкатегории, виды, подвиды и группировки. Следовательно, группировка является конечным уровнем детализации Классификатора.

 

Группа товаров	Совокупность товаров, имеющих аналогичное функциональное назначение и обладающих сходным составом потребительских свойств и показателей (подп.1.6 п.1 ст.1 Закона № 128-З). Пример В классе 14.13 одежда можно выделить одежда верхняя и др.
Вид товаров	Совокупность товаров определенной группы, объединенных общим названием и назначением (абз.2 п.2 Положения о порядке разработки, утверждения и согласования перечня товаров, обязательных к наличию для реализации в торговом объекте, утв. постановлением Совмина от 22.07.2014 № 703). Пример В группе товаров, относящихся к верхней одежде, можно выделить пальто, полупальто, плащи, куртки и др.
Разновидность товаров	Совокупность товаров определенного вида, выделенных по ряду частных признаков (конкретные марки, модели, артикулы и иные признаки) (абз.3 п.2 Положения № 703)

 

Пример Класс товаров - «Масла и жиры животные и растительные», группа - «Масла и жиры растительные нерафинированные (неочищенные)», вид - «масло оливковое нерафинированное», разновидность - «масло оливковое первого (холодного) прессования и его фракции нерафинированные».

 

Для определения наименования товара сторонам целесообразно указывать хотя бы вид товара. Если наименование будет сформулировано обобщенно, например алкогольная продукция, может возникнуть спорная ситуация, когда будет невозможно установить, какие именно товары подлежат передаче.

При определении наименования товара целесообразно руководствоваться:

• нормативными правовыми актами, в том числе Классификатором;

• техническими нормативными правовыми актами, содержащими описание определенного вида продукции, ее характеристики и обязательные требования;

• внутренними документами поставщика, относящимися к товару, в том числе:

- сертификатом качества;

- техническими условиями;

- сертификатом продукции собственного производства;

- паспортом изделия;

- инструкцией по эксплуатации и пр.

При согласовании условия о передаче вместе с товаром относящихся к нему документов сторонам следует учитывать порядок подтверждения наличия документов о качестве и безопасности товаров. Например, в силу подп.1.4 п.1 постановления МАРТ, Минсельхозпрода, Минздрава, Госстандарта от 05.08.2019 № 64/30/81/47 «О порядке подтверждения наличия документов о качестве и безопасности товаров при их продаже» субъекты торговли, субъекты общественного питания подтверждают прохождение процедур обязательной оценки соответствия и наличие документов об оценке соответствия товаров, на которые распространяются технические регламенты Таможенного союза, ЕАЭС.

 

Обратите внимание! Если иное не предусмотрено договором, продавец обязан одновременно с передачей товара передать покупателю его принадлежности, а также относящиеся к нему документы (технический паспорт, сертификат качества, инструкцию по эксплуатации и т. п.), предусмотренные законодательством или договором (п.2 ст.426 ГК).

 

Пример формулировки условия о товаре «Поставщик обязуется в установленные сроки поставить масло оливковое первого (холодного) прессования и его фракции нерафинированные в количестве 2 500 штук, а покупатель обязуется принять и оплатить товар.».

 

В примере указан вид масла, однако не указаны дополнительные характеристики, например торговая марка. Если стороны хотят согласовать поставку конкретной торговой марки, об этом нужно указать в договоре.

 

Пример формулировки условия о товаре с указанием на ГОСТ «Поставщик обязуется в срок, установленный договором, передать в собственность покупателя, а покупатель обязуется принять и оплатить масло оливковое первого (холодного) прессования и его фракции нерафинированные (ГОСТ 18848-2019 "Масла растительные. Органолептические и физико-химические показатели. Термины и определения") в количестве 2 500 штук.».

 

Указание на конкретный ГОСТ (иные ТНПА) можно предусмотреть и в разделе «качество товара».

 

Справочно Во избежание споров в связи с недостаточным согласованием условия о наименовании товара целесообразно также указывать дополнительные признаки и характеристики товара, если это возможно в силу его видовой специфики. Это позволит сторонам защитить свои интересы в суде.

 

Пример формулировки подробного условия «Поставщик обязуется в установленные сроки поставить масло оливковое первого (холодного) прессования, нерафинированное, торговой марки "El Olivo", наименование Extra virgin olive oil (далее - товар), в количестве 2 500 штук, а покупатель обязуется принять и оплатить товар. Розлив масла должен быть произведен поставщиком в Республике Беларусь не ранее августа 2024 г.».

 

Если покупатель приобретает вещи, обладающие индивидуальными признаками, которые позволяют выделить их из общей массы однородных вещей (индивидуально-определенные вещи), например транспортные средства, имеющие идентификационный номер (VIN), оборудование, бытовую технику, а также другие товары с индивидуальными заводскими, серийными номерами, то в договоре целесообразно указать индивидуальные признаки этой вещи. Если товар был в употреблении, об этом также необходимо указать в договоре поставки.

 

Пример из судебной практики Покупатель обратился с требованием о расторжении договора купли-продажи транспортного средства ссылался на то, что предметом договора между сторонами являлся автомобиль «БМВ-525» с идентификационным номером WBADP0000GX00001, а вместо него покупателю был передан автомобиль с номером WBADP0000GX00002, который в установленном порядке не проходил таможенную процедуру и не может быть предметом сделок на территории Республики Беларусь. Покупатель просил расторгнуть договор купли-продажи, заключенный между ним и поставщиком, также просил взыскать судебные расходы в виде уплаченной пошлины и расходов на оказание юридических услуг. Суд согласился с позицией покупателя и удовлетворил его требования в полном объеме (решение районного суда от 18.07.2018).

 

Таким образом, нарушенное право покупателя было восстановлено судом, из чего можно сделать вывод, что в договоре нужно подробно прописывать все характеристики товара, особенно внимательно нужно подходить к вещам, обладающим индивидуальными признаками.

 

Справочно Индивидуально-определенной признается вещь, выделенная из других вещей по присущим только ей признакам. Индивидуально-определенные вещи являются незаменимыми. Вещами, определяемыми родовыми признаками, признаются вещи, обладающие признаками, присущими всем вещам того же рода, и определяющиеся числом, весом, мерой. Вещи, определяемые родовыми признаками, являются заменимыми (ст.138 ГК). Кроме того, стороны вправе определить в договоре товар, единица которого может быть индивидуально-определенной вещью, в частности технически сложный товар, и с помощью родовых признаков.

 

Пример «По настоящему договору поставщик обязуется передать в собственность покупателя мобильный телефон Apple iPhone 14PRO, модель MN122ZP/A, цвет Deep Purple (темно-фиолетовый), серийный номер FАMT99H6HFW9, IMEI 3781660576172100 (именуемый далее - товар), а покупатель обязуется принять и оплатить товар на условиях настоящего договора в количестве одной штуки.».

 

Обратите внимание! Вещь, раздел которой в натуре невозможен без изменения ее назначения, признается неделимой (ч.1 ст.133 ГК). Если разнородные вещи образуют единое целое, предполагающее использование их по общему назначению, они рассматриваются как одна вещь (сложная вещь). Действие сделки, заключенной по поводу сложной вещи, распространяется на все ее составные части, если договором не предусмотрено иное (ст.134 ГК).

 

Пример «Поставщик обязуется в срок, установленный договором, передать в собственность покупателя, а покупатель обязуется принять и оплатить грузовые автомобили (указываются марка, цвет, модель, год выпуска, мощность, идентификационный номер (VIN) и прочие характеристики) (именуемые далее - Товар) в количестве, согласованном договором.».

 

Обратите внимание! Товар при его передаче поставщиком должен быть индивидуализирован в первичном учетном документе (например, в ТТН (ТН) или акте приема-передачи). Значит, при предъявлении покупателем требований в связи с недостатками поставленного товара (ст.445 ГК) и при осуществлении гарантийного обслуживания можно будет с легкостью идентифицировать товар, то есть установить, что недостатки выявлены в том самом товаре, который и был продан поставщиком.

 

2. Количество товара или порядок его определения (п.3 ст.425 ГК).

Количество товара может быть определено одним из следующих способов:

• в соответствующих единицах измерения.

В случае невозможности определения точного количества товара можно установить в договоре предельные значения допустимого отклонения (n +/- ___ %) от количества подлежащего поставке товара.

 

 

• в денежном выражении (п.1 ст.435 ГК).

Для этого в договоре необходимо одновременно указать:

- цену единицы товара;

- общую стоимость товара.

Если по договору поставке подлежат несколько наименований товара, следует указать такие сведения в отношении товара каждого наименования.

Условие о товаре может быть согласовано в договоре двумя способами:

1) путем его указания по тексту договора с использованием таблицы и без ее использования.

 

 

2) путем установления в договоре отсылочного условия о том, что наименование, количество и цена товара определяются в сопутствующих договору документах, составляющих его неотъемлемую часть: приложениях, спецификациях, товарно-транспортных (товарных) накладных и пр.

 

Пример «1.1. Поставщик обязуется в установленные сроки поставить товар в количестве, ассортименте и по цене согласно спецификациям, составляющим неотъемлемую часть Договора, а Покупатель - принять и оплатить товар.».

 

Этот способ целесообразно использовать в случаях, если заключается долгосрочный договор поставки товара отдельными партиями или если в момент заключения договора затруднительно заранее определить точные наименования и количество товара, который будет поставляться по договору.

Специальные существенные условия для отдельных видов договора поставки

К таким условиям относятся:

1) договор поставки с рассрочкой платежа.

Специальное существенное условие договора поставки с рассрочкой платежа - условие о цене.

В договоре, предусматривающем продажу товара в кредит с условием о рассрочке платежа, помимо иных существенных условий должны быть определены:

• цена товара;

• порядок, сроки и размеры платежей (ч.2 п.1 ст.459 ГК);

2) внешнеторговый (валютный) договор поставки.

Существенные условия валютного договора установлены:

• Законом № 226-З;

• Указом № 178 - для внешнеторговых договоров как частного вида валютного договора;

• гражданским законодательством - для конкретных видов валютных гражданско-правовых договоров.

Специальные существенные условия, установленные Указом № 178:

• стоимость товаров (ориентировочная сумма денежных обязательств в случае невозможности установить действительную стоимость товаров в силу специфики товарной номенклатуры);

• условия расчета, под которыми понимается обязательство осуществления одной стороной расчета до исполнения либо по факту исполнения обязательства другой стороной.

Специальные существенные условия, установленные Законом № 226-З.

Валютные договоры, заключаемые между резидентами и нерезидентами, должны предусматривать сроки исполнения обязательств нерезидентами:

• при экспорте - по оплате переданных нерезиденту товаров, нераскрытой информации, исключительных прав на объекты интеллектуальной собственности, имущественных прав, имущества в аренду (внесению арендной платы и иных связанных с арендой платежей), выполненных работ, оказанных услуг;

• при импорте - по возврату нерезидентом белорусских рублей, иностранной валюты, внесенных резидентом в качестве предварительной оплаты, в случае неисполнения или исполнения не в полном объеме нерезидентом обязательств по передаче товаров, нераскрытой информации, исключительных прав на объекты интеллектуальной собственности, имущественных прав, имущества в аренду, выполнению работ, оказанию услуг (ч.2 п.1 ст.10 Закона № 226-З);

3) договоры поставки отдельных видов товаров.

Законодательством предусмотрены условия, являющиеся существенными в зависимости от вида поставляемого по договору товара (имущества), в том числе:

• условие о товарном номере в виде штрихового идентификационного кода на товары (продукцию) - для договора поставки с участием юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, осуществляющих торговлю на территории Республики Беларусь и использующих для ведения товарного учета автоматическую идентификацию товаров (продукции) (п.2 постановления Совмина от 04.08.2005 № 862 «О некоторых вопросах по внедрению товарной нумерации и штрихового кодирования и внесении изменений и дополнений в постановление Совета Министров Республики Беларусь от 24 мая 2000 г. № 748»).

 

 

• условие о маркировке товара унифицированными контрольными знаками и средствами идентификации.

С 8 июля 2021 г. в Республике Беларусь введен механизм маркировки товаров унифицированными контрольными знаками и средствами идентификации в соответствии с Указом от 10.06.2011 № 243 «О маркировке товаров».

 

 

• указание на то, что имущество предназначено для передачи по договору финансовой аренды (лизинга) определенному лизингополучателю, - для договора поставки имущества, приобретаемого для последующей передачи в качестве предмета договора финансовой аренды (лизинга) (ч.1 подп.1.8 п.1 Указа от 25.02.2014 № 99 «О вопросах регулирования лизинговой деятельности»);

• специальные существенные условия, определенные подп.1.4 п.1, пп.2, 2¹ постановления № 1014, - для договоров поставки мясомолочной продукции и хлебопродуктов, поставщики по которым сельскохозяйственные, заготовительные и перерабатывающие сельскохозяйственную продукцию организации, организации хлебопродуктов;

• цель - приобретение семян мака (для собственного производства, розничной торговли, оптовой торговли) (ч.2 п.4 Положения о порядке реализации юридическими лицами исключительного права государства на осуществление оптовой торговли семенами мака, утв. постановлением Совмина от 31.01.2014 № 90);

• цель - приобретение товаров, используемых в строительстве.

Перечень товаров, производимых (ввозимых) и реализуемых на внутренний рынок юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями и предназначенных для использования при строительстве объектов, а также при производстве материалов для строительства, цены на которые регулируются Министерством архитектуры и строительства, определен постановлением Совмина от 06.07.2022 № 447 «О регулировании цен».

Например, чтобы обоснованно не применять установленные ограничения, необходимо указывать цель приобретения товара, как установлено постановлением Минстройархитектуры от 19.12.2023 № 125 «О порядке регулирования цен».

Основанием для реализации товаров по нерегулируемым ценам в случаях, уставленных в абз.2-4 ч.1 п.7 постановления № 125, является информация о цели приобретения товара, указываемая в документах на закупку товаров и (или) в договорах купли-продажи (ч.2 п.7 постановления № 125).

 

 

При поставках иных товаров цель приобретения в настоящее время не относится к существенным условиям договора поставки, поскольку Указ от 07.03.2000 № 117 «О некоторых мерах по упорядочению посреднической деятельности при продаже товаров», предусматривавший указание цели приобретения товаров в качестве существенного условия договора поставки, утратил силу с 11 августа 2011 г.;

• условие о предварительной оплате (авансе) сельскохозяйственной продукции в срок не позднее 60 дней с даты заключения договора в размере не менее 30 % ее стоимости - для договора поставки товаров (сельскохозяйственной продукции) для республиканских государственных нужд (с согласия поставщика срок предварительной оплаты (аванса) может превышать 60 дней) (подп.1.2 п.1 Указа от 17.07.2014 № 350 «Об особенностях поставки сельскохозяйственной продукции для республиканских государственных нужд») и др.

 

Дополнительно по теме • Всё по одной теме. Виды хозяйственных договоров.

Порядок и сроки поставки

Посредством согласования порядка поставки товара стороны определяют, каким образом он будет передан покупателю.

Поставка может осуществляться одним из следующих способов:

• путем доставки товара покупателю (указанному им лицу) непосредственно поставщиком в место нахождения покупателя либо сдачи товара перевозчику (далее - доставка);

• путем предоставления товара в распоряжение покупателя в месте нахождения поставщика (далее - выборка) (ст.428, 480 ГК, п.8 постановления Пленума № 12).

 

Справочно Если в договоре не указан порядок поставки, поставщик обязан обеспечить доставку товара по месту нахождения покупателя за свой счет. Поставщик не вправе требовать от покупателя выбрать товар по месту своего нахождения (ст.480 ГК).

 

Рассмотрим каждый способ подробнее.

Поставщик самостоятельно осуществляет доставку товара

В договоре поставки следует определить:

1. Место (адрес) доставки (склад покупателя, конкретный торговый объект и т. д.).

2. Срок поставки (доставки) товара.

Согласовывая в договоре условие о сроке поставки, следует также предусмотреть порядок:

• определения и исчисления срока поставки;

• поставки к строго определенному сроку;

• поставки товаров партиями;

• досрочной поставки.

Поставка к строго определенному сроку. Договор поставки признается заключенным с условием о его исполнении к строго определенному сроку, если из договора явно следует, что при нарушении срока его исполнения покупатель утрачивает интерес к договору. Продавец вправе исполнять такой договор до наступления или после истечения определенного в нем срока только с согласия покупателя (п.2 ст.427 ГК).

Во избежание разногласий формулировка о сроке поставки должна быть понятной и однозначной. Рекомендуется избегать спорных предлогов, например, до 31.10.2024 и т. д.

 

Примеры условий о сроке поставки «3.1. Поставка товара должна быть осуществлена в полном объеме не позднее 30.10.2024 включительно.». «3.1. Поставка товара должна быть осуществлена в полном объеме 30.10.2024.». «3.1. Товар по настоящему договору должен быть поставлен Покупателю в течение 10 (десяти) календарных дней с момента поступления 100 % предоплаты в порядке, предусмотренном в п.3.1 настоящего договора. Срок поставки определяется по правилам исчисления сроков, установленным гл.11 ГК.». «3.1. Товар по настоящему договору должен быть поставлен Покупателю не позднее 30 (тридцати) календарных дней с момента заключения договора. Срок поставки определяется по правилам исчисления сроков, установленным гл.11 ГК.».

 

Пример из судебной практики  Поставщик обратился с требованием о взыскании пени и процентов за пользование чужими денежными средствами за нарушение покупателем срока оплаты поставленного товара. По условиям договора оплату следовало произвести вторым и третьим платежами по истечении 55 и 90 календарных дней с момента поставки товара соответственно. Покупатель утверждал, что просрочки нет, поскольку формулировка «по истечении» указывает на то, что договором не установлены ограничительные или окончательные сроки по платежам в указанных периодах. Суд удовлетворил требования поставщика, отметив, что формулировка «по истечении» устанавливает не временной период, а конкретную дату наступления исполнения обязательств (то есть 51-й и 91-й день) и согласуется со смыслом договора в целом (постановление судебной коллегии по экономическим делам Верховного Суда от 28.08.2014 (дело № 65-8/2014/105А/801К)).

 

Обратите внимание! Чтобы покупатель считался утратившим интерес к договору, ему не нужно доказывать такой факт, достаточно указания в договоре поставки условия о том, что он будет являться утратившим интерес при нарушении поставщиком срока поставки товара.

 

Пример условия «Поставщик обязан поставить покупателю товар не позднее 30.09.2024. Если товар не будет поставлен в указанный срок, покупатель считается утратившим интерес к договору и вправе в одностороннем порядке отказаться от принятия товара, поставляемого с нарушением установленного срока. Договор поставки считается расторгнутым с момента получения покупателем уведомления поставщика об одностороннем отказе от исполнения договора полностью или частично, если иной срок расторжения договора не предусмотрен в уведомлении либо не определен соглашением сторон.».

 

Пример из судебной практики Поставщик обратился с требованиями о взыскании с покупателя расходов, связанных с отказом покупателя принять товар (пени за просрочку приемки товара, расходов за оказание юридических услуг, возмещения подлежащей уплате госпошлины). В обоснование заявленных требований поставщик указал, что определением хозяйственного суда г. Минска от 08.10.2009 по делу № 642-18/2009 утверждено мировое соглашение, заключенное между ЗАО «А» (Поставщик) и ИООО «Б», в соответствии с которым ЗАО «А» обязуется погасить ИООО «Б» 2 540 579 руб. пени за просрочку приемки товара, 863 797 руб. пени за просрочку оплаты товара, 520 002 руб. расходов на оказание юридических услуг, 136 669 руб. в возмещение расходов по уплате госпошлины. Представитель покупателя исковые требования не признал по основаниям, изложенным в отзыве на иск, суду пояснил, что основной целью заключения договора поставки являлась закупка насосов с электродвигателями, частотных преобразователей к ним совместно в комплекте. По условиям договора поставщик обязался передать в собственность покупателя продукцию (насосы в количестве 5 комплектов и преобразователи частоты в количестве 5 комплектов) согласно спецификации к договору. Для исполнения своих обязательств перед покупателем по поставке насосов поставщиком был заключен договор поставки от 16.10.2008 № П-58/01-08 с третьим лицом - поставщиком ИООО «Б», в соответствии с которым первоначальный поставщик перечислил предварительную оплату продукции в размере 50 % от ее стоимости. 18.09.2009 покупатель получил уведомление о готовности насосов к отгрузке и 25.06.2009 было направлено уведомление о прибытии автотранспорта с насосами 26.06.2009. 26.06.2009 четыре насоса были поставлены в адрес покупателя. Пятый насос планировалось привезти на склад покупателя во второй половине дня 26.06.2009. Преобразователи частоты в адрес покупателя не поставлялись. Покупатель отказался от принятия товара по основаниям, которые изложены в письме от 25.06.2009 № 118/766. В связи с отказом покупателя от принятия товара и для исключения ареста приобретаемых у ИООО «Б» насосов, поскольку в феврале 2009 г. прокуратурой был наложен арест на расчетный счет и имущество поставщика, поставщик отказался от принятия насосов от своего поставщика - ИООО «Б». В соответствии с графиком поставки поставщик обязался поставить преобразователи частоты в течение 90 дней с даты заключения договора (03.03.2009), насосы - в течение 205 дней с момента заключения договора (26.06.2009). 18.02.2009 поставщик направил в адрес покупателя письмо № 07/326-2 о невозможности исполнения им своих обязательств по договору в части поставки преобразователей частоты с просьбой изменить заключенный договор путем исключения из предмета поставки преобразователей частоты. 26.02.2009 покупатель ответил письмом № 118/168 с требованием исполнить обязательства поставки в полном объеме либо о расторжении указанного договора. 03.03.2009 истек срок поставки преобразователей частоты. Своих обязательств в срок, установленный договором, поставщик не исполнил. Судом было установлено, что новые сроки поставки сторонами не согласованы. При нарушении срока поставки, предусмотренного договором, продавец вправе исполнять такой договор после истечения указанного срока только с согласия покупателя (п.2 ст.427 ГК). 03.04.2009 поставщик письмом № 07/482 направил подписанное с его стороны соглашение о расторжении договора. Таким образом, учитывая письменные подтверждения намерений обеих сторон о расторжении договора (письмо поставщика от 26.02.2009 и соглашение о расторжении договора от 03.04.2009, подписанное поставщиком и направленное в адрес покупателя), договор является расторгнутым. Суд указал, что при таких обстоятельствах требование поставщика о возмещении ему расходов, связанных с отказом покупателя принять 26.06.2009 продукцию, удовлетворению не подлежит и отказал поставщику в удовлетворении заявленных требований в полном объеме (решение хозяйственного суда г. Минска от 10.02.2010, дело № 22-4/10).

 

Отказ принять просроченный товар не влечет автоматического расторжения договора, ввиду чего поставщику следует обратиться к покупателю с предложением поставить товар в иной срок. Если покупатель откажется, то исполнение договора становится для поставщика невозможным в силу обстоятельств (просрочки поставки), за которые он отвечает, что дает право покупателю в одностороннем порядке отказаться от исполнения договора (п.2 ст.386 ГК). Отказ от исполнения договора влечет расторжение договора (п.3 ст.420 ГК).

В соответствии с п.2 ст.376 ГК, если вследствие просрочки поставщика исполнение утратило интерес для покупателя, он может наряду с отказом от принятия исполнения требовать возмещения убытков.

Поставка товара партиями. Поставка товара ранее срока, установленного сторонам в договоре (досрочная поставка), может осуществляться лишь с согласия покупателя (п.3 ст.478 ГК). Согласие покупателя на досрочную поставку можно закрепить в самом договоре.

Согласно ч.2 п.3 ст.478 ГК в случае, когда товар поставляется партиями, товары, поставленные досрочно и принятые покупателем, засчитываются в счет количества товаров, подлежащих поставке в следующем периоде.

В том случае, если поставки осуществляются не разово, а партиями, конкретный срок поставки непосредственно в договоре указывать необязательно - достаточно установить условие о последующем согласовании графика поставок (квартальный, месячный, декадный, недельный, посуточный, часовой и пр.), который будет приложением к договору и, соответственно, его неотъемлемой частью.

В случае, когда сторонами предусмотрена поставка товаров в течение срока действия договора поставки отдельными партиями и сроки поставки отдельных партий (периоды поставки) в нем не определены, товары должны поставляться равномерными партиями помесячно, если иное не вытекает из законодательства или существа обязательства (п.1 ст.478 ГК).

Пункт 1 ст.478 ГК закрепляет порядок определения периодов поставки в случаях, когда определен срок действия самого договора. Если в договоре не определен и срок действия договора, то необходимо руководствоваться правилами ст.295 ГК, то есть товар должен быть поставлен в разумный срок после возникновения обязательства по поставке товара. Обязательство, не исполненное в разумный срок, поставщик обязан исполнить в семидневный срок со дня поступления письменного требования покупателя о поставке товара (п.1 ст.427, ст.295 ГК).

3. Вид транспорта и условия доставки товара (субъект, фактически осуществляющий доставку (поставщик собственными силами или перевозчик), выполняющий погрузку и разгрузку товара, и пр.).

4. Распределение расходов по доставке товара.

5. Момент исполнения обязанности поставщика передать товар покупателю (момент поставки).

 

Покупатель осуществляет выборку товара

В договоре поставки следует согласовать:

1. Место выборки товара (конкретное место и адрес выборки, где будет находиться товар, готовый к передаче покупателю).

Если место выборки товара не согласовано, местом выборки является место нахождения поставщика (п.2 ст.480 ГК).

2. Срок поставки товара (срок, к которому товар должен быть готов к передаче покупателю).

3. Срок выборки товара (срок, в течение которого покупатель должен явиться в место выборки, принять товар и вывезти его).

Если срок выборки не согласован, покупатель должен выбрать товар в разумный срок после получения от поставщика уведомления о готовности товара (ч.2 п.2 ст.480 ГК).

 

 

 

4. Порядок уведомления о готовности товара к выборке.

5. Порядок осуществления выборки (кем и за чей счет осуществляется погрузка товара на транспорт покупателя, его установка и крепление для последующей перевозки).

Если в договоре поставки не указан порядок осуществления выборки товара, то покупатель обязан выполнить погрузочные работы самостоятельно и за свой счет, так как при выборке товар переходит в распоряжение покупателя в месте нахождения поставщика (товара) (подп.2) п.1 ст.428, п.2 ст.480 ГК, ч.2 п.8 постановления Пленума № 12).

6. Момент поставки.

 

 

Справочно Условие о выборке товара покупателем считается согласованным, если в договоре прямо указано, что передача товара осуществляется в месте нахождения поставщика (п.2 ст.480 ГК).

 

Пример 1 «2.1. Доставка товара на склад Покупателя, расположенный по адресу: _______________, осуществляется силами и за счет Поставщика в срок не позднее "___" ___________ 20__ г. 2.2. В случае если в срок, предусмотренный п.2.1 настоящего договора, товар не будет поставлен, Покупатель вправе отказаться от принятия товара, поставленного с нарушением срока, уведомив об этом Поставщика в письменной форме. 2.3. Досрочная поставка товара производится с согласия Покупателя.».

 

Пример 2 «2.1. Товар передается Покупателю на складе Поставщика, расположенном по адресу: ______________________. 2.2. Товар должен быть готов к передаче Покупателю в срок не позднее "___" __________ 20__ г. Поставщик обязан известить Покупателя о готовности товара к передаче посредством факсимильной или электронной связи. 2.3. Выборка товара Покупателем осуществляется в срок не позднее ________ (______) рабочих дней со дня получения уведомления Поставщика о готовности товара. В случае невыборки товара в установленный договором срок Поставщик имеет право отказаться от исполнения настоящего договора или потребовать от Покупателя оплаты товара.».

 

Пример 3 (в случае поставки товара партиями) «2.1. Товар доставляется Поставщиком на склад Покупателя. 2.2. Товар в рамках настоящего договора поставляется отдельными партиями. 2.3. Сроки поставки каждой партии товара определяются в протоколах согласования цен (спецификациях), являющихся приложениями к настоящему договору.».

 

Пример 4 (в случае поставки товара партиями с графиком поставки) «2.1. Товар доставляется Поставщиком на склад Покупателя. 2.2. Товар в рамках настоящего договора поставляется отдельными партиями. 2.3. Сроки поставки каждой партии товара определяются в графике поставки товара, являющегося приложением к настоящему договору.».

 

Пример 5 (в случае поставки товара партиями) «2.1. Товар поставляется Покупателю двумя отдельными равными партиями в строго оговоренные сроки: - первая партия товара должна быть поставлена не позднее 30.08.2024; - оставшаяся партия товара должна быть поставлена не позднее 30.09.2024. 2.2. Если товар не будет поставлен в указанный в п.2.1 настоящего договора срок, Покупатель считается утратившим интерес к договору и вправе в одностороннем порядке отказаться от принятия товара, поставляемого с нарушением установленного срока. Договор поставки считается расторгнутым с момента получения покупателем уведомления поставщика об одностороннем отказе от исполнения договора полностью или частично, если иной срок расторжения договора не предусмотрен в уведомлении либо не определен соглашением сторон.».

Тара и упаковка

Если иное не предусмотрено договором купли-продажи и не вытекает из существа обязательства, продавец обязан передать покупателю товар в таре и (или) упаковке, за исключением товара, который по своему характеру не требует затаривания и (или) упаковки (п.1 ст.451 ГК).

Таким образом, товар может быть передан без тары и (или) упаковки в случае, если:

• освобождение поставщика от обязанности затаривания или упаковки товара прямо предусмотрено договором поставки;

• передача товара покупателю без тары и (или) упаковки вытекает из существа обязательства (например, товар был ранее передан покупателю по договору безвозмездного пользования);

• товар по своему характеру не требует ни затаривания, ни упаковки.

 

Справочно Упаковка - изделие, предназначенное для размещения, защиты, перемещения, хранения, транспортирования и демонстрации товаров (сырья и готовой продукции), используемое как производителем, пользователем или потребителем, так и переработчиком, сборщиком или иным посредником (ГОСТ 17527-2020 «Упаковка. Термины и определения»). Упаковка - изделие, которое используется для размещения, защиты, транспортирования, загрузки и разгрузки, доставки и хранения сырья и готовой продукции (абз.18 ст.2 технического регламента Таможенного союза «О безопасности упаковки» (ТР ТС 005/2011), принятого решением КТС от 16.08.2011 № 769).

 

В ранее утвержденных (до момента принятия ГОСТ 17527-2020 «Упаковка. Термины и определения») в нормативных и технических документах (например, п.3.2.24 ГОСТ 17527-2014) применялся термин «тара» в значении «изделие - элемент упаковки, предназначенный для размещения продукции». При этом в п.2 примечания к ГОСТ 17527-2020 «Упаковка. Термины и определения» указано, что при внесении изменений в документы следует заменить термин «тара» на термин «упаковка», приведя его в соответствие с ГОСТ 17527-2020 (ГОСТ 17527-2020 «Упаковка. Термины и определения»).

Однако ГК содержит термины и «тара», и «упаковка» (ст.451).

Если договором не определены требования к таре и упаковке, то товар должен быть затарен и (или) упакован обычным для такого товара способом, а при отсутствии такового - способом, обеспечивающим сохранность товаров такого рода при обычных условиях хранения и транспортирования (п.2 ст.451 ГК).

В некоторых случаях обязательные требования к таре и (или) упаковке устанавливаются законодательством, например ТР ТС 005/2011, техническим регламентом Таможенного союза «О безопасности пищевой продукции» (ТР ТС 021/2011), утв. решением КТС от 09.12.2011 № 880, техническим регламентом Таможенного союза «Технический регламент на соковую продукцию из фруктов и овощей» (ТР ТС 023/2011), утв. решением КТС от 09.12.2011 № 882, и др.

 

Пример «Поставщик обязан поставить товар затаренным в соответствии с требованиями технического регламента Таможенного союза «О безопасности упаковки» (ТР ТС 005/2011), принятого решением Комиссии Таможенного союза от 16.08.2011 № 769.».

 

Требования к таре (упаковке) могут быть определены сторонами непосредственно в тексте договора поставки.

 

Обратите внимание! Отсутствие в договоре условия об обязанности поставщика поставить товар в затаренном (упакованном) виде не освобождает его автоматически от исполнения обязательства по затариванию (упаковке) товара - такая обязанность отсутствует только при наличии оснований, указанных выше.

 

Рекомендация

В случае отсутствия законодательства Республики Беларусь, регулирующего соответствующие общественные отношения, на территории Республики Беларусь применяются акты законодательства СССР, регламентирующие данные отношения и не противоречащие законодательству Республики Беларусь (ст.1 Закона от 28.05.1999 № 261-З «О применении на территории Республики Беларусь законодательства СССР»).

При отсутствии в договоре поставки порядка возврата тары (упаковки) в части, не противоречащей действующему законодательству, применяются Правила обращения возвратной деревянной и картонной тары и Правила применения, обращения и возврата многооборотных средств упаковки, утв. постановлением Государственного комитета СССР по материально-техническому снабжению СССР от 21.01.1991 № 1 (далее - Правила обращения возвратной тары; Правила применения многооборотных средств упаковки).

 

В зависимости от длительности и направления перевозки, вида и специфики хранения товара, его последующей реализации покупателем, других условий поставки может возникнуть необходимость в особых условиях затаривания (упаковки) товара для обеспечения его сохранности (например, соблюдения определенного температурного режима, влажности и др.). В таком случае следует в тексте договора указать необходимые специальные требования к таре и (или) упаковке; стороны имеют право установить только повышенные требования к таре и (или) упаковке по сравнению с установленными законодательством.

Таким образом, во избежание возможных споров при согласовании условия о таре и (или) упаковке в договоре поставки следует указать:

1. Вид и тип тары и (или) упаковки.

Вид тары - это классификационная единица, которая определяет тару по форме. Форма тары бывает прямоугольная, цилиндрическая, конусная, плоская и т. д. Тип тары - это классификационная единица, определяющая тару в зависимости от материала. Тип упаковки - классификационная единица, определяющая упаковку по материалу и конструкции (п.28 Общих терминов ГОСТа 17527-2020).

Для этого нужно определить:

• тип тары и (или) упаковки (ящики, барабаны, бочки, баллоны, канистры, банки, мешки и пр.);

• материал изготовления (металлическая, полимерная, бумажная и картонная, стеклянная, деревянная, из комбинированных материалов, из текстильных материалов, керамическая и т. д.);

• вид тары по кратности использования: тара однократного использования (разовая, необоротная тара), тара многократного использования (многооборотная тара).

2. Условие о стоимости тары и (или) упаковки: включена ли стоимость тары и (или) упаковки в стоимость товара или должна быть оплачена покупателем отдельно. Условие о стоимости тары (упаковки) определяется в зависимости от того, относится тара к возвратной или нет.

 

Справочно Многооборотная упаковка - упаковка, используемая при погрузочно-разгрузочных операциях, доставке, хранении и транспортировании, подлежащая возврату для дальнейшего использования (п.17 Общих терминов ГОСТа 17527-2020). Многооборотная возвратная транспортная упаковка - любое изделие, предназначенное для транспортирования, погрузки-разгрузки и (или) распространения одного или нескольких товаров или упакованных единиц продукции, подлежащее возврату для дальнейшего использования.

 

Пример Поддоны под денежный залог или без него, а также все виды многократно используемых ящиков, лотков, коробок, поддонов, бочек и тележек.   Примечания. 1 Грузовые контейнеры, трейлеры и другие подобные модули, обеспечивающие защиту продукции, не подпадают под определение «возвратная транспортная упаковка (или элемент упаковки)». 2 Термин «возвратное транспортное упаковочное оборудование (технические средства)» в среде обмена электронными данными рассматривается как эквивалентный термину «возвратная транспортная упаковка (или элемент упаковки)» (п.1 Общих терминов ГОСТа 17527-2020).

 

Рекомендация

Во избежание возможных споров для определения суммы убытков, причиненных поставщику в результате возможного повреждения возвратной (многооборотной) тары, утраты, невозврата, порядка их возмещения и привлечения покупателя к иной ответственности в договоре следует указать стоимость тары, в том числе посредством установления залоговой стоимости.

 

Залоговая стоимость - сумма, которую покупатель продукции должен будет перечислить поставщику и которую получит обратно только после возврата тары. Стороны в договоре могут согласовать, что тара, не возвращенная в срок, перейдет в собственность покупателя по залоговой стоимости.

Стоимость многооборотной тары:

• переданной поставщиком покупателю вместе с товарно-материальными ценностями, отражается покупателем по дебету забалансового счета;

• не возвращенной поставщику в установленный договором срок, проводится у покупателя по дебету счетов 10 «Материалы» (субсчет 10-4 «Тара и тарные материалы»), 41 «Товары» (субсчет 41-3 «Тара под товаром и порожняя») и кредиту счета 60 «Расчеты с поставщиками и подрядчиками» и одновременно по кредиту забалансового счета, на котором учитывалась поступившая с товаром (продукцией) тара (абз.6, 8 п.2 постановления Минфина от 28.12.2022 № 64 «О бухгалтерском учете запасов»; п.15, абз.5 ч.2, ч.17 п.16, ч.1, абз.4 ч.2, ч.9 п.32, ч.3 п.47 Инструкции о порядке применения типового плана счетов бухгалтерского учета, утв. постановлением Минфина от 29.06.2011 № 50).

 

Дополнительно по теме • Учет многооборотной тары у посредника при транзитной торговле в случае нарушения срока ее возврата. • Отражение в учете поставщика отгрузки и возврата многооборотной тары в 2023 году. • Отражение в учете покупателя получения и возврата многооборотной тары в 2023 году. • Организация в ноябре 2018 г. получила материал по ТТН-1, в которую была включена отдельной строкой возвратная тара без налога на добавленную стоимость по залоговой стоимости. В январе 2019 г. тару вернули. Как быть с НДС? • Учитывается ли залоговая стоимость возвратной тары при определении расчетной ставки налога на добавленную стоимость? Можно ли при возврате тары применить расчетную ставку НДС?

 

Рекомендация

Предусмотреть в договоре условие о залоговой стоимости.

 

Пример 1 «2.1. Оплата Товара осуществляется в размере 100 % предварительной оплаты стоимости партии Товара, включая залоговую стоимость многооборотной тары и транспортные расходы Поставщика (при их наличии), если иное не согласовано Сторонами в счете-фактуре на поставку конкретной партии Товара. Оплата производится покупателем на основании выставленного счета-фактуры поставщика, в котором отражается сумма, подлежащая оплате. При этом счет-фактура должен содержать отдельной строкой залоговую стоимость многооборотной тары и транспортные расходы поставщика при их наличии.».

 

Пример 2 «2.1. Общая сумма поставки Товара на день заключения Договора составляет ______________ (_______________________) (цифрами и прописью) руб., включая НДС по ставке ___ % (_________________) (цифрами и прописью) в размере ____________ (____________________) (цифрами и прописью) руб. 2.2. Залоговая стоимость многооборотной тары составляет __________ (_______________) руб. 2.3. Оплата Товара осуществляется на условиях 100 % предварительной оплаты Товара, включая залоговую стоимость многооборотной тары, транспортные расходы Поставщика (при их наличии), если иное не согласовано Сторонами в счете-фактуре на поставку конкретной партии Товара.».

 

Залоговая стоимость должна быть не менее фактической себестоимости.

Залоговая стоимость должна перечисляться поставщику до передачи им затаренной продукции покупателю.

Срок уплаты залоговой стоимости должен быть указан в договоре, также можно указать и срок, в течение которого поставщик должен вернуть денежные средства, внесенные в залог.

3. Условие о праве собственности и порядке возврата тары и (или) упаковки.

По кратности использования тара и упаковка подразделяются на:

• многооборотную;

• однократного использования.

 

Пример (стоимость упаковки включена в цену товара) «Товар поставляется упакованным в плотную полимерную пленку. Упаковка Поставщику не возвращается. Стоимость упаковки включается в цену товара, определенную в п.3.1 настоящего договора, и отдельно Покупателем не оплачивается.».

 

Пример (стоимость упаковки не включена в цену товара) «Товар поставляется упакованным в полимерную пленку. Упаковка Поставщику не возвращается. Стоимость упаковки не включается в цену товара и оплачивается Покупателем отдельно. Стоимость упаковки подлежит оплате на основании счета, выставленного Поставщиком, в порядке, предусмотренном п.3.1 настоящего договора.».

 

Кроме того, для установления при необходимости суммы убытков, причиненных владельцу тары в результате ее невозврата или повреждения (утраты), в договоре поставки целесообразно определить ее стоимость.

 

Пример «Товар поставляется упакованным в плотные бумажные пакеты. Упаковка возвращается Поставщику. При невозврате упаковки по вине Покупателя размер убытков определяется как стоимость единицы тары, умноженная на количество невозвращенных единиц. Стоимость единицы тары составляет 25 (двадцать пять) руб.».

 

По общему правилу возврату покупателем подлежат многооборотная тара и средства пакетирования (ч.1 ст.487 ГК). Однако стороны вправе предусмотреть в договоре поставки иное. Например, что:

• многооборотная тара и средства пакетирования переходят в собственность покупателя и возврату не подлежат. В этом случае нужно учесть нормы п.4 ч.1 ст.546 ГК о запрете дарения между коммерческими организациями и Указа от 01.07.2005 № 300 «О предоставлении и использовании безвозмездной (спонсорской) помощи».

 

 

• прочая тара (упаковка) подлежит возврату поставщику (ч.2 ст.487 ГК).

При согласовании условия о порядке возврата тары и (или) упаковки в договоре поставки целесообразно определить:

• порядок возврата тары и (или) упаковки либо способы его определения (вид и количество тары, подлежащей возврату, ее состояние при возврате, способ доставки);

• срок, в течение которого тара и (или) упаковка должна быть возвращена, в том числе момент, в который обязательство покупателя признается исполненным;

• как между сторонами договора поставки будут распределяться расходы по возврату тары и (или) упаковки (очистка, погрузка, перевозка, выгрузка);

• ответственность за нарушение порядка возврата тары и (или) упаковки.

 

Обратите внимание! Законодательством может быть установлен запрет на возврат тары (упаковки). Так, бумажная или деревянная тара из-под пестицидов (средств защиты растений), агрохимикатов и минеральных удобрений уничтожается путем сжигания на специальных установках или объектах, предназначенных для этих целей, с соблюдением законодательства в сфере охраны окружающей среды (п.161 СанПиН «Требования к применению, условиям перевозки и хранения пестицидов (средств защиты растений), агрохимикатов и минеральных удобрений», утв. постановлением Минздрава от 27.09.2012 № 149).

 

Рекомендация

Если тара и (или) упаковка предоставляется покупателем, в договоре поставки следует установить порядок передачи такой тары и (или) упаковки поставщику, включая расходы по ее доставке и ответственность последнего за ее повреждение или утрату, а также обязанность поставщика передать товар в указанной таре.

 

4. Специальные требования к таре и (или) упаковке.

В зависимости от длительности и направления перевозки, вида товара и других условий поставки может возникнуть необходимость особых условий затаривания товара для обеспечения его сохранности (например, соблюдение определенного температурного режима и др.). В таком случае целесообразно в договоре поставки указать необходимые специальные требования к таре (упаковке).

 

Примеры условия о таре «3.1. Товар должен быть упакован в тару (упаковку), соответствующую предусмотренным законодательством обязательным требованиям (в том числе ТР ТС 005/2011 "О безопасности упаковки" - в случае его применения к конкретному товару), а при их отсутствии - обеспечивать сохранность товаров такого рода при обычных условиях хранения и транспортирования. 3.2. В случае если Товар поставляется с использованием возвратной тары (указывается в счете-протоколе), Покупатель обязан вернуть возвратную тару не позднее ___ (___________) рабочих дней после поставки Товара (даты ТТН (ТН)). Обязательство по возврату тары считается исполненным Покупателем с момента доставки ее на склад Поставщика. Покупатель обязан возвратить тару в состоянии, пригодном для ее дальнейшего использования. К возврату принимается тара, не имеющая признаков повреждений, свидетельствующих о ее непригодности к дальнейшему использованию. 3.3. Поставщик вправе в одностороннем порядке изменить срок возврата многооборотной тары либо потребовать возвратить многооборотную тару ранее установленного договором срока, письменно либо устно известив об этом Покупателя за 5 (пять) рабочих дней до предполагаемой даты возврата. При этом в случае невозврата многооборотной тары по мере ее высвобождения и (или) невозврата в количестве, необходимом для выполнения следующей заявки, Поставщик оставляет за собой право отказать Покупателю в поставке товара в многооборотной таре. 3.4. Приемка возвратной многооборотной тары производится согласно Положению о приемке товаров по количеству и качеству, утвержденному постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 03.09.2008 № 1290. Тара считается возвращенной в день ее передачи на склад Поставщика. Приемка тары осуществляется на складе Поставщика его уполномоченным лицом. В случае выявления недостачи или несоответствия возвращенной тары требованиям, установленным договором, вызов представителя Покупателя для составления акта является обязательным. 3.5. Расходы по транспортировке тары относятся на Поставщика. Покупатель имеет право осуществить возврат многооборотной тары с учетом положений настоящего договора собственным транспортом и за свой счет. При этом компенсация расходов Покупателя при таком возврате многооборотной тары Поставщиком не производится, если иное Стороны письменно не согласовали дополнительно.   Варианты 3.5. Многооборотная тара возвращается Покупателем Поставщику собственными силами и за свой счет. Расходы по возврату тары подлежат возмещению Поставщиком Покупателю в течение 5 рабочих дней с момента представления Покупателем документов, подтверждающих указанные расходы.   3.5. Многооборотная тара возвращается Покупателем Поставщику собственными силами и за свой счет. Расходы по возврату тары не подлежат возмещению Поставщиком Покупателю. 3.6. В случае повреждения возвратной тары, ее утраты или отказа в возврате Покупатель возмещает Поставщику полную стоимость такой тары (указывается в ТТН (ТН)) не позднее ___ (__________) банковских дней после получения соответствующего требования Поставщика.».   «3.1. Товар поставляется в потребительской упаковке, которая должна обеспечить сохранность товаров от механических повреждений при транспортировке и производстве погрузочно-разгрузочных операций, или в возвратной таре (поддон полимерный сплошной, поддон деревянный). Покупатель обязан возвратить Поставщику возвратную тару в срок не позднее ____ (__________) календарных дней с даты приемки товара. Наименование, количество, цена возвратной тары указываются отдельной строкой в ТТН. Стоимость возвратной тары не включается в цену реализации отгружаемых в ней товаров. 3.2. Поставляемый Товар, на который технически возможно нанесение штрихового идентификационного кода, должен быть промаркирован штриховым идентификационным кодом. В случае если нанесение непосредственно на Товар штриховых кодов невозможно, то допускается их нанесение на потребительскую тару, этикетки, ярлыки. 3.3. В случае повреждения возвратной тары, ее утраты или отказа в возврате Покупатель возмещает Поставщику полную стоимость такой тары (указывается в ТТН (ТН)) не позднее _______ (__________) банковских дней после получения соответствующего требования Поставщика.».   «3.1. Товар поставляется в потребительской упаковке, которая должна обеспечить сохранность товаров от механических повреждений при транспортировке и производстве погрузочно-разгрузочных операций, или в возвратной таре (поддон полимерный сплошной, поддон деревянный). Покупатель обязан произвести возврат Поставщику возвратной тары в срок не позднее ________ (__________) календарных дней с даты приемки товара. Наименование, количество, цена возвратной тары указываются отдельной строкой в ТТН. Стоимость возвратной тары не включается в цену реализации отгружаемых в ней товаров. 3.2. Поставляемый Товар, на который технически возможно нанесение штрихового идентификационного кода, должен быть промаркирован штриховым идентификационным кодом. В случае если нанесение непосредственно на Товар штриховых кодов невозможно, то допускается их нанесение на потребительскую тару, этикетки, ярлыки. 3.3. В случае повреждения возвратной тары, ее утраты или отказа в возврате Покупатель возмещает Поставщику полную стоимость такой тары (указывается в ТТН (ТН)) не позднее _____ (__________) банковских дней после получения соответствующего требования Поставщика. 3.4. Упаковка товара должна обеспечивать его сохранность при длительной транспортировке. Под длительной транспортировкой понимается транспортировка товара, превышающая ____ (_______) календарных дней.».   «3.1. Товары должны быть упакованы в соответствии с ассортиментом и группой Товара, чтобы была возможность при приемке Товара оценить количество и целостность фабричной упаковки каждой единицы Товара. Маркировка, в том числе оригинальными акцизными, специальными марками (контрольными знаками), и упаковка Товара должна соответствовать требованиям НПА. 3.2. Если Продавцом нарушены условия о таре, упаковке и маркировке Товара, Покупатель имеет право не принимать такой Товар. 3.3. Возвратная многооборотная тара по Договору подлежит возврату в срок ____ (_______) календарных дней силами и за счет Продавца. Возврат тары может быть осуществлен одновременно с поставкой следующей партии Товара. Покупатель не несет ответственности за сохранность тары по истечении указанных сроков.».

 

Дополнительно стороны вправе предусмотреть неустойку за ее невозврат, повреждение (утрату).

 

Пример «За несвоевременный возврат тары Покупатель уплачивает Поставщику пеню в размере 0,15 % от стоимости тары, установленной в п.3.6 настоящего договора, за каждый день просрочки. Уплата штрафа не освобождает Покупателя от исполнения обязанности по возврату тары.».

Цена товара

Цена товара представляет собой денежное выражение стоимости единицы товара либо стоимости всего подлежащего поставке по договору товара.

По общему правилу условие о цене не существенное условие договора поставки, а определяемое. В том случае, если условие о цене не согласовано, применяется п.3 ст.394 ГК, согласно которому исполнение договора должно быть оплачено по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары (п.1 ст.455 ГК).

Исключение: условие о цене является существенным для договора поставки, которым предусмотрена рассрочка платежа (ч.2 п.1 ст.459 ГК).

При согласовании условия о цене товара следует определить:

• размер или порядок определения цены товара;

• включение НДС в цену товара;

• дополнительные услуги (работы), включаемые в цену товара (например, доставку товара);

• валюту цены товара;

• порядок изменения цены товара;

• регулирование цен;

• порядок формирования отпускных цен и применение скидок и др.

В Республике Беларусь на товары (работы, услуги) по общему правилу применяются свободные цены (тарифы), за исключением случаев применения регулируемых цен (ст.6, 7 Закона от 10.05.1999 № 255-З «О ценообразовании»).

 

Обратите внимание! Свободная цена (тариф) - цена (тариф), складывающаяся под воздействием спроса и предложения в условиях свободной конкуренции. Государственное регулирование цен (тарифов) в соответствии с Указом от 25.02.2011 № 72 «О некоторых вопросах регулирования цен (тарифов) в Республике Беларусь» осуществляется только на товары (работы, услуги), перечень которых приведен в приложении 1 к Указу № 72. На прочие товары (работы, услуги) цены (тарифы) формируются с учетом конъюнктуры рынка. Сочетание свободных и регулируемых цен (тарифов) - один из основных принципов ценообразования в Республике Беларусь (абз.3 ст.5 Закона № 255-З). Правом формировать отпускные цены (тарифы) на внутреннем рынке Республики Беларусь обладают: 1) производители - на произведенную (в том числе по договору подряда) продукцию; 2) импортеры - на ввезенный ими в Республику Беларусь товар для дальнейшей его продажи; 3) заготовительные организации; 4) хранители товаров из стабилизационных фондов (абз.5 п.3 Инструкции о порядке установления и применения регулируемых цен (тарифов), утв. постановлением МАРТ от 06.08.2021 № 55). Регулирование цен (тарифов) - воздействие на процессы установления и применения цен (тарифов) со стороны субъектов ценообразования, осуществляющих регулирование цен (тарифов). Регулируемая цена (тариф) - цена (тариф), устанавливаемая субъектами ценообразования, осуществляющими регулирование цен (тарифов). Предельная цена (тариф) - регулируемая цена (тариф), величина которой ограничена верхним и (или) нижним пределами. Предельная надбавка (скидка, наценка) - ограничение к цене, устанавливаемое субъектами ценообразования, осуществляющими регулирование цен (тарифов) (ст.3 Закона № 255-З).

 

Справочно По общему правилу субъекты хозяйствования не обязаны составлять какие-либо расчеты или экономические обоснования применяемых цен на товары. Исключение: экономические расчеты, подтверждающие уровень отпускных цен, на товары, включенные в перечень товаров (работ, услуг), цены (тарифы) на которые регулируются Советом Министров Республики Беларусь, государственными органами (организациями) (приложение 1 к Указу № 72) (подп.2.11 п.2 Указа № 72).

 

Таким образом, цена поставляемого товара может определяться по соглашению сторон, за исключением случаев, когда такой товар относится к товарам, на которые установлена регулируемая цена. В таком случае цена  определяется с учетом таких ограничений.

 

Дополнительно по теме • Карта НПА и разъяснений к изменениям в регулировании цен.

 

Цена товара может быть установлена в договоре следующими способами.

1. Путем указания конкретной денежной суммы, подлежащей уплате за единицу или за весь товар. При этом для облегчения бухгалтерского учета и оформления товарно-транспортных (товарных) накладных целесообразно установить и то и другое.

Если по условиям договора цена установлена исходя из веса товара, она определяется по весу нетто (вес товара без веса тары и упаковки). Цена товара определяется по весу нетто, если иное не предусмотрено договором поставки (п.2 ст.455 ГК). В то же время стороны вправе предусмотреть в договоре определение цены товара по весу брутто.

Цена товара и НДС. При определении размера цены товара следует указать, включается ли НДС в цену товара, размер НДС или основание освобождения от уплаты НДС.

Обороты по реализации товаров (работ, услуг), имущественных прав на территории Республики Беларусь признаются объектами налогообложения НДС (подп.1.1 п.1 ст.115 НК). Когда поставщик освобожден от исчисления и уплаты НДС (п.1 ст.118 НК и др.) или применяет особые режимы налогообложения без исчисления и уплаты НДС, сумма НДС в договор не включается. В таком случае рекомендуется указать об этом в договоре.

В случае если в договоре не определено, что НДС входит в цену товара, поставщик, реализующий товары по свободным отпускным ценам (с учетом акцизов для подакцизных товаров), обязан предъявить к оплате покупателю соответствующую сумму НДС (за исключением случаев, предусмотренных ст.130 НК), а покупатель - ее оплатить, а поскольку сумма НДС в договоре не указана, она может быть предъявлена к уплате сверх предусмотренной договором цены товара (п.1 ст.130 НК).

 

Примеры условий о НДС «3.1. Цена товара составляет 15 000,00 (пятнадцать тысяч) руб., в том числе НДС по ставке 20 %, что составляет 2 500,00 (две тысячи пятьсот) руб.». «3.1. Цена товара составляет 15 000,00 (пятнадцать тысяч) руб. Сумма НДС в цену товара не включена.». «3.1. Цена товара составляет 15 000,00 (пятнадцать тысяч) руб. без НДС. В соответствии со ст.____ Налогового кодекса Республики Беларусь Поставщик не является плательщиком налога на добавленную стоимость.».

 

Формулы НДС:

Для начисления: цена без НДС × 0,2 + цена без НДС.

Для выделения: цена с НДС × 20 / 120.

 

2. Путем установления порядка определения цены договора. Такой порядок может быть установлен как в договоре, так и с помощью отсылки к отдельному документу, подписываемому сторонами (спецификации, протоколу согласования цен и др.).

При этом в договоре поставки может быть определено, что цена не является фиксированной в определенной сумме и подлежит изменению в зависимости от показателей, обусловливающих цену товара (себестоимость, затраты и т. п.). Если способ пересмотра цены не определен, то цена определяется исходя из соотношения этих показателей на момент заключения договора и на момент передачи товара. При просрочке продавцом исполнения обязанности передать товар цена определяется исходя из соотношения этих показателей на момент заключения договора и на момент передачи товара, предусмотренный договором, а если он договором не предусмотрен - на момент, определенный в соответствии со ст.295 ГК (п.3 ст.455 ГК).

Дополнительные услуги (работы), включаемые в цену.

Во избежание возможных споров целесообразно указать в договоре, какие услуги или работы, связанные с поставкой товара, входят в цену товара, а какие оплачиваются дополнительно, в том числе стоимость:

• тары и (или) упаковки;

• доставки товара покупателю, специальной подготовки транспортных средств для перевозки (при необходимости), погрузочно-разгрузочных работ;

• монтажа товара (шеф-монтаж, шеф-наладка);

• обучение персонала и др.

Если в договоре не указаны дополнительные услуги, входящие в цену товара, поставщик не несет обязанности по их оказанию и при необходимости дополнительные услуги оказываются иждивением покупателя.

Цена доставки товара может быть:

1) включена в стоимость товара и дополнительно покупателем не оплачиваться.

В данном случае доставка товара будет не самостоятельной хозяйственной операцией, а способом передачи товара покупателю (указанному им лицу), поэтому отдельный первичный учетный документ в отношении доставки товара поставщиком не оформляется, цена товара с включенными в ее состав транспортными расходами (конечная цена реализации включает транспортные расходы) составляет выручку поставщика, с которой он уплачивает налог при УСН, НДС, налог на прибыль (п.1, подп.2.2 п.2 ст.120, п.1 ст.168, п.1 ст.328 НК);

2) не включена в стоимость товара, но в соответствии с ЛПА поставщика осуществляется без оплаты покупателем при выполнении последним определенных условий (покупка товара на определенную сумму или определенного ассортимента и т. п.);

3) не включена в стоимость товара и оплачивается покупателем отдельно (сверх стоимости товара).

 

Примеры условий о доставке «3.2. Цена товара, установленная в п.3.1 настоящего договора, включает стоимость доставки товара силами Поставщика в место нахождения Покупателя.». «3.2. Доставка товара осуществляется транспортом Поставщика и включена в стоимость Товара.». «3.2. Доставка товара осуществляется транспортом Поставщика и не включена в стоимость Товара. Покупатель возмещает транспортные расходы Поставщика на основании счета, выставленного Поставщиком, не позднее ___ (________) (цифрами и прописью) банковских дней от даты выставления счета.». «3.2. Доставка товара осуществляется транспортом и силами Поставщика.».

Валюта цены товара

Возможная валюта цены товара зависит от того, является ли договор поставки внешнеторговым.

Если договор поставки не внешнеторговый, то возможны два способа определения валюты цены договора:

1) по общему правилу денежные обязательства, в том числе цена товара по договору поставки, должны быть выражены только в белорусских рублях (ч.1 п.1 ст.298 ГК);

2) на основании ч.2 п.1 ст.298 ГК возможно заключение псевдо- или квазивалютного договора поставки.

В этом случае цена товара (валюта договора) устанавливается в иностранной валюте или в условных денежных единицах («специальных правах заимствования» и др.). Одновременно в договоре указывается, что цена товара подлежит оплате в белорусских рублях в сумме, эквивалентной определенной сумме в иностранной валюте или в условных денежных единицах («специальных правах заимствования» и др.).

Если договор содержит такие условия, то подлежащая оплате в белорусских рублях сумма рассчитывается исходя из официального (установленного Нацбанком) курса соответствующей валюты или условных денежных единиц, установленного на день платежа (фактического перечисления денежных средств). Соответственно, валюта платежа - белорусский рубль.

При этом в силу диспозитивного характера нормы ч.1 п.1 ст.298 ГК иной курс или дата его определения могут быть установлены законодательством или по соглашению сторон в договоре поставки.

 

Дополнительно по теме • Использование валютных оговорок при заключении договоров. • Защита от инфляционных потерь в договорной работе и суде. • Валютная оговорка (примеры). • Псевдовалютные и мультивалютные договоры. Валютная оговорка. • Как использовать валютные оговорки в договорах в кризис. • Примеры валютных оговорок.

 

В том случае, если договор поставки внешнеторговый или валютный, при установлении валюты цены товара следует определить валюту договора (валюту долга) и валюту расчетов (валюту платежа).

 

Справочно Валюта договора (долга) - денежные единицы, в которых определена цена товаров (охраняемой информации, исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности, работ, услуг), так как исчисляется сумма обязательства, его ценностное значение. Валюта расчетов (платежа) - денежные единицы, в которых фактически производятся расчеты по договору, то есть осуществляется фактическое исполнение денежного обязательства.

 

Стороны могут установить в валютном договоре как одинаковые, так и разные валюты договора и расчетов, в том числе альтернативные или факультативные, однако при этом должны быть соблюдены требования валютного законодательства Республики Беларусь.

 

Обратите внимание! При установлении в валютном договоре альтернативной или факультативной валюты расчетов в целях минимизации валютных рисков в связи с курсовыми колебаниями нужно учитывать, что, если в договоре прямо не установлено иное, валюту, в которой будет произведен расчет, выбирает плательщик, то есть должник (ст.301 ГК).

 

Таким образом, следует указать в валютном договоре:

• какая сторона, в том числе при каких условиях, осуществляет выбор валюты расчетов;

• при каких условиях расчет производится в определенной валюте из указанных в договоре;

• какой курс пересчета используется.

 

Рекомендация

При установлении во внешнеторговом или валютном договоре разных валют долга и расчетов определяются условия их пересчета и указывается:

• дата пересчета (на день подписания договора, на день платежа, вечер предыдущего рабочего (банковского) дня или день, предшествующий дню платежа);

• курс пересчета (покупки, продажи, средний и пр.).

Изменение цены товара

Правила изменения цены товара идентичны общим правилам изменения договора (ст.420 ГК).

При этом изменить цену товара можно:

• по соглашению сторон (п.1 ст.420 ГК) (возможность изменения условия о цене по данному основанию не зависит от его указания в договоре);

• по решению суда только по двум основаниям:

- в случае существенного нарушения договора другой стороной (ч.2 п.2 ст.420 ГК);

- в случае существенного изменения обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора (если иное не предусмотрено договором или не вытекает из существа обязательства) (ст.421 ГК).

Все иные основания изменения цены товара как по решению суда, так и в одностороннем внесудебном порядке должны быть предусмотрены договором поставки.

 

 

Пример «3.2. Цена товара, установленная настоящим договором, может быть изменена только по соглашению сторон, которое оформляется дополнительным соглашением к договору.».

Изменение цены товара в зависимости от показателей, обусловливающих цену товара (себестоимость, затраты и т. п.)

Если договор поставки предусматривает, что цена товара подлежит изменению в зависимости от показателей, обусловливающих цену товара (себестоимость, затраты и т. п.), но при этом не определен способ пересмотра цены, цена определяется исходя из соотношения этих показателей на момент заключения договора и на момент передачи товара (п.3 ст.455 ГК).

Значит, стороны вправе самостоятельно определить в договоре показатели, которые обуславливают цену товара, и способ ее пересмотра. Такими показателями могут быть, например, увеличение себестоимости товара, изменение курса валют, инфляция и др. Можно предусмотреть изменение цены как по соглашению сторон, так и в одностороннем порядке.

 

Пример 1 «Стороны, руководствуясь п.2 ст.394 и п.3 ст.455 ГК, договорились, что в случае изменения курса доллара США, установленного Нацбанком, на момент оплаты Товара более чем на 5 % по сравнению с курсом на день заключения настоящего договора (либо на день подписания соответствующей спецификации), то цена товара и общая цена договора будут увеличены пропорционально увеличению курса. Цена товара изменяется автоматически, ни одна из Сторон не должна уведомлять другую Сторону о ее изменении либо заключать с ней дополнительное соглашение.».

 

Пример 2 «3.2. Цена товара может быть изменена в зависимости от показателя, обусловливающего цену товара, которым является рост официально установленного Нацбанком курса доллара США к белорусскому рублю более чем на 5 (пять) процентов после заключения настоящего договора. В указанном случае цена товара увеличивается пропорционально росту курса доллара США к белорусскому рублю исходя из соотношения показателей официального курса, установленного Нацбанком на дату заключения настоящего договора, и курса, установленного им на дату оплаты товара. Цена товара изменяется автоматически, ни одна из Сторон не должна уведомлять другую Сторону о ее изменении либо заключать с ней дополнительное соглашение.».

 

Дополнительно по теме • Возможность изменения и расторжения договора в связи с изменением курса валюты (в вопросах и ответах).

Изменение цены товара в одностороннем порядке

Одностороннее изменение условий договора допускается только в случаях, предусмотренных законодательством или соглашением сторон (п.3 ст.420 ГК, ч.1 п.19 постановления № 16).

В случае когда договор поставки не предусматривает право поставщика на одностороннее изменение цены, то такое изменение может осуществляться только при существенном нарушении договора покупателем (п.1 ст.493 ГК).

Для одностороннего изменения договора достаточно уведомления об этом другой стороны. Согласия другой стороны на изменение договора, а также обращения с соответствующим требованием в суд в таких случаях не требуется. В этом случае условие о цене товара будет измененным с того момента, когда другая сторона получила уведомление об изменении цены, либо по истечении срока предупреждения, установленного законодательством, если иной срок не установлен уведомлением, соглашением сторон либо законодательством (чч.8, 10 п.19 постановления № 16). Аналогичный механизм установлен при существенном нарушении договора (п.4 ст.493 ГК).

 

Пример (с обязательным направлением уведомления) «Поставщик вправе в одностороннем порядке увеличить цену товара, поставляемого по настоящему договору, в случае изменения курса доллара США, установленного Нацбанком на день оплаты товара, более чем на ____ % по сравнению с курсом на день заключения настоящего договора. В таком случае цена товара увеличивается пропорционально увеличению курса доллара США к белорусскому рублю исходя из соотношения курса, установленного Нацбанком на дату заключения настоящего договора, и курса, установленного на дату оплаты товара. Об изменении цены Поставщик обязан уведомить Покупателя в письменной форме. Цена товара является измененной с момента получения Покупателем указанного уведомления. Товар, полностью оплаченный, но не поставленный до получения Покупателем указанного уведомления, поставляется по цене, согласованной в настоящем договоре (приложении к договору).».

 

Пример (с обязательным направлением уведомления и указанием срока уведомления) «Поставщик вправе в одностороннем порядке увеличить цену товара, поставляемого по настоящему договору, в случае изменения курса доллара США, установленного Нацбанком на день оплаты товара, более чем на ____ % по сравнению с курсом на день заключения настоящего договора. В таком случае цена товара увеличивается пропорционально увеличению курса доллара США к белорусскому рублю исходя из соотношения курса, установленного Нацбанком на дату заключения настоящего договора, и курса, установленного на дату оплаты товара. Об изменении цены Поставщик обязан уведомить Покупателя в письменной форме не позднее чем за 30 (тридцать) календарных дней до изменения цены. Цена товара является измененной с момента получения Покупателем указанного уведомления. Товар, полностью оплаченный, но не поставленный до получения Покупателем указанного уведомления, поставляется по цене, согласованной в настоящем договоре (приложении к договору).».

 

Дополнительно по теме • Уведомление об изменении цены договора.

 

Стороны вправе в договоре ограничить количество возможных изменений цены за определенный период (например, не чаще двух раз в год) и размер изменения цены (например, не более чем на 10 %).

 

Пример 1 «Поставщик вправе в одностороннем порядке увеличить цену товара, поставляемого по настоящему договору, в случае изменения курса доллара США, установленного Нацбанком на день оплаты товара, более чем на ____ % по сравнению с курсом на день заключения настоящего договора. В таком случае цена товара увеличивается пропорционально увеличению курса доллара США к белорусскому рублю исходя из соотношения курса, установленного Нацбанком на дату заключения настоящего договора, и курса, установленного на дату оплаты товара. Об изменении цены Поставщик обязан уведомить Покупателя в письменной форме. Цена товара является измененной с момента получения Покупателем указанного уведомления. Товар, полностью оплаченный, но не поставленный до получения Покупателем указанного уведомления, поставляется по цене, согласованной в настоящем договоре (приложении к договору). При этом цена может быть увеличена не более чем на ______ % и не чаще чем _________ раза в ________.».

 

Пример 2 «Поставщик вправе в одностороннем порядке увеличить цену товара, поставляемого по настоящему договору, в случае изменения курса доллара США, установленного Нацбанком на день оплаты товара, более чем на 5 % по сравнению с курсом на день заключения настоящего договора. В таком случае цена товара увеличивается пропорционально увеличению курса доллара США к белорусскому рублю исходя из соотношения курса, установленного Нацбанком на дату заключения настоящего договора, и курса, установленного на дату оплаты товара. Об изменении цены Поставщик обязан уведомить Покупателя в письменной форме. Цена товара является измененной с момента получения Покупателем указанного уведомления. Товар, полностью оплаченный, но не поставленный до получения Покупателем указанного уведомления, поставляется по цене, согласованной в настоящем договоре (приложении к договору). При этом цена может быть увеличена не более чем на 10 % от цены договора в течение одного календарного года.». (Можно прописать конкретный период, например в период с 01.09.2024 по 31.08.2025.)

Изменение цены по требованию одной из сторон по решению суда

Договор может быть изменен по требованию стороны в судебном порядке в случае (п.2 ст.420, ст.421 ГК):

• существенного изменения обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора, если иное не предусмотрено договором или не вытекает из существа обязательства (ст.421 ГК);

• существенного нарушения договора другой стороной (ст.493 ГК).

 

 

• в иных случаях, предусмотренных ГК и иными актами законодательства или договором.

Таким образом, случаи, в которых стороны вправе требовать изменения цены товара, могут быть определены в договоре.

 

Обратите внимание! Требование об изменении договора может быть заявлено стороной в суд только после получения отказа другой стороны на предложение изменить договор либо неполучения ответа в срок, указанный в предложении или установленный законодательством либо договором, а при его отсутствии - в 30-дневный срок. В ином случае экономический суд оставит исковое заявление без рассмотрения (п.2 ст.422 ГК, абз.5 ст.151 ХПК).

Изменение договора в связи с существенным изменением обстоятельств

Изменение и (или) расторжение договора поставки по соглашению сторон может осуществляться в связи с существенным изменением обстоятельств, из которых стороны исходили при его заключении. Данное правило ст.421 ГК не императивное. Иное может быть предусмотрено договором или вытекать из его существа. Изменение обстоятельств признается существенным, когда они изменились настолько, что, если бы стороны могли это разумно предвидеть, договор вообще не был бы ими заключен или был бы заключен на значительно отличающихся условиях.

Под существенно изменившимися обстоятельствами следует понимать находящиеся вне контроля сторон экономические и иные факторы, существовавшие на момент заключения договора.

В случае если стороны не достигли соглашения об изменении договора или о его расторжении, он может быть изменен (в исключительных случаях) или расторгнут судом по требованию заинтересованной стороны при наличии одновременно следующих условий:

• в момент заключения договора стороны исходили из того, что такого изменения обстоятельств не произойдет;

• изменение обстоятельств вызвано причинами, которые заинтересованная сторона не могла преодолеть после их возникновения при той степени заботливости и осмотрительности, какая от нее требовалась по характеру договора и условиям гражданского оборота;

• исполнение договора без изменения его условий настолько нарушило бы соответствующее договору соотношение имущественных интересов сторон и повлекло бы для заинтересованной стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишилась бы того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора;

• из существа договора не вытекает, что риск изменения обстоятельств несет заинтересованная сторона.

 

Пример из судебной практики 1. В иске о расторжении договора поставки в связи с существенным изменением обстоятельств отказано, поскольку цена в договоре определена в белорусских рублях, оплата производилась в белорусских рублях, а изменения на валютном рынке связаны с рисками предпринимательской деятельности (дело № 210-18/2011/792А/808А/215К, г. Минск). 2. Покупатель, надлежащим образом исполнивший обязательства по оплате товара, имеет право требовать от продавца его передачи. Был признан несостоятельным довод последнего о невозможности проведения им расчетов с нерезидентом (изготовителем товара) по внешнеторговому договору, так как договор купли-продажи заключен между резидентами Республики Беларусь. Продавец, кроме прочего, не представил доказательств того, что им были приняты необходимые меры по приобретению валютных средств для осуществления указанных расчетов. Кассационная коллегия признала правомерным вывод апелляционной инстанции об удовлетворении требования покупателя о понуждении продавца к передаче товара (дело № 172-25/2011/258К, г. Минск). 3. В иске об изменении договора поставки в связи с существенным изменением обстоятельств отказано, поскольку по делу не установлено наличия совокупности всех предусмотренных ст.421 ГК условий для изменения договора поставки. Суд не признал факт внесения конструктивных и технологических изменений в первоначальный эскизный проект двух ваз в качестве существенного обстоятельства, позволяющего суду в соответствии со ст.421 ГК изменить условия договора поставки, поскольку в силу положений ст.391 ГК граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Условия договора определяются по усмотрению сторон в порядке и пределах, предусмотренных законодательством. Поставщик как юридическое лицо, осуществляющее в силу положений ч.2 п.1 ст.1 ГК предпринимательскую деятельность от своего имени, на свой риск и под свою имущественную ответственность, имея при этом значительный опыт работы по производству декоративно-художественных изделий из металла, при определении срока поставки продукции по вышеназванному договору мог предвидеть, что в процессе выполнения работ по изготовлению ваз автор ввиду творческого характера его работы по созданию произведений может внести в них изменения. Поставщик не представил доказательств, свидетельствующих о том, что он при соответствующей степени добросовестности и осмотрительности, которая от него требовалась по характеру договора и условиям гражданского оборота, не мог преодолеть вышеназванные обстоятельства и причины их возникновения (решение Верховного Суда от 14.09.2017).

Оплата товара

При согласовании условий договора поставки об оплате товара определяют:

1) порядок расчетов, включающий следующую группу условий:

- срок оплаты товара;

- момент, в который обязанность по оплате считается исполненной;

2) форму расчетов;

3) платежные реквизиты.

Если соглашением сторон порядок и форма расчетов не определены, то расчеты осуществляются платежными поручениями (п.1 ст.486 ГК). При этом просрочка покупателя наступает по истечении установленного срока для осуществления банковского перевода, который исчисляется со дня, следующего за днем получения товаров (ч.1 п.13 постановления Пленума № 12, ст.236 БК).

Порядок расчетов

Денежные обязательства должны быть выражены в официальной денежной единице Республики Беларусь (п.1 ст.298 ГК, ст.10¹, 11 БК).

В договоре может быть предусмотрено, что денежное обязательство подлежит оплате в белорусских рублях в сумме, эквивалентной определенной сумме в инвалюте или в условных (расчетных) денежных единицах (п.1 ст.298 ГК).

Если обязательство указывается в эквиваленте к иностранной валюте, валютой обязательства выступает иностранная валюта, а валютой платежа - белорусский рубль. В этом случае подлежащая оплате в рублях сумма определяется по официальному курсу соответствующей валюты или условных денежных единиц на день платежа, если иной курс или иная дата его определения не установлены законодательством или соглашением сторон (п.2 ст.298 ГК).

 

Пример «Оплата товара производится в белорусских рублях в сумме, эквивалентной 10 000 (десяти тысячам) долларов США по курсу Национального банка Республики Беларусь на дату платежа.».

 

Пример (договорной курс) «Цена товара определяется Сторонами в соответствии со ст.298 Гражданского кодекса Республики Беларусь в белорусских рублях в сумме, эквивалентной 50 000,00 (пятидесяти тысячам) долларов США. Оплата осуществляется по курсу продажи доллара США, установленному в "Приорбанк" ОАО (ЦБУ № 115) и актуальному на 15:00 на дату заключения настоящего договора.».

 

Пример (договорной курс с ограничением) «Цена товара определяется Сторонами в соответствии со ст.298 Гражданского кодекса Республики Беларусь в белорусских рублях в сумме, эквивалентной 50 000,00 (пятидесяти тысячам) долларов США. При этом курс доллара США, применяемый в целях оплаты, не может быть выше 3,6 (три рубля 60 коп.) за один доллар США. Если курс превысит указанный предел, то для оплаты по договору Стороны будут применяться курс, соответствующий указанному максимальному пределу.».

 

Дополнительно по теме • Примеры валютных оговорок

 

Случаи использования иностранной валюты между резидентами установлены ст.12 Закона № 226-З, п.3 Указа от 28.12.2007 № 681 «О некоторых вопросах торговли нефтепродуктами».

Постановлением Совмина и Нацбанка от 06.07.2021 № 392/7 «О проведении валютных операций» разрешается использование иностранной валюты при расчетах между резидентами, осуществляющими транспортную и (или) транспортно-экспедиционную деятельность, за перевозку и (или) экспедирование грузов за пределы и из-за пределов Республики Беларусь, за пределами Республики Беларусь, при транзите через территорию Республики Беларусь до 01.01.2025.

Таким образом, когда использование иностранной валюты допускается законодательством, стороны вправе определить в договоре, что расчеты за поставленный товар осуществляются в иностранной валюте. В этом случае иностранная валюта будет выступать и в качестве валюты обязательства, и в качестве валюты платежа.

Срок оплаты товара

Условие о сроке оплаты товара может быть установлено в договоре поставки следующими способами:

• путем указания конкретного срока оплаты;

• путем указания порядка определения срока оплаты:

- по тексту договора;

- путем отсылки к отдельному документу, подписываемому сторонами (например, оплата в срок, указанный в счете-фактуре, спецификации, приложении и пр.).

При этом, если в договоре установлен порядок определения срока оплаты и поставщик-продавец не совершил необходимых действий по определению этого срока (например, не направил покупателю счет-фактуру), подлежат применению правила ст.295 ГК (ч.2 п.13 постановления Пленума № 12).

Срок оплаты в договоре поставки может определяться:

• конкретной датой.

 

 

• истечением определенного периода времени, который исчисляется годами, месяцами, неделями, днями или часами.

 

 

• путем указания на событие, которое неизбежно должно наступить (п.2 ст.191 ГК).

 

Пример «Оплата поставленного товара осуществляется в день монтажа поставленного товара».

 

Справочно Правила исчисления сроков установлены в ст.191-195 ГК.

 

Виды оплаты товара зависят от того, наступает срок оплаты до или после поставки товара.

 

 

При согласовании в договоре поставки сроков оплаты товара следует урегулировать вопросы, перечисленные ниже.

 

Вид оплаты	Подлежат урегулированию	Примечание
Предварительная оплата	Вопросы: - срок осуществления платежа; - срок возврата предоплаты в случае расторжения договора; - возможность начисления на сумму предоплаты и уплаты поставщиком процентов (коммерческий заем) (ст.770 ГК); - штрафные санкции за просрочку оплаты предоплаты (начисление пени на предоплату). Дополнительно по теме Пеня за просрочку платежа при предоплате в размере 100 %: разбираем ситуацию. Можно ли понудить контрагента к уплате предоплаты (аванса) или обеспечительного платежа	В соответствии с п.1 ст.457 ГК покупатель должен внести предоплату в срок, предусмотренный в договоре. Стороны вправе установить в договоре частичную предоплату товара, а в отношении оставшейся части оплаты установить условие об оплате товара, проданного в кредит или в рассрочку. Срок внесения предоплаты может быть определен (ст.191 ГК): - календарной датой; - периодом времени, исчисляемым с календарной даты; - событием, которое неизбежно должно наступить или наступило. Размер предоплаты может определяться в процентах от цены товара или в фиксированной сумме денежных средств. Пример (предоплата 100 %) «3.1. Покупатель обязуется произвести предварительную оплату в размере 100 % общей стоимости товара в течение 5 (пяти) банковских дней с момента подписания обеими сторонами Договора.». Пример (частичная предоплата) «.3.1. Оплата товара Покупателем осуществляется в следующем порядке: - внесение предоплаты в размере 50 % общей стоимости товара в течение 5 (пяти) банковских дней после подписания Сторонами Договора; - оставшаяся сумма (50 % от общей стоимости товара) - в течение 10 (десяти) календарных дней после получения Покупателем товара.». Пример 3 (предоплата с возможностью отгрузки товара без оплаты) «.3.1. Оплата товара осуществляется Покупателем в порядке предварительной оплаты не позднее ___ (____________) (цифрами и прописью) банковских дней от даты подписания спецификации или счета-протокола / даты выставления спецификации или счета-протокола / не позднее "___" ________ 20__ г. В случае если Поставщик осуществит поставку Товара без предварительной оплаты согласно ч.1 настоящего пункта и в спецификации или счете-протоколе не будет согласован иной срок оплаты Товара, Покупатель обязан оплатить Товар не позднее ___ (____________) (цифрами и прописью) банковских дней от даты поставки (даты ТТН (ТН)).». Пример 4 (предоплата не признается коммерческим займом) «3.1. Покупатель осуществляет предоплату в размере 100 % за Товар на основании спецификаций. Срок исполнения Покупателем обязанности по осуществлению предоплаты указывается в соответствующих спецификациях. Предоплата не является коммерческим займом, проценты на сумму займа не начисляются и уплате Поставщиком не подлежат. Покупатель имеет право исполнять обязанность по внесению предоплаты частями, при этом обязанность по оплате Товара считается исполненной с момента фактического поступления на расчетный счет Поставщика предоплаты в полном размере, указанном в соответствующей спецификации. Обязанность по поставке Товара возникает у Поставщика только с момента исполнения Покупателем обязанности по оплате Товара в полном объеме.». . Пример (частичная предоплата, с оплатой равными частями) «3.1. Оплата товара по настоящему договору производится в рассрочку на следующих условиях: - _____________ бел. руб. - не позднее ________ (______) банковских дней после подписания настоящего договора; - оставшаяся часть стоимости товара подлежит оплате равными частями в размере ________ бел. руб. не позднее ____-го числа каждого месяца.». Если договором согласовано условие о предоплате, но срок ее внесения не установлен, то предоплата должна быть произведена в разумный срок. Если денежные средства в разумный срок не перечислены либо срок предоплаты определен моментом востребования, покупатель обязан перечислить согласованную сумму в семидневный срок со дня поступления письменного требования поставщика (ст.295, п.1 ст.457 ГК). Если договором согласовано условие о предоплате и не определено условие о последующей оплате, а поставщик поставил товары покупателю без предоплаты, то просрочка покупателя наступает лишь в случае, когда покупатель товар принял. Начало просрочки - истечение установленного срока для осуществления банковского перевода, который исчисляется со дня, следующего за днем получения товаров (чч.1, 2 п.14 постановления Пленума ВХС № 12, ст.236 БК). В договоре поставки стороны вправе предусмотреть обязанность поставщика уплачивать проценты на сумму предоплаты, предоставленную в качестве коммерческого займа (п.1 ст.762, ст.770 ГК). В этом случае в договоре рекомендуется указать, что: - поставщику предоставляется коммерческий заем в виде предоплаты; - поставщик уплачивает покупателю проценты за пользование коммерческим займом на сумму предоплаты в определенном размере со дня ее получения до момента поставки товаров либо возврата предоплаты поставщиком при отказе покупателя от товара. Стороны могут установить иной момент начала начисления процентов. В договоре стороны могут также согласовать (пп.1, 2 ст.762 ГК): - размер и порядок уплаты процентов за пользование коммерческим займом; - момент, с которого проценты за пользование коммерческим займом подлежат уплате. Пример 1 «6.1. На сумму предварительной оплаты начисляются проценты за пользование коммерческим займом в размере, предусмотренном п.1 ст.366 ГК (по ставке рефинансирования Национального банка Республики Беларусь), с момента поступления на расчетный счет Поставщика суммы предоплаты до момента до момента поставки товара Покупателю.». В случае когда условие о процентах за пользование коммерческим займом согласовано, но не определен их размер и порядок уплаты, проценты начисляются поставщиком начиная со дня получения суммы предоплаты от покупателя до момента поставки товаров либо возврата предоплаты поставщиком при отказе покупателя от товара в установленном порядке. Размер процентов по коммерческому займу определяется ставкой рефинансирования Национального банка на день уплаты заемщиком суммы долга или его соответствующей части (п.4 ст.457, п.1 ст.762 ГК, ч.2 п.16 постановления Пленума № 12). Судебная практика Если договор определяет повышенную ставку процентов за пользование займом в случае просрочки его возврата, заемщик вправе просить суд уменьшить ставку до ставки процентов за правомерное пользование деньгами (постановление судебной коллегии по экономическим делам Верховного Суда от 12.12.2018 по делу № 251-2/2018/1218А/1564К)
Оплата в кредит	Вопросы: - срок оплаты полученного товара; - возможность начисления на сумму кредита и уплаты покупателем процентов (коммерческий заем) (ст.770 ГК); - возможность исключения встречного исполнения покупателем обязанности по оплате товара, не поставленного в срок (п.2 ст.458, п.4 ст.309 ГК); - возможность исключения нахождения товара, проданного в кредит, в залоге у поставщика до его полной оплаты или установление специальных правил такого залога, в том числе предоставление права распоряжения товаром до момента его оплаты (п.5 ст.458 ГК). Пример «3.1. «Товар, проданный Покупателю в кредит, не считается находящимся в залоге у Поставщика.»; - определение момента перехода права собственности на товар, проданный в кредит, в том числе путем сохранения права собственности на товар за поставщиком до его полной оплаты (ст.461 ГК) с или без предоставления права распоряжения товаром. В таком случае поставщик останется собственником товара до его оплаты и сможет потребовать возврата товара при неоплате. Пример «4.2. Право собственности на товар, проданный в кредит, переходит от Поставщика к Покупателю с момента полной оплаты товара.»	Если покупатель, получивший товар в кредит, своевременно не исполняет обязанность по его оплате, поставщик вправе потребовать: - оплаты переданного товара или возврата неоплаченных товаров (п.3 ст.458 ГК); - уплаты процентов за пользование чужими денежными средствами по ст.366 ГК со дня, когда по договору поставки товар должен был быть оплачен, по день оплаты товара покупателем, если иное не предусмотрено актами законодательства или договором (п.4 ст.458 ГК); - уплаты процентов на сумму, составляющую стоимость поставленных товаров, с момента их получения до дня оплаты (коммерческий заем), если обязанность уплачивать данные проценты предусмотрена договором поставки (п.4 ст.458 ГК, ч.2 п.14 постановления Пленума ВХС от 21.01.2004 № 1 «О некоторых вопросах применения норм Гражданского кодекса Республики Беларусь об ответственности за пользование чужими денежными средствами», ч.2 п.16 постановления Пленума № 12). В случае перехода к покупателю права собственности на товар после его оплаты залог товара не возникает. Это связано с тем, что покупатель в данном случае не будет собственником товара с момента его передачи поставщиком (ст.224 ГК)
Оплата в рассрочку	Вопросы, подлежащие урегулированию при установлении предварительной оплаты и (или) оплаты в кредит, в зависимости от того, оплачивается товар полностью или частично, до или после передачи покупателю	Существенными условиями договора поставки с оплатой товара в рассрочку являются (ч.2 п.1 ст.459 ГК, ч.3 п.5 постановления Пленума ВХС № 12, абз.2 ч.1 п.3 постановления Пленума ВХС № 16): - сроки платежей; - размеры платежей (в процентном соотношении к цене товара или в твердой сумме); - порядок оплаты. Пример 1 «3.1. Оплата товара производится Покупателем с рассрочкой платежей платежными поручениями в следующем порядке: 1-й платеж - не позднее 30.08.2024 в размере 30 % от общей стоимости товара; 2-й платеж - не позднее 30.09.2024 в размере 35 % от общей стоимости товара; 3-й платеж - не позднее 30.10.2024 в размере 35 % от общей стоимости товара.». Пример 2 «Оплата товара производится в рассрочку согласно графику платежей (приложение 1 к настоящему договору, являющееся его неотъемлемой частью).». В случае если в установленный договором срок очередной платеж за проданный в рассрочку и переданный товар покупатель не произвел, поставщик вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возврата проданного товара, за исключением случаев, когда сумма платежей, полученных от покупателя, превышает половину цены товара (п.2 ст.459 ГК). В случае же неоднократного нарушения покупателем сроков оплаты товаров поставщик вправе в одностороннем порядке отказаться от исполнения договора поставки (подп.1 п.3 ст.493 ГК)

Ответственность за неисполнение либо нарушение обязательства по внесению предоплаты

При нарушении покупателем обязательства по внесению предоплаты поставщик вправе:	При неисполнении поставщиком обязательства поставить предварительно оплаченный товар в установленный срок покупатель вправе потребовать от поставщика:
приостановить либо отказаться от поставки товара и потребовать возмещения убытков, приостановить или отказаться от поставки товара в части непроизведенной предоплаты (когда предоплата произведена не в полном объеме), если договором или законодательством не предусмотрено иное (ст.309, п.2 ст.457 ГК)	передачи оплаченного товар или возвратить сумму предоплаты за товар, не переданный поставщиком (п.3 ст.457 ГК)
потребовать от покупателя уплаты неустойки за нарушение сроков предоплаты. Если законная неустойка за нарушение покупателем условий договора поставки товаров о предоплате не установлена, такая неустойка может быть определена договором (ст.311, 312 ГК, п.21 постановления Пленума № 12)	уплаты процентов за пользование чужими денежными средствами на сумму предоплаты, если иное не предусмотрено договором. Проценты начисляются со дня, когда по договору передача товара должна была быть произведена, по день передачи товара покупателю или возврата ему предварительно уплаченной суммы (ст.366, п.4 ст.457 ГК; ч.1 п.16 постановления Пленума № 12)
потребовать от покупателя уплаты неустойки (если она предусмотрена договором поставки или законодательством) и процентов за пользование чужими денежными средствами по ст.366 ГК, если поставщик, не дождавшись предоплаты, отгрузил товар, а покупатель его принял, но не оплатил (п.3 ст.309 ГК, чч.1, 2 п.14 постановления Пленума ВХС № 12)	уплаты законной и (или) договорной неустойки

 

Стороны могут установить в договоре поставки, что оплата товаров в целом или в части осуществляется третьим лицом - плательщиком.

Однако в случае неоплаты или просрочки оплаты товара плательщиком поставщик вправе предъявлять требования по оплате товара, возмещению убытков, понесенных им из-за несвоевременной оплаты товара, а также по уплате предусмотренной законодательством или договором неустойки только к покупателю (п.1 ст.294, п.2 ст.486 ГК, п.22 постановления Пленума ВХС № 12).

Момент исполнения покупателем обязанности по оплате товара

Момент исполнения покупателем обязанности по оплате товара (момент оплаты товара) - дата, которой определяется, что покупатель исполнил свою обязанность по оплате товара.

Условие договора поставки об определении момента исполнения покупателем обязанности по оплате товара имеет важное практическое значение:

1) позволяет верно определить период начисления штрафных санкций;

2) позволяет распределить риски неисполнения банком платежных инструкций добросовестно (по основаниям, предусмотренным законодательством) или недобросовестно.

Если в договоре поставки момент оплаты товара не установлен, то:

• при осуществлении расчетов в безналичном порядке платежными поручениями днем исполнения покупателем обязательства по перечислению денежных средств в пользу поставщика (моментом оплаты) является акцепт платежного поручения банком-получателем (ч.2 ст.241 БК);

• при осуществлении расчетов наличными денежными средствами днем исполнения покупателем обязательства по оплате является день внесения наличных денежных средств в кассу поставщика по его местонахождению или поступления денежных средств на расчетный счет поставщика в месте нахождения последнего (п.4 ст.297 ГК).

Договором поставки могут быть предусмотрены следующие способы определения момента оплаты товара:

 

Форма расчетов

В договоре поставки можно установить две формы расчетов:

1) наличными денежными средствами;

2) денежными средствами в безналичном порядке.

Если условие о форме расчетов в договоре поставки не установлено, расчеты за поставленный товар осуществляются в безналичном порядке (п.1 ст.486, п.2 ст.775 ГК).

Расчет наличными денежными средствами

Законодательством установлен принцип ограниченного применения расчетов наличными денежными средствами между юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями. В наличном порядке расчеты между юридическими лицами, а также расчеты с участием граждан, связанные с осуществлением ими предпринимательской деятельности, могут проводиться лишь в случаях, предусмотренных законодательством (п.2 ст.775 ГК).

Оплата наличными денежными средствами может производиться следующими способами:

• внесением денежных средств в кассу поставщика;

• выдачей денежных средств из кассы покупателя;

• внесением денежных средств в кассу банка для зачисления на расчетный (банковский) счет поставщика;

• выдачей денежных средств поставщику с расчетного (банковского) счета покупателя через кассу банка (по платежному поручению последнего).

Расчеты наличными денежными средствами в белорусских рублях. Расчеты между юридическими лицами, их обособленными подразделениями, индивидуальными предпринимателями в Республике Беларусь осуществляются в белорусских рублях наличными денежными средствами в порядке, в том числе размерах, определяемых Нацбанком (в настоящее время согласно Инструкции о порядках ведения кассовых операций и расчетов наличными денежными средствами, утв. постановлением Правления Нацбанка от 20.12.2023 № 472, Положению о порядке осуществления безналичных расчетов со счетов (из электронных кошельков) на территории Республики Беларусь, утв. Указом от 02.12.2021 № 462). Расчеты наличными белорусскими рублями между юрлицами, их обособленными подразделениями и ИП осуществляются при соблюдении очередности платежей, установленной законодательными актами (п.89 Инструкции № 472).

Основные ограничения при расчетах наличными денежными средствами в белорусских рублях

Вид ограничения	Содержание	Правовое основание
По совокупному размеру платежей	Юридическое лицо, его обособленное подразделение, индивидуальный предприниматель независимо от наличия текущего (расчетного) банковского счета осуществляют расчеты наличными белорусскими рублями с другими юридическими лицами, их обособленными подразделениями, индивидуальными предпринимателями, в том числе путем внесения наличных белорусских рублей непосредственно в кассы банков с последующим зачислением их на текущие (расчетные) банковские счета получателей, в общей сумме не более 100 базовых величин на протяжении одного дня, за исключением случаев, предусмотренных Инструкцией № 472 и иными актами законодательства. Количество юридических лиц, их обособленных подразделений, индивидуальных предпринимателей, с которыми юридическое лицо, его обособленное подразделение, индивидуальный предприниматель проводят расчеты наличными белорусскими рублями в общей сумме, не превышающей предельно допустимого размера расчетов, не ограничивается. Суммы: не учитываемые при определении предельно допустимого размера расчетов, установлены п.91, ч.1 п.92, п.95 Инструкции № 472; учитываемые при определении предельно допустимого размера расчетов, - п.94 Инструкции № 472	Пункт 90 Инструкции № 472
По очередности платежей	При расчетах наличными денежными средствами между юридическими лицами, их обособленными подразделениями и ИП должна соблюдаться очередность платежей, установленная п.2 Положения № 462	Пункт 89 Инструкции № 472, п.2 Положения № 462
По процедуре осуществления расчетов	При расчетах наличными денежными средствами между юридическими лицами, их обособленными подразделениями и ИП должна соблюдаться процедура осуществления расчетов (порядок приема и выдачи наличных денежных средств, оформления кассовых документов; источники, за счет которых производятся платежи, и пр.)	Инструкция № 472

 

При отсутствии в договоре условия о форме расчетов оплата поставленного товара должна производиться в безналичном порядке платежными поручениями (п.1 ст.486, п.2 ст.775 ГК).

Таким образом, при установлении в договоре поставки в качестве формы расчетов расчета наличными денежными средствами следует учитывать ограничения, предусмотренные законодательством. В противном случае есть риск привлечения к ответственности по ст.13.13 и 13.14 КоАП.

 

Пример «3.1. Оплата товара производится путем внесения наличных денежных средств в кассу Поставщика либо путем внесения денежных средств на расчетный счет Поставщика через кассу банка.».

Платежные реквизиты

Платежные реквизиты:

1) номер расчетного счета;

2) наименование банка;

3) УНП банка;

4) BIC (банковский идентификационный код) банка;

5) при необходимости - требования к заполнению поля «назначение платежа» платежного требования и платежного поручения.

Целесообразно установить в договоре обязанность сторон по уведомлению в письменной форме другой стороны в случае изменения банковских реквизитов.

Приемка товара

Порядок приемки товара по договору поставки достаточно детально регламентирован законодательством:

• ГК (ст.444, 453, 454, 483, 485);

• Положением о приемке;

• иными НПА и ТНПА, устанавливающими правила приемки отдельных видов товаров (например, ГОСТ 28875-90* «Пряности. Приемка и методы анализа», ГОСТ 28825-90* «Мясо птицы. Приемка»), нормы которых могут быть обязательными или применяться субъектами хозяйствования добровольно.

 

Рекомендация

Если требования к приемке определенного вида товара установлены ТНПА, во избежание возможных споров целесообразно указать их в договоре.

 

Основной нормативный правовой акт, устанавливающий порядок приемки товаров по договору поставки, - Положение о приемке.

Положение о приемке не применяется, если:

• в отношении определенных товаров актами законодательства установлен иной порядок приемки по количеству и (или) качеству (п.3 Положения о приемке, абз.4 ч.4 п.4 постановления Пленума ВХС № 12).

Технические кодексы установившейся практики будут являться обязательными для соблюдения субъектами хозяйствования только при ссылке на них в законодательных актах, технических регламентах Республики Беларусь, иных НПА Совмина, а равно если сами субъекты хозяйствования в добровольном порядке заявили об обязательности их соблюдения. Государственные стандарты Республики Беларусь будут являться обязательными для соблюдения субъектами хозяйствования только при ссылке на них в технических регламентах Республики Беларусь, а равно если сами субъекты хозяйствования в добровольном порядке заявили об обязательности их соблюдения (подп.3.9 п.3 Декрета от 23.11.2017 № 7 «О развитии предпринимательства»).

В случаях, когда порядок приемки установлен обязательными нормами законодательства, порядок приемки товара, определяемый договором, должен соответствовать требованиям законодательства (ст.392 ГК). В таких случаях в договоре поставки необходимо сделать ссылку на подлежащий обязательному применению НПА (ТНПА и др.);

• договором поставки товаров предусмотрен иной порядок их приемки по количеству и (или) качеству (пп.1, 3 Положения о приемке, абз.4 ч.4 п.4 постановления Пленума № 12).

Положение о приемке применяется:

• при приемке товаров, поставляемых по внешнеторговому договору, если его условиями не предусмотрено иное (ч.2 п.2 Положения о приемке, абз.3 ч.4 п.4 постановления Пленума № 12);

• если договором поставки товаров не предусмотрено иное (пп.1, 3 Положения о приемке, абз.2, 3 ч.4 п.4 постановления Пленума № 12).

Условия о порядке приемки товара, как правило, составляют отдельный раздел договора поставки и могут быть указаны путем установления:

• порядка приемки, аналогичного предусмотренному законодательством, - единичной отсылки к Положению о приемке или дублирования его норм в договоре (наиболее часто указываются нормы о порядке действий сторон в случае установления несоответствий поставленного товара при приемке);

• порядка приемки товаров, отличного от предусмотренного Положением о приемке. Стороны вправе разработать индивидуальный порядок приемки с учетом особенностей товара и включить его непосредственно в договор, отдельное приложение к договору, являющееся его неотъемлемой частью, или иной документ;

• смешанного порядка приемки товаров. Стороны вправе установить порядок приемки товара, который будет частично регламентироваться нормативными документами и частично договором. В таком случае в договоре необходимо подробно описать, в какой части порядок приемки регулируется указанными нормативными документами, а в какой - договором.

При этом вне зависимости от используемого способа условия договора не должны противоречить нормам законодательства, обязательным к применению.

В некоторых случаях нормы о порядке приемки товара оформляются путем подписания отдельного приложения к договору, отсылка на которое установлена по тексту договора поставки. Такой способ характерен для приемки технически сложных товаров, сложной техники, товаров отечественного производства, поставок товаров большими партиями, внешнеторговых договоров и др.

При согласовании условий о порядке приемки товара в договоре поставки следует предусмотреть:

1) состав лиц, участвующих в приемке товара;

2) перечень действий покупателя по обеспечению приемки товара;

3) сроки осмотра и проверки товара;

4) порядок и срок уведомления поставщика о выявленных несоответствиях товара;

5) порядок составления акта о несоответствиях товара;

6) порядок устранения недостатков товара, выявленных по результатам приемки и указанных в акте о несоответствиях.

Если в договоре поставки порядок приемки товара не установлен, действуют общие правила, предусмотренные законодательством (ГК, Положение о приемке и др.).

Состав лиц, участвующих в приемке товаров

Приемка товаров проводится покупателем самостоятельно либо с участием представителей (пп.6, 7 Положения о приемке).

 

 

Изначально покупатель проводит приемку товаров самостоятельно, а в том случае, если в ходе приемки выявляются несоответствия товара (недостача, несоответствие качества, маркировки товара, тары или упаковки), участие вышеуказанных представителей становится обязательным (ч.1 п.7 Положения о приемке).

При этом полномочия представителей на участие в приемке должны быть подтверждены документально:

• подписанным руководителем (или заместителем руководителя) разовым удостоверением;

• доверенностью на право участия в приемке товаров (ч.1 п.10 Положения о приемке).

Требования к удостоверению (доверенности) установлены чч.2-4 п.10 Положения о приемке.

Для представителя покупателя подобного требования не установлено.

Приведенная норма диспозитивная, поэтому стороны могут установить в договоре поставки иные правила определения состава лиц, участвующих в приемке товаров, например:

• обязательную двустороннюю приемку товаров с участием представителей покупателя и поставщика;

• возможность составления акта о выявленных по результатам приемки несоответствиях покупателем в одностороннем порядке;

• порядок подтверждения полномочий представителей сторон, участвующих в приемке товаров.

Действия покупателя по приемке товара. Порядок и сроки осмотра и проверки товара

Покупатель (получатель) обязан совершить все необходимые действия, обеспечивающие принятие товаров, поставленных в соответствии с договором поставки (п.2 ст.454, п.1 ст.483 ГК).

Поскольку цель приемки товаров - подтверждение исполнения продавцом обязательств по поставке товаров в количестве и качестве, соответствующих условиям договора (п.5 Положения о приемке), то покупатель (получатель) должен:

1) в срок, определенный законодательством, договором поставки, осмотреть товар, проверить количество и качество принятых товаров (п.2 ст.483 ГК).

Сроки приемки товара

Вид товара		Срок приемки		Правовое основание
Приемка товара по количеству и ассортименту
1. Товар, поставляемый продавцом без тары, в открытой или поврежденной таре		Принимается: - в момент получения его от продавца или от перевозчика; - в момент вскрытия опломбированных и разгрузки неопломбированных транспортных средств и грузовых мест, но не позднее сроков, установленных для их разгрузки действующими на транспорте правилами или договором перевозки		Части 1, 2 п.15 Положения о приемке
2. Грузовые места по массе брутто и количеству мест в исправной закрытой таре
3. Товар	В исправной закрытой таре по массе нетто и количеству товарных единиц в каждом грузовом месте	Одновременно со вскрытием тары		Часть 3 п.15 Положения о приемке
		Не позднее 10 дней	С момента доставки груза продавцом
4. Скоропортящийся товар		Не позднее 24 ч.
		При вывозе груза самим покупателем со склада продавца
Приемка по качеству и комплектности
1. Товар	При поступлении товара из другого населенного пункта	Не позднее 20 дней	После его получения от перевозчика или поступления на склад покупателя	Абзац 2 п.16, ч.2 п.28 Положения о приемке
2. Скоропортящийся товар		Не позднее 24 ч.
3. Товар	При поступлении товара из данного населенного пункта	Не позднее 10 дней	После его получения от перевозчика или поступления на склад покупателя	Абзац 3 п.16, ч.2 п.28 Положения о приемке
4. Скоропортящийся товар		Не позднее 24 ч.

 

В случае обнаружения в ходе приемки товаров по количеству и качеству несоответствия товара (недостачи, ненадлежащего качества товара или его порчи) срок приемки прерывается для вызова представителя продавца или иного представителя, указанного в ч.2 п.6 Положения о приемке, и продолжает исчисляться после возобновления приемки.

При этом общая продолжительность приемки товаров не должна превышать предельных сроков, установленных пп.15, 16 Положения о приемке и указанных выше (п.17 Положения о приемке).

 

Обратите внимание! Сроки приемки, установленные Положением о приемке, являются диспозитивными и могут быть изменены сторонами в договоре;

 

2) в случае получения поставленных товаров от транспортной организации - проверить соответствие товаров сведениям, указанным в транспортных и сопроводительных документах, а также принять эти товары от транспортной организации с соблюдением правил, предусмотренных законодательством, регулирующим деятельность транспорта (п.3 ст.483 ГК);

3) о выявленных несоответствиях или недостатках товаров незамедлительно письменно уведомить поставщика (п.2 ст.483 ГК).

Иные нормы, устанавливающие действия покупателя по обеспечению приемки товаров, законодательством не определены, поэтому, несмотря на указание в п.2 ст.454, п.1 ст.483 ГК осуществления всех необходимых действий по приемке товара иждивением покупателя, во избежание споров целесообразно определить в договоре поставки следующие условия:

 

Условие	Подлежит согласованию	Применяется в отсутствие договорных условий	Правовое основание
Действия покупателя по обеспечению приемки товара	Порядок проведения погрузочно-разгрузочных работ с указанием места, даты и времени их проведения, распределения затрат сторон на их проведение; - требования к транспортным средствам, используемым для вывоза товаров; - требования к подъездным путям в месте разгрузки товара в случае его доставки покупателю, в том числе штрафные санкции в случае их нарушения, например, оплата простоя транспортного средства поставщика или перевозчика в случае несоответствия подъездных путей установленным требованиям, занятости места приемки и пр.; - наличие и перечень средств измерений, находящихся в исправном состоянии и прошедших в установленном законодательством порядке поверку; - соблюдение определенного температурного, светового режима при приемке товара	Покупатель (получатель) обязан совершить все необходимые действия, обеспечивающие принятие товаров, поставленных в соответствии с договором поставки, за свой счет	Статья 483 ГК
Место и сроки проведения осмотра и проверки	При доставке товара покупателю продавцом или перевозчиком: - конкретный адрес места доставки и проведения проверки товара; - сроки проведения проверки товара с учетом его вида и тары (упаковки), выполнения доставки с привлечением перевозчика и т. д.	Место проведения проверки совпадает с местом доставки: - по месту нахождения покупателя; - сроки приемки товара установлены Положением о приемке	подп.1 п.1 ст.428, п.1 ст.480 ГК, абз.2 п.19 Положения о приемке; см. «Сроки приемки товара»
	При самовывозе товара покупателем: - конкретный адрес места передачи и проведения проверки товара; - сроки проведения проверки товара с учетом его вида и тары (упаковки) и т. д.	Передача и проверка товара происходят по месту нахождения поставщика; - сроки приемки товара установлены Положением о приемке	ст.297, п.2 ст.480, п.1 ст.485 ГК; см. «Сроки приемки товара»
Вид проверки товара	Какой вид проверки товара применяется в зависимости от объема товара, в отношении которого проводится проверка: - полная; - выборочная (с указанием порядка отбора товара, проб и образцов)	При приемке товара проводится полная проверка. Выборочная проверка проводится только в случаях, предусмотренных: - законодательством; - договором поставки	Пункты 23, 32 Положения о приемке
Порядок и способы проверки товара: количества, ассортимента, комплектности, качества		Применяется общий порядок проверки товара, установленный Положением о приемке	Главы 3, 4 Положения о приемке

Порядок и срок уведомления поставщика о выявленных несоответствиях товара

При выявлении несоответствий товара (недостачи, несоответствия качества, маркировки товара, тары или упаковки) установленным требованиям вызов представителя продавца для составления двустороннего акта о несоответствиях обязателен.

 

Обратите внимание! Стороны могут предусмотреть в договоре поставки составление акта о недостатках товара в одностороннем порядке покупателем: • во всех случаях; • в случае неявки представителя поставщика и (или) иного представителя в установленный срок для составления акта о несоответствиях; • в отношении определенных видов несоответствий.

 

Вызов представителя продавца осуществляется посредством направления последнему уведомления не позднее 24 ч., а в отношении скоропортящегося товара - безотлагательно после обнаружения несоответствия, если иные сроки не установлены договором. Уведомление направляется по телеграфной, телетайпной, факсимильной либо иному средству срочной связи (чч.1, 2 п.7 Положения о приемке).

Требования к содержанию уведомления содержатся в ч.3 п.7 Положения о приемке.

Частями 1 и 3 п.8 Положения о приемке установлены следующие сроки, не позднее которых представитель поставщика и (или) иной представитель обязаны явиться для составления двустороннего акта о недостатках:

 

Условие	Срок
Поставщик находится в этом же населенном пункте	Не позднее следующего дня	После получения уведомления о вызове
В отношении скоропортящегося товара	Не позднее 4 ч.
Поставщик находится вне пределов этого населенного пункта	Не позднее 3 дней, не считая времени, необходимого для проезда

 

При этом на поставщика, который находится вне пределов населенного пункта покупателя, возложена обязанность не позднее следующего дня после получения уведомления о вызове сообщить покупателю по срочной связи, будет ли направлен представитель для участия в проверке количества и качества товара (ч.2 п.8 Положения о приемке).

Поскольку указанные выше нормы регламентируют порядок уведомления поставщика о выявленных несоответствиях товара только в общем, а установленные способы направления уведомления не могут гарантировать его надлежащее получение уполномоченным лицом поставщика, в договоре поставки целесообразно предусмотреть:

• в какой форме и каком порядке должно быть направлено уведомление (в письменной форме путем почтового отправления с уведомлением о вручении, путем отправления сообщения на адрес электронной почты уполномоченного лица, указанный в договоре, и пр.);

• какие сведения должны быть указаны в уведомлении;

• в какой срок должно быть направлено уведомление;

• в какие сроки и каким способом поставщик должен уведомить покупателя о явке своего представителя и (или) иных представителей для составления двустороннего акта о недостатках;

• в какие сроки должны явиться представитель поставщика и (или) иные представители для составления двустороннего акта о недостатках.

Порядок составления акта о несоответствиях товара

Если при приемке товаров по количеству и качеству выявлены недостача товара или его ненадлежащее качество, то результаты приемки оформляются актом, составляемым покупателем (получателем) и представителем поставщика или иным представителем, указанным в ч.2 п.6 Положения о приемке.

Акт составляется в день выявления несоответствий товара (п.39 Положения о приемке).

При оформлении акта о несоответствиях должны быть соблюдены:

1) требования к содержанию акта (п.40, ч.4 п.41 Положения о приемке, ст.10 Закона от 12.07.2013 № 57-З «О бухгалтерском учете и отчетности»);

2) требования к прилагаемым к акту документам (п.44 Положения о приемке).

Форма акта о несоответствиях законодательно не установлена, поэтому организации вправе самостоятельно составлять его каждый раз при приемке товара по количеству и качеству или разработать и утвердить форму акта, в том числе посредством подписания приложения к договору поставки.

 

Справочно О составлении акта о несоответствиях совершается отметка в товарно-транспортной и товарной накладных (приложения 1, 2 к постановлению Минфина от 30.06.2016 № 58).

 

Процедуры подписания и утверждения акта о несоответствиях содержатся в пп.41, 43 Положения о приемке.

Процедура подписания акта о несоответствиях. Акт составляется в двух экземплярах и подписывается всеми лицами, участвующими в приемке товаров.

В том случае, если кто-либо из лиц, участвующих в приемке, выражает несогласие с содержанием акта, он обязан изложить в письменном виде свое мнение (прилагается к акту), о чем в акте делается соответствующая отметка.

При отказе лица, принимавшего участие в приемке товаров по количеству и качеству, от подписания акта в нем делается запись об этом.

Процедура утверждения акта о несоответствиях. Акт утверждается руководителем юридического лица, осуществлявшего приемку товаров, или индивидуальным предпринимателем не позднее следующего дня после составления акта.

Если приемка товаров производилась в выходной или праздничный день, акт приемки утверждается названными лицами в первый рабочий день после выходного или праздничного дня (п.43 Положения о приемке).

 

Справочно Акты о несоответствии хранятся в течение 3 лет (п.1085 Перечня № 140).

 

Порядок оформления акта о несоответствиях, установленный Положением о приемке, является диспозитивным и может быть изменен сторонами в договоре.

Порядок разрешения разногласий о несоответствиях товара

Если между продавцом (его представителем) и покупателем возникают разногласия о характере выявленных несоответствий товара (дефектов по качеству и причинах их возникновения, а также о причинах образования недостачи товара), то для их определения на покупателя возложена обязанность пригласить:

• эксперта;

• иного представителя, указанного в ч.2 п.6 Положения о приемке (п.42 Положения о приемке).

Поскольку фактически процедура разрешения разногласий сторон о несоответствиях товара законодательно не регламентирована, в договоре поставки следует предусмотреть порядок действий сторон в случае наличия разногласий о несоответствиях товара, в том числе:

• распределение обязанностей сторон по разрешению разногласий (кто из сторон обязан обратиться в экспертную организацию и в какой срок, порядок распределения расходов по оплате проведения экспертизы);

• требования к экспертной организации;

• сроки проведения экспертизы;

• действия сторон в случае, если после получения заключения экспертной организации разногласия о несоответствиях товара не будут разрешены (проведение повторной экспертизы, обращение в суд и т. д.).

Изменение и расторжение договора поставки

На договор поставки распространяется действие общих норм ст.420 ГК, устанавливающих следующие способы изменения и расторжения договора:

• по соглашению сторон - в любое время;

• по решению суда - по основаниям, предусмотренным ГК, иными актами законодательства или договором поставки;

• в одностороннем внесудебном порядке путем отказа от исполнения договора - по основаниям, предусмотренным законодательством или договором поставки.

Основания изменения и расторжения договора поставки

Основание	Условие	Правовая норма	Примечание
Расторжение или изменение договора поставки по решению суда
По требованию одной из сторон	При существенном нарушении договора другой стороной	Подпункт 1 ч.1 п.2 ст.420 ГК	1. Сущность этого основания состоит в том, что в момент нарушения договора происходит значительная потеря того, на что была вправе рассчитывать сторона при заключении договора (ч.3 п.16 постановления Пленума № 16). Поэтому в договоре целесообразно указать, какие именно нарушения стороны безусловно признают существенными (например, поставка товара с недостатками, которые проявляются вновь после их устранения; срок просрочки оплаты товара свыше определенного периода и т. д.). 2. Исключить в договоре поставки возможность его расторжения на основании подп.1 ч.1 п.2 ст.420 ГК нельзя. 3. В отношении ряда нарушений договора поставки, признаваемых существенными согласно пп.2, 3 ст.493 ГК, по выбору стороны допускаются односторонний отказ от исполнения договора поставки (полностью или частично) или одностороннее его изменение. 4. До момента подачи в суд искового заявления следует соблюсти обязательный досудебный порядок урегулирования спора (направить предложение об изменении или расторжении договора) (п.2 ст.422 ГК, чч.4, 5 п.16 постановления Пленума № 16). 5. Договорные обязательства считаются измененными или прекращенными с момента вступления в законную силу решения суда об изменении или расторжении договора (п.3 ст.423 ГК)
	При существенном изменении обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора	Пункт 2 ст.421 ГК	1. Изменение или расторжение договора при существенном изменении обстоятельств возможно только при совокупном наличии следующих условий: - в момент заключения договора стороны исходили из того, что такого изменения обстоятельств не произойдет; - изменение обстоятельств вызвано причинами, которые заинтересованная сторона не могла преодолеть после их возникновения при той степени добросовестности и осмотрительности, какая от нее требовалась по характеру договора и условиям гражданского оборота; - исполнение договора без изменения его условий настолько нарушило бы соответствующее договору соотношение имущественных интересов сторон и повлекло бы для заинтересованной стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишилась бы того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора; - из существа договора не вытекает, что риск изменения обстоятельств несет заинтересованная сторона (п.2 ст.421 ГК). 2. По общему правилу при существенном изменении обстоятельств договор расторгается. Изменение договора возможно только в исключительных случаях, когда расторжение договора противоречит общественным интересам либо повлечет для сторон ущерб, значительно превышающий затраты, необходимые для исполнения договора на измененных судом условиях (п.4 ст.421 ГК). 3. Договором поставки существенное изменение обстоятельств может быть исключено из оснований для его изменения или расторжения (ч.1 п.1 ст.421 ГК, ч.1 п.17 постановления Пленума № 16). 4. При подаче искового заявления о расторжении договора вследствие существенно изменившихся обстоятельств следует также заявить требование об определении последствий расторжения договора, которые определяются судом исходя из необходимости справедливого распределения между сторонами расходов, понесенных ими в связи с исполнением этого договора (п.3 ст.421 ГК). 5. До момента подачи в суд искового заявления следует соблюсти обязательный досудебный порядок урегулирования спора (направить предложение об изменении или расторжении договора) (п.2 ст.422 ГК, чч.4, 5 п.16 постановления Пленума № 16). 6. Договорные обязательства считаются измененными или прекращенными с момента вступления в законную силу решения суда об изменении или расторжении договора (п.3 ст.423 ГК)
	Основания, предусмотренные договором поставки	Подпункт 2 ч.1 п.2 ст.420 ГК	1. Стороны могут установить в договоре поставки любые основания для его расторжения или изменения в судебном порядке, в том числе не связанные с его нарушениями. 2. До момента подачи в суд искового заявления следует соблюсти обязательный досудебный порядок урегулирования спора (направить предложение об изменении или расторжении договора) (п.2 ст.422 ГК, чч.4, 5 п.16 постановления Пленума № 16). 3. Договорные обязательства считаются измененными или прекращенными с момента вступления в законную силу решения суда об изменении или расторжении договора (п.3 ст.423 ГК)
Односторонний отказ от исполнения договора поставки (во внесудебном порядке)
По инициативе любой из сторон	В порядке встречного исполнения обязательств	Статья 309 ГК	1. В случае непредоставления обязанной стороной обусловленного договором исполнения обязательства либо наличия обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что такое исполнение не будет произведено в установленный срок, сторона, на которой лежит встречное исполнение, вправе по своему выбору: - приостановить исполнение своего обязательства; - отказаться от исполнения этого обязательства и потребовать возмещения убытков (п.2 ст.309 ГК). Статья 309 ГК применяется к договору поставки в случаях, предусмотренных п.2 ст.453, п.2 ст.457, п.2 ст.458 ГК, а также в иных случаях, если законодательством не предусмотрены иные правовые последствия соответствующего нарушения. 2. Для расторжения договора не требуется обращения в суд - договор поставки считается расторгнутым с момента получения одной стороной уведомления от другой стороны об одностороннем отказе от исполнения договора, если иной срок расторжения договора не предусмотрен в уведомлении либо не определен соглашением сторон (п.4 ст.493 ГК, чч.8-10 п.19 постановления Пленума № 16). 3. Целесообразно предусмотреть в договоре поставки процедуру (порядок) его расторжения посредством одностороннего отказа от исполнения договора: - форму уведомления об одностороннем отказе от исполнения договора (направление письменного уведомления); - способ направления уведомления об одностороннем отказе от исполнения договора (заказным почтовым отправлением с уведомлением о вручении, путем вручения лично под подпись и пр.); - адрес для направления уведомления об одностороннем отказе от исполнения договора (если отличается от установленного договором); - срок, с которого договор считается расторгнутым (момент расторжения договора) (в том числе можно установить «заградительную» оговорку, предусматривающую возможность отказа от исполнения договора в одностороннем порядке только при условии соблюдения минимального срока направления уведомления, установленного договором); - порядок окончательного расчета сторон в связи с досрочным расторжением договора
По инициативе поставщика	В случае существенного нарушения договора покупателем	Пункт 2 ст.420, пп.1, 3 ст.493 ГК	1. Пунктом 3 ст.493 ГК предусмотрен закрытый перечень существенных нарушений договора покупателем, при наличии которых поставщик вправе отказаться от исполнения договора поставки: - неоднократное нарушение сроков оплаты товаров; - неоднократная невыборка товаров. 2. Исключить в договоре поставки возможность одностороннего отказа поставщика от исполнения договора в случае существенных нарушений договора покупателем, указанных в п.3 ст.493 ГК, нельзя. 3. Для расторжения договора не требуется обращения в суд - договор поставки считается расторгнутым с момента получения одной стороной уведомления от другой стороны об одностороннем отказе от исполнения договора, если иной срок расторжения договора не предусмотрен в уведомлении либо не определен соглашением сторон (п.4 ст.493 ГК, чч.8-10 п.19 постановления Пленума № 16). 4. Целесообразно предусмотреть в договоре поставки процедуру (порядок) его расторжения посредством одностороннего отказа от исполнения договора: - форму уведомления об одностороннем отказе от исполнения договора (направление письменного уведомления); - способ направления уведомления об одностороннем отказе от исполнения договора (заказным почтовым отправлением с уведомлением о вручении, путем вручения лично под подпись и пр.); - адрес для направления уведомления об одностороннем отказе от исполнения договора (если отличается от установленного договором); - срок, с которого договор считается расторгнутым (момент расторжения договора) (в том числе можно установить «заградительную» оговорку, предусматривающую возможность отказа от исполнения договора в одностороннем порядке только при условии соблюдения минимального срока направления уведомления, установленного договором); - порядок окончательного расчета сторон в связи с досрочным расторжением договора
	В случаях, предусмотренных законодательством
	Ассортимент товаров или порядок его определения в договоре не установлен, но из существа обязательства вытекает, что товары должны быть переданы покупателю в ассортименте	Пункт 2 ст.437 ГК	1. Исключить в договоре поставки данные основания одностороннего отказа от исполнения договора нельзя. 2. Для расторжения договора не требуется обращения в суд - договор поставки считается расторгнутым с момента получения одной стороной уведомления от другой стороны об одностороннем отказе от исполнения договора, если иной срок расторжения договора не предусмотрен в уведомлении либо не определен соглашением сторон (п.4 ст.493 ГК, чч.8-10 п.19 постановления Пленума № 16). 3. Целесообразно предусмотреть в договоре поставки процедуру (порядок) его расторжения посредством одностороннего отказа от исполнения договора: - форму уведомления об одностороннем отказе от исполнения договора (направление письменного уведомления); - способ направления уведомления об одностороннем отказе от исполнения договора (заказным почтовым отправлением с уведомлением о вручении, путем вручения лично под подпись и пр.); - адрес для направления уведомления об одностороннем отказе от исполнения договора (если отличается от установленного договором); - срок, с которого договор считается расторгнутым (момент расторжения договора) (в том числе можно установить «заградительную» оговорку, предусматривающую возможность отказа от исполнения договора в одностороннем порядке только при условии соблюдения минимального срока направления уведомления, установленного договором); - порядок окончательного расчета сторон в связи с досрочным расторжением договора
	Покупатель в нарушение законодательства или договора не принимает товар или отказывается его принять	Пункт 3 ст.454 ГК
	Покупатель в нарушение договора отказывается принять и оплатить товар	Пункт 4 ст.456 ГК
	Покупатель не производит в установленный срок очередной платеж за проданный в рассрочку и переданный ему товар, за исключением случаев, когда сумма платежей, полученных от покупателя, превышает половину цены товара	Пункт 2 ст.459 ГК
	Покупатель, обязанный застраховать товар в соответствии с условиями договора, не исполнил этой обязанности	Часть 2 ст.460 ГК
	Покупатель не представил в установленный срок отгрузочную разнарядку	Пункт 3 ст.479 ГК
	Покупатель не осуществляет выборку товаров в установленный срок, а при его отсутствии - в разумный срок после получения уведомления поставщика о готовности товаров	Пункт 2 ст.485 ГК
	В случаях, предусмотренных договором поставки	Пункт 3 ст.420 ГК	1. Стороны могут установить в договоре поставки любые основания для его расторжения или изменения в судебном порядке, в том числе не связанные с его нарушением. 2. Для расторжения договора не требуется обращения в суд - договор поставки считается расторгнутым с момента получения одной стороной уведомления от другой стороны об одностороннем отказе от исполнения договора, если иной срок расторжения договора не предусмотрен в уведомлении либо не определен соглашением сторон (п.4 ст.493 ГК, чч.8-10 п.19 постановления Пленума № 16). 3. Целесообразно предусмотреть в договоре поставки процедуру (порядок) его расторжения посредством одностороннего отказа от исполнения договора: - форму уведомления об одностороннем отказе от исполнения договора (направление письменного уведомления); - способ направления уведомления об одностороннем отказе от исполнения договора (заказным почтовым отправлением с уведомлением о вручении, путем вручения лично под подпись и пр.); - адрес для направления уведомления об одностороннем отказе от исполнения договора (если отличается от установленного договором); - срок, с которого договор считается расторгнутым (момент расторжения договора) (в том числе можно установить «заградительную» оговорку, предусматривающую возможность отказа от исполнения договора в одностороннем порядке только при условии соблюдения минимального срока направления уведомления, установленного договором); - порядок окончательного расчета сторон в связи с досрочным расторжением договора
По инициативе покупателя	В случае существенного нарушения договора поставщиком	Пункт 2 ст.420, пп.1, 2 ст.493 ГК	1. Пунктом 2 ст.493 ГК предусмотрен закрытый перечень существенных нарушений договора поставщиком, при наличии которых покупатель вправе отказаться от исполнения договора поставки: - поставка товаров ненадлежащего качества с недостатками, которые не могут быть устранены в приемлемый для покупателя срок. Во избежание споров целесообразно указать в договоре поставки срок устранения недостатков товаров, при нарушении которого покупатель имеет право отказаться от исполнения договора в одностороннем порядке; - неоднократное нарушение сроков поставки товаров. 2. Исключить в договоре поставки возможность одностороннего отказа покупателя от его исполнения в случае существенных нарушений поставщиком, указанных в п.2 ст.493 ГК, нельзя. 3. Для расторжения договора не требуется обращения в суд - договор поставки считается расторгнутым с момента получения одной стороной уведомления от другой стороны об одностороннем отказе от исполнения договора, если иной срок расторжения договора не предусмотрен в уведомлении либо не определен соглашением сторон (п.4 ст.493 ГК, чч.8-10 п.19 постановления Пленума № 16). 4. Целесообразно предусмотреть в договоре поставки процедуру (порядок) его расторжения посредством одностороннего отказа от исполнения договора: - форму уведомления об одностороннем отказе от исполнения договора (направление письменного уведомления); - способ направления уведомления об одностороннем отказе от исполнения договора (заказным почтовым отправлением с уведомлением о вручении, путем вручения лично под подпись и пр.); - адрес для направления уведомления об одностороннем отказе от исполнения договора (если отличается от установленного договором); - срок, с которого договор считается расторгнутым (момент расторжения договора) (в том числе можно установить «заградительную» оговорку, предусматривающую возможность отказа от исполнения договора в одностороннем порядке только при условии соблюдения минимального срока направления уведомления, установленного договором); - порядок окончательного расчета сторон в связи с досрочным расторжением договора
	В случаях, предусмотренных законодательством
	Поставщик отказывается передать покупателю проданный товар	Пункт 1 ст.433 ГК	1. Исключить в договоре поставки такое основание одностороннего отказа от исполнения договора нельзя. 2. Для расторжения договора не требуется обращения в суд - договор поставки считается расторгнутым с момента получения одной стороной уведомления от другой стороны об одностороннем отказе от исполнения договора, если иной срок расторжения договора не предусмотрен в уведомлении либо не определен соглашением сторон (чч.8-10 п.19 постановления Пленума № 16). 3. Целесообразно предусмотреть в договоре поставки процедуру (порядок) его расторжения посредством одностороннего отказа от исполнения договора: - форму уведомления об одностороннем отказе от исполнения договора (направление письменного уведомления); - способ направления уведомления об одностороннем отказе от исполнения договора (заказным почтовым отправлением с уведомлением о вручении, путем вручения лично под подпись и пр.); - адрес для направления уведомления об одностороннем отказе от исполнения договора (если отличается от установленного договором); - срок, с которого договор считается расторгнутым (момент расторжения договора) (в том числе можно установить «заградительную» оговорку, предусматривающую возможность отказа от исполнения договора в одностороннем порядке только при условии соблюдения минимального срока направления уведомления, установленного договором); - порядок окончательного расчета сторон в связи с досрочным расторжением договора
	Поставщик существенно нарушил требования к качеству товара (обнаружение неустранимых недостатков, недостатков, которые не могут быть устранены без несоразмерных расходов или затрат времени или выявляются неоднократно либо проявляются вновь после их устранения, и других подобных недостатков)	Пункт 2 ст.445 ГК	1. Поскольку существенное нарушение требований к качеству товара является оценочным понятием, целесообразно предусмотреть в договоре поставки критерии, при которых нарушения требований к качеству признаются существенными, в том числе путем установления конкретных показателей. 2. Исключить в договоре поставки такое основание одностороннего отказа от исполнения договора нельзя. 3. Для расторжения договора не требуется обращения в суд - договор поставки считается расторгнутым с момента получения одной стороной уведомления от другой стороны об одностороннем отказе от исполнения договора, если иной срок расторжения договора не предусмотрен в уведомлении либо не определен соглашением сторон (чч.8-10 п.19 постановления Пленума № 16). 4. Целесообразно предусмотреть в договоре поставки процедуру (порядок) его расторжения посредством одностороннего отказа от исполнения договора: - форму уведомления об одностороннем отказе от исполнения договора (направление письменного уведомления); - способ направления уведомления об одностороннем отказе от исполнения договора (заказным почтовым отправлением с уведомлением о вручении, путем вручения лично под подпись и пр.); - адрес для направления уведомления об одностороннем отказе от исполнения договора (если отличается от установленного договором); - срок, с которого договор считается расторгнутым (момент расторжения договора) (в том числе можно установить «заградительную» оговорку, предусматривающую возможность отказа от исполнения договора в одностороннем порядке только при условии соблюдения минимального срока направления уведомления, установленного договором); - порядок окончательного расчета сторон в связи с досрочным расторжением договора
	Поставщик в разумный срок не выполнил требования покупателя о доукомплектовании товара	Пункт 2 ст.450 ГК	1. Поскольку разумность срока - понятие оценочное, целесообразно установить в договоре поставки конкретный срок, признаваемый сторонами разумным в целях доукомплектования товара поставщиком исходя из специфики товара и цели его приобретения покупателем. 2. Исключить в договоре поставки такое основание одностороннего отказа от исполнения договора нельзя. 3. Для расторжения договора не требуется обращения в суд - договор поставки считается расторгнутым с момента получения одной стороной уведомления от другой стороны об одностороннем отказе от исполнения договора, если иной срок расторжения договора не предусмотрен в уведомлении либо не определен соглашением сторон (чч.8-10 п.19 постановления Пленума № 16). 4. Целесообразно предусмотреть в договоре поставки процедуру (порядок) расторжения договора поставки посредством одностороннего отказа от исполнения договора: - форму уведомления об одностороннем отказе от исполнения договора (направление письменного уведомления); - способ направления уведомления об одностороннем отказе от исполнения договора (заказным почтовым отправлением с уведомлением о вручении, путем вручения лично под подпись и пр.); - адрес для направления уведомления об одностороннем отказе от исполнения договора (если отличается от установленного договором); - срок, с которого договор считается расторгнутым (момент расторжения договора) (в том числе можно установить «заградительную» оговорку, предусматривающую возможность отказа от исполнения договора в одностороннем порядке только при условии соблюдения минимального срока направления уведомления, установленного договором); - порядок окончательного расчета сторон в связи с досрочным расторжением договора
	Поставщик, обязанный застраховать товар в соответствии с условиями договора, не исполнил этой обязанности	Часть 2 ст.460 ГК	1. Исключить в договоре поставки такое основание одностороннего отказа от исполнения договора нельзя. 2. Для расторжения договора не требуется обращения в суд - договор поставки считается расторгнутым с момента получения одной стороной уведомления от другой стороны об одностороннем отказе от исполнения договора, если иной срок расторжения договора не предусмотрен в уведомлении либо не определен соглашением сторон (чч.8-10 п.19 постановления Пленума № 16). 3. Целесообразно предусмотреть в договоре поставки процедуру (порядок) его расторжения посредством одностороннего отказа от исполнения договора: - форму уведомления об одностороннем отказе от исполнения договора (направление письменного уведомления); - способ направления уведомления об одностороннем отказе от исполнения договора (заказным почтовым отправлением с уведомлением о вручении, путем вручения лично под подпись и пр.); - адрес для направления уведомления об одностороннем отказе от исполнения договора (если отличается от установленного договором); - срок, с которого договор считается расторгнутым (момент расторжения договора) (в том числе можно установить «заградительную» оговорку, предусматривающую возможность отказа от исполнения договора в одностороннем порядке только при условии соблюдения минимального срока направления уведомления, установленного договором); - порядок окончательного расчета сторон в связи с досрочным расторжением договора
	В случаях, предусмотренных договором поставки	Пункт 3 ст.420 ГК	1. Стороны могут установить в договоре поставки любые основания для его расторжения или изменения в судебном порядке, в том числе не связанные с его нарушением. 2. Для расторжения договора не требуется обращения в суд - договор поставки считается расторгнутым с момента получения одной стороной уведомления от другой стороны об одностороннем отказе от исполнения договора, если иной срок расторжения договора не предусмотрен в уведомлении либо не определен соглашением сторон (п.4 ст.493 ГК, чч.8-10 п.19 постановления Пленума № 16). 3. Целесообразно предусмотреть в договоре поставки процедуру (порядок) его расторжения посредством одностороннего отказа от исполнения договора: - форму уведомления об одностороннем отказе от исполнения договора (направление письменного уведомления); - способ направления уведомления об одностороннем отказе от исполнения договора (заказным почтовым отправлением с уведомлением о вручении, путем вручения лично под подпись и пр.); - адрес для направления уведомления об одностороннем отказе от исполнения договора (если отличается от установленного договором); - срок, с которого договор считается расторгнутым (момент расторжения договора) (в том числе можно установить «заградительную» оговорку, предусматривающую возможность отказа от исполнения договора в одностороннем порядке только при условии соблюдения минимального срока направления уведомления, установленного договором); - порядок окончательного расчета сторон в связи с досрочным расторжением договора

 

Справочно Применительно к договору поставки ГК предусмотрена правовая конструкция «отказ покупателя от товара» (ст.481). Отказ покупателя от товара возможен по следующим основаниям: 1) принадлежности или документы, относящиеся к товару, не переданы продавцом в указанный покупателем срок, если иное не предусмотрено договором (ч.2 ст.434 ГК); 2) передача продавцом предусмотренных договором купли-продажи товаров в ассортименте, не соответствующем договору, если товары не оплачены (п.1 ст.438 ГК); 3) продавец передал покупателю наряду с товарами, ассортимент которых соответствует договору купли-продажи, товары с нарушением условия об ассортименте (подп.2) п.2 ст.438 ГК). Отказ покупателя от товара не влечет расторжения договора.

Ответственность сторон договора поставки

За неисполнение или ненадлежащее исполнение условий договора поставки стороны несут ответственность, предусмотренную законодательством и соглашением сторон. Следуя принципу свободы договора, установленному ст.391 ГК, стороны вправе предусмотреть в договоре имущественную ответственность за нарушение обязанностей по договору поставки с учетом ответственности, уже предусмотренной законодательством.

Наиболее часто применяются на практике следующие формы ответственности сторон за нарушение обязанностей по договору поставки:

• договорная неустойка за ненадлежащее исполнение или неисполнение обязательств (пеня, штраф);

• законная неустойка за ненадлежащее исполнение или неисполнение обязательств (пеня, штраф) (частные случаи);

• проценты за пользование чужими денежными средствами по ст.366 ГК.

Возможно взыскание убытков в общем порядке, установленном ст.12, 364 ГК.

Если в договоре поставки не предусмотрены специальные условия об ответственности сторон за нарушение обязательств по договору, недобросовестная сторона в общем случае несет обязанность по уплате:

• процентов за пользование чужими денежными средствами - при неисполнении или ненадлежащем исполнении денежного обязательства, обязательства по поставке предварительно оплаченных товаров (ст.366, п.4 ст.457 ГК);

• возмещения причиненных убытков, включая упущенную выгоду (ст.14, 364, п.5 ст.423, ст.494 ГК).

 

Обратите внимание! Предусмотренная в договоре ответственность за ненадлежащее исполнение обязательства применяется и при неисполнении в полном объеме данного обязательства (ч.7 п.20 постановления Пленума№ 12). За нарушение одного и того же условия договора может применяться одновременно нескольких видов ответственности. Сторонам целесообразно определить в договоре, за нарушение каких условий и в каком объеме наступает такая ответственность.

Договорная неустойка (пеня, штраф)

Стороны вправе предусмотреть в договоре поставки договорную неустойку в виде пени или штрафа, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в том числе в случае просрочки исполнения (п.1 ст.310, п.1 ст.311, ст.312 ГК).

Пеня - вид неустойки, размер которой определен в виде процента, например от суммы (цены) просроченного обязательства, и начисляется за каждый день просрочки или иной период. Как правило, пеня устанавливается в договоре поставки за нарушения: срока оплаты товара, в том числе внесения предоплаты (п.21 постановления Пленума № 12); поставки товара; устранения выявленных недостатков товара; возврата тары и т. д.

Штраф - вид неустойки, размер которой определен в твердой денежной сумме и уплачивается однократно. Как правило, штраф устанавливается в договоре поставки за поставку некачественного товара, нарушение требований к ассортименту и количеству товара и т. д.

 

Обратите внимание! По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков (п.1 ст.311 ГК).

 

Законодательством не установлены правила определения размера договорной неустойки, поэтому формально он не ограничен. Однако необходимо учитывать нормы ст.314 ГК и разъяснения ВХС от 25.05.2009 № 02-41/1206 «О применении статьи 314 ГК» о возможном уменьшении неустойки (штрафа, пени) судом, в том числе по собственной инициативе, если подлежащая уплате неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства. При этом в случае рассмотрения требования стороны договора в приказном производстве (без разбирательства и вызова сторон) (ст.220 ХПК) суд не уменьшает размер взыскиваемой неустойки (п.6 постановления Пленума ВХС от 27.05.2011 № 9 «О некоторых вопросах приказного производства»).

Обычно средний размер пени составляет 0,1-0,15 % суммы задолженности за каждый день просрочки.

 

Справочно Насколько бы ни была неустойка (пеня, штраф) несоразмерна последствиям ненадлежащего исполнения обязательства, суд не вправе вообще отказать в ее взыскании на основании ст.314 ГК. У суда есть право только на ее уменьшение. Вместе с тем пределы уменьшения неустойки в законодательстве отсутствуют, в связи с чем соразмерной с учетом всех обстоятельств дела может быть признана и сумма в размере 1 руб.

Период взыскания неустойки

В случае просрочки оплаты, иных нарушений условий договора неустойка в виде пени по общему правилу начисляется до полного исполнения обязательства, если иное не установлено в договоре.

Убытки

Возмещение убытков - универсальная форма ответственности. По общему правилу она может применяться во всех случаях нарушения договорных обязательств, которые повлекли убытки, независимо от того, включили стороны соответствующее условие в договор или нет (ст.14, 364 ГК).

Однако убытки возмещаются, если сторона, требующая их возмещения, докажет (подп.1.4.1 п.1 постановления Президиума ВХС от 16.04.2004 № 13 «О практике подготовки хозяйственными судами дел к рассмотрению в судебном заседании»):

1) наличие между сторонами договорных отношений;

2) факт нарушения условий договора;

3) наличие причинно-следственной связи между нарушением условий договора и возникновением убытков;

4) сумму убытков;

5) принятие мер для получения выгоды (доходов) и сделанные с этой целью приготовления (п.4 ст.364 ГК).

Для согласования условия о возмещении убытков сторонам необходимо определить в договоре:

• основания возмещения убытков;

• ограничение возмещения убытков;

• условие о соотношении убытков и неустойки.

 

В соответствии с законодательством при неисполнении или ненадлежащем исполнении договора пострадавшая сторона вправе требовать взыскания убытков:
с поставщика	с покупателя:
в случаях:
1. Нарушение обязательства, повлекшего расторжение договора, вследствие которого покупатель в разумный срок после расторжения договора купил у другого лица по более высокой, но разумной цене товар взамен предусмотренного договором (п.1 ст.494 ГК). Возмещению подлежат: - разница между установленной в договоре ценой и ценой по совершенной взамен сделке (п.1 ст.494 ГК); - иные убытки, причиненные покупателю таким нарушением (п.4 ст.494 ГК)	1. Если после расторжения договора в связи с нарушением покупателем обязательства по договору поставщик продал товар по более низкой цене, чем было предусмотрено договором (п.2 ст.494 ГК). Возмещению подлежат: - разница между установленной в договоре ценой и ценой по совершенной взамен сделке (п.2 ст.494 ГК); - иные убытки, причиненные поставщику таким нарушением (п.4 ст.494 ГК)
2. Изъятие товара у покупателя третьими лицами по основаниям, возникшим до исполнения договора, за исключением случая, когда покупатель знал или должен был знать о наличии этих оснований (п.1 ст.431 ГК). Соглашение сторон об освобождении поставщика от ответственности или о ее ограничении в случае истребования третьими лицами у покупателя приобретенных товаров недействительно (п.2 ст.431 ГК)	2. Непредставление отгрузочной разнарядки, предусмотренной договором (п.3 ст.479 ГК)
3. Неисполнение обязательства передать индивидуально-определенную вещь (ч.2 ст.369 ГК)	3. Неосуществление предварительной оплаты товара (п.2 ст.309 ГК)
4. Неисполнение обязанности по передаче предварительно оплаченного товара в установленный договором срок (п.2 ст.376 ГК)	4. Неполучение покупателем (получателем) товара у поставщика в установленный договором срок (п.2 ст.377 ГК)
	5. Отказ принять товар в нарушение законодательства или договора (п.2 ст.377 ГК)

 

Каждая из сторон обязана возместить потерпевшей стороне убытки, если основанием для изменения или расторжения договора послужило существенное нарушение договора (п.2 ст.420, п.5 ст.423 ГК).

Случаи, когда нарушение договора поставки поставщиком предполагается существенным, определены в п.2 ст.493 ГК, покупателем - в п.3 ст.493 ГК.

В соответствии с п.1 ст.365 ГК убытки подлежат возмещению с виновной стороны в пользу другой стороны в части, не покрытой неустойкой.

Законодательством или договором могут быть предусмотрены случаи, когда допускается взыскание только неустойки, но не убытков, когда убытки могут быть взысканы в полной сумме сверх неустойки, когда по выбору кредитора могут быть взысканы либо неустойка, либо убытки (ч.2 п.1 ст.365 ГК).

Как было отмечено выше, стороны вправе ограничить возмещение убытков по составу. Например, в договоре поставки можно указать, что убытки взыскиваются с виновной стороны только в части реального ущерба или упущенной выгоды.

Договором также можно ограничить возмещение убытков по размеру, то есть установить, что они возмещаются в размере, который не превышает определенной договором суммы.

Вид неустойки по соотношению с взысканием убытков

По соотношению неустойки с такой мерой ответственности, как взыскание убытков, выделяют следующие виды неустойки:

 

Вид неустойки	Характеристика
Зачетная неустойка	Неустойка зачетная, если убытки взыскиваются в части, не покрытой неустойкой. Если ни в законе, ни в договоре не указано, как соотносятся убытки и неустойка, то неустойка зачетная (ч.1 п.1 ст.365 ГК)
Исключительная неустойка	Законом или договором может быть предусмотрено, что допускается взыскание только неустойки (ч.2 п.1 ст.365 ГК). Фактически применение исключительной неустойки означает возможность заранее определить максимальный размер расходов в случае ненадлежащего исполнения обязательств и тем самым планировать последствия неисполнения договора
Штрафная неустойка	Договором или законом может быть предусмотрено взыскание убытков в полной сумме сверх неустойки (ч.2 п.1 ст.365 ГК)
Альтернативная неустойка	Стороны вправе предусмотреть в договоре возможность взыскать или неустойку, или убытки (ч.2 п.1 ст.365 ГК)

 

Обратите внимание! Альтернативная и штрафная неустойки наиболее выгодны кредитору.

 

Таким образом, целесообразно установить в договоре вид неустойки по отношению к взысканию убытков.

 

Примеры формулировок об убытках «9.5. В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств, предусмотренных настоящим договором, Сторона, допустившая такое неисполнение или ненадлежащее исполнение, возмещает другой Стороне возникшие в связи с этим убытки в полном объеме.». «9.5. Сторона, нарушившая настоящий Договор, возмещает другой Стороне убытки в сумме, не покрытой неустойкой.». «9.5. Каждая из Сторон вправе взыскать со Стороны, нарушившей свои обязательства по настоящему договору, причиненные таким нарушением убытки. При этом убытки взыскиваются сверх неустойки, предусмотренной настоящим договором.».

Договорная «законная» неустойка

В отношении договоров поставки отдельных товаров, например при поставке мясо-молочной продукции, хлебопродуктов, законодательством предусмотрено обязательное включение в договор условия о неустойке определенного размера.

Пеня за неисполнение или ненадлежащее исполнение порядка и сроков расчетов устанавливается в размере однодневной ставки рефинансирования Нацбанка, увеличенной не менее чем в 2 раза от суммы просроченного платежа за каждый день просрочки, и должна быть указана в договоре поставки в качестве обязательного его условия (п.2 постановления Совмина от 31.07.2003 № 1014 «О расчетах за мясную и молочную продукцию, хлебопродукты»). Изменение размера такой пени по соглашению сторон не допускается.

 

Дополнительно по теме • Порядок уменьшения судом пени по договорам поставки продукции животноводства.

Законная неустойка

Помимо договорной ответственности независимо от наличия или отсутствия указания на то в договоре прямому применению подлежит так называемая законная ответственность, устанавливающая императивную ответственность поставщика за нарушение условий договора поставки. В настоящее время законная неустойка применяется только в отдельных случаях.

Законная неустойка в виде штрафа в пользу поставщика законодательством не предусмотрена.

Законная неустойка по договору поставки была предусмотрена Положением о поставках товаров в Республике Беларусь, утв. постановлением Кабмина от 08.07.1996 № 444. Однако с 6 июня 2021 г. законная неустойка за непоставку (недопоставку) товара, предусмотренная Положением № 444, не применяется в связи с утратой Положением № 444 силы.

Однако законодательством установлены размеры и основания ответственности в виде пени в отношении юридических лиц, их обособленных подразделений, индивидуальных предпринимателей, получивших за счет средств бюджетов предварительную оплату и не исполнивших или ненадлежаще исполнивших обязательство по поставке: они уплачивают покупателю (заказчику) за каждый просроченный день, включая день исполнения обязательств, пени с зачислением их в доход соответствующего бюджета.

Размер пеней рассчитывается:

• при поставке товара (продукции) - от суммы неисполненной части обязательств по поставке товара (продукции) исходя из процентной ставки, равной 1/360 ставки рефинансирования Нацбанка, увеличенной в 25 раз;

• при поставке товаров (продукции), выполнении работ, оказании услуг, произведенных (выполненных, оказанных) на территории Республики Беларусь по государственному оборонному заказу, - от суммы предварительной оплаты исходя из ставки, равной 1/360 ставки рефинансирования Нацбанка.

Договором может быть установлен больший размер таких пеней (подп.2.3 п.2 Указа от 02.12.2021 № 462 «Об особенностях осуществления расчетов»).

Однако при судебном рассмотрении спора суд вправе уменьшить размер и законной неустойки, если он явно несоразмерен последствиям нарушения обязательства (ч.1 ст.314 ГК). Этот вывод подтверждается решением экономического суда Брестской области от 13.02.2024.

 

Обратите внимание! Соглашение сторон договора об отказе от уплаты законной неустойки, которое содержится в договоре, не имеет юридической силы: оно не лишает стороны права требовать уплаты законной неустойки (ч.1 п.20 постановления Пленума № 12).

Условие о неустойке в договоре поставки

В договоре поставки может быть оговорена любая не предусмотренная законодательством и не противоречащая ему неустойка за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств сторонами.

Для этого в договоре необходимо определить:

1) основание уплаты (обязательство, за неисполнение или ненадлежащее исполнение которого взыскивается неустойка). В частности, неустойка в виде пени может устанавливаться за просрочку исполнения денежного обязательства (п.1 ст.311 ГК);

2) вид неустойки.

При формулировании условия договора поставки о неустойке следует установить:

- вид неустойки: штраф и (или) пеня;

- вид неустойки по соотношению с взысканием убытков (зачетная, исключительная, штрафная, альтернативная);

- случаи уплаты штрафа, его размер (порядок его определения);

- случаи уплаты пени, ее размер (порядок его определения) и период, за который она начисляется.

Ответственность в виде штрафа целесообразно установить в договоре, если важен сам факт нарушения условий договора, а не нарушение срока исполнения обязательства. Стороны вправе установить неустойку в твердой денежной сумме, базовых величинах, процентном соотношении к сумме неисполненного обязательства, а также иными способами - все зависит от компетентности и творческого подхода юристов, составляющих договор поставки.

Если в договоре отсутствует указание на порядок определения процентной ставки, а стороны в договоре ставят размер пени в зависимость от ставки рефинансирования Нацбанка, при рассмотрении судом требования о взыскании пени будет учитываться изменение ставки рефинансирования за каждый период неисполнения обязательства (ч.6 п.20 постановления Пленума № 12);

3) период начисления неустойки. По общему правилу неустойка в виде пени начисляется до полного исполнения обязательства, если иное не установлено в договоре. Окончание срока действия договора не влечет прекращения начисления пени (пп.3, 4 ст.395 ГК).

Пеня за недопоставку или просрочку поставки товаров взыскивается с поставщика до фактического исполнения обязательства в пределах его обязанности восполнить недопоставленное количество товаров в последующих периодах поставки, если иной порядок уплаты неустойки не установлен законодательством или договором (ст.491 ГК);

4) размер неустойки. Стороны вправе установить в договоре любой размер неустойки, так как законодательство не содержит ограничений по размеру неустойки, который может быть установлен в договоре за нарушение обязательств сторон. Однако при судебном рассмотрении спора суд вправе уменьшить размер неустойки, если он явно несоразмерен последствиям нарушения обязательства (ч.1 ст.314 ГК).

При этом стороны вправе установить ограничение пени, например: предельный размер неустойки «не более 10 % от цены товара».

Условие договора о неустойке считается согласованным, если стороны письменно определили денежную сумму, которая подлежит уплате в случае нарушения (неисполнения, ненадлежащего исполнения) обязательства (ч.5 п.20 постановления Пленума № 12).

 

Примеры формулировок о неустойке «8.2. За непоставку или недопоставку товара согласно условиям настоящего договора Поставщик уплачивает Покупателю пеню в размере 0,15 % от стоимости не поставленного или недопоставленного в срок товара за каждый день просрочки. 8.3. В случае просрочки поставки товара свыше 15 (пятнадцати) календарных дней Покупатель вправе потребовать от Поставщика дополнительно уплаты штрафа в размере 20 % от стоимости не поставленного в срок товара за каждый день просрочки (независимо от уплаты пени, предусмотренной п.8.2 настоящего договора). 8.4. В случае поставки товара не в ассортименте Поставщик уплачивает Покупателю штраф в размере 10 % от стоимости не поставленного в ассортименте товара. 8.5. В случае поставки некачественного и (или) некомплектного товара Покупатель вправе требовать от Поставщика уплаты штрафа в размере 25 % общей стоимости товара, установленной п.3.1 настоящего договора. 8.6. При просрочке замены некачественного или некомплектного товара либо устранения дефектов (либо доукомплектования товара) Покупатель вправе потребовать от Поставщика уплаты пени в размере 0,15 % стоимости такого товара за каждый день просрочки. 8.7. В случае поставки товара, который не соответствует по качеству стандартам, другой нормативно-технической документации, образцам (эталонам) или иным условиям договора, а также если поставлен некомплектный товар, Покупатель вправе требовать от Поставщика уплаты штрафа в размере 25 % от стоимости некачественного либо неукомплектованного товара. 8.8. За поставку комплекта товара, указанного в п.1.2 договора, не единовременно (по частям) Поставщик уплачивает Покупателю штрафную неустойку (штраф) в размере 10 % от общей стоимости товара. 8.9. За нарушение сроков замены, допоставки, устранения недостатков в товаре Поставщик уплачивает Покупателю пеню в размере 0,15 % от стоимости товара, не соответствующего условиям договора, за каждый день просрочки замены, допоставки товара, устранения недостатков в нем. 8.10. В случае поставки товара без сопроводительной документации (п.2 ст.426 ГК) Покупатель вправе требовать от Поставщика уплаты штрафа в размере 10 % от стоимости товара, поставленного без необходимой документации. 8.11. В случае неприбытия или несвоевременного прибытия Поставщика на объект для составления дефектного акта в период гарантийного срока Покупатель вправе требовать от Поставщика уплаты штрафа в размере 50 (пятидесяти) базовых величин. 8.12. За нарушение сроков оплаты товара, осуществления иных платежей по договору Покупатель уплачивает Поставщику пеню в размере 0,15 % от суммы задолженности за каждый день просрочки. В случае если просрочка оплаты товара, осуществления иных платежей по договору составляет более 20 (двадцати) календарных дней, дополнительно к пене, указанной в настоящем пункте (сверх нее), Покупатель уплачивает Поставщику штраф в размере 15 % от стоимости товара или размера иного платежа, в отношении которого допущена просрочка платежа. 8.13. За нарушение сроков возмещения затрат на перевозку и погрузку-разгрузку товара согласно п.4.3 договора Покупатель уплачивает Поставщику пеню в размере 0,15 % от суммы задолженности за каждый день просрочки. 8.14. В случае просрочки возврата тары товара Покупатель уплачивает пеню в размере 0,15 % от стоимости невозвращенной тары за каждый день просрочки. 8.15. В случае если Покупатель без установленных законодательством или договором оснований отказывается от поставки товара, не принимает товар или возвращает его на склад Поставщика, Покупатель уплачивает Поставщику штраф в 20 % от общей стоимости отказного, непринятого или возвращенного товара. 8.16. При несоблюдении сроков оплаты товара, отгруженного со скидкой с цены на условиях отсрочки платежа, Покупатель уплачивает Поставщику штраф в размере предоставленной скидки. 8.17. В случае нарушения сроков выборки товара, установленных настоящим договором, Покупатель уплачивает Поставщику пеню в размере 0,15 % от стоимости товара за каждый день просрочки. В случае нарушения срока выборки товара более чем на 5 (пять) календарных дней Поставщик имеет право отказаться от исполнения настоящего договора, направив Покупателю письменное уведомление об этом. 8.18. В случае неуведомления об изменении реквизитов виновная Сторона уплачивает другой Стороне штраф в размере 5 (пяти) базовых величин. 8.19. В случае уклонения от подписания и (или) неподписания акта сверки взаимных расчетов в пятидневный с момента получения виновная Сторона уплачивает другой Стороне штраф в размере 5 (пяти) базовых величин.». Как было отмечено выше, в договоре можно прописать неустойку за любой вид нарушенного обязательства: тут все зависит от того, кто «сильная» и «слабая» стороны по договору, а также от уровня профессионализма и творческого подхода юридической службы.

Проценты за пользование чужими денежными средствами

За пользование чужими денежными средствами вследствие их неправомерного удержания, уклонения от их возврата, иной просрочки в их уплате либо неосновательного получения или сбережения за счет другого лица подлежат уплате проценты на сумму этих средств (ст.366 ГК).

Таким образом, проценты - самостоятельный вид ответственности за неисполнение денежного обязательства наряду с неустойкой (штрафом, пеней) и возмещением убытков.

В настоящее время могут быть одновременно применены для обеспечения обязательства как неустойка, так и проценты в размере ставки рефинансирования (общее правило) или в ином размере, определенном договором или законодательством (ст.310-312, 366 ГК).

 

Обратите внимание! С 19 ноября 2024 г. проценты и неустойку нельзя будет взыскать одновременно. Проценты за пользование чужими денежными средствами не будут подлежать взысканию, если соглашением сторон или законодательством предусмотрена неустойка за неисполнение или ненадлежащее исполнение денежных обязательств. При этом проценты будут взыскиваться только тогда, когда нет ни законной, ни договорной неустойки. Это общее правило, иное может быть предусмотрено законодательными актами (п.31 ст.366 ГК в ред. от 19.11.2024).

 

Дополнительно по теме • Новации ГК: изменение подхода к применению ст.366.

 

По договору поставки проценты могут быть взысканы:

• поставщиком - в случае неоплаты покупателем товаров в установленный договором срок;

• покупателем - во всех случаях, когда он вправе требовать у поставщика возврата уплаченной суммы в связи с нарушением им договорных обязательств, а также когда продавец не исполняет обязанность по передаче предварительно оплаченного товара.

С 19 ноября 2024 г. за пользование чужими денежными средствами вследствие их неправомерного удержания, уклонения от их возврата, иной просрочки в их уплате либо неосновательного получения или сбережения за счет другого лица подлежат уплате проценты на сумму этих средств. Размер процентов определяется ставкой рефинансирования Нацбанка на день исполнения денежного обязательства или его соответствующей части, за исключением взыскания долга в судебном порядке, когда суд удовлетворяет требование кредитора исходя из ставки рефинансирования Нацбанка на день вынесения решения, а также совершения исполнительной надписи, когда применяется ставка рефинансирования Нацбанка на день совершения исполнительной надписи (ч.1 п.1 ст.366 ГК в ред. от 19.11.2024).

Законодательством установлены следующие правила определения периода начисления процентов:

общее правило: кредитор вправе взыскать проценты с первого дня просрочки платежа по день уплаты ему суммы долга (включительно) (п.3 ст.366 ГК);

исключение:

• стороны установили в договоре более короткий срок начисления процентов;

• в случае просрочки уплаты покупателем предварительной оплаты проценты взыскиваются с покупателя со дня, когда ему фактически произведена передача товара, так как в период со дня, когда покупатель должен был перечислить предоплату, до дня передачи ему товаров отсутствует факт пользования чужими денежными средствами (п.4 ст.458 ГК);

• в случае просрочки передачи поставщиком предварительно оплаченного товара на сумму предварительной оплаты подлежат уплате проценты; начисляются со дня, когда по договору передача товара должна была быть произведена, до дня передачи товара покупателю или возврата ему предварительно уплаченной им суммы (п.4 ст.457 ГК).

 

Обратите внимание! Стороны имеют право установить в договоре поставки договорной размер процентов: • непосредственно размер процентов; • период начисления процентов (ч.2 п.1 ст.366 ГК).

 

На практике при взыскании дебиторской задолженности сумма процентов за пользование чужими денежными средствами, исчисленная на основании ставки рефинансирования Нацбанка, оказывается значительно меньше суммы договорной пени, исчисленной за тот же период просрочки оплаты, поэтому поставщикам для минимизации своих рисков целесообразно устанавливать в договоре поставки повышенный размер процентов за пользование чужими денежными средствами. В среднем размер пени 0,1-0,15 % суммы задолженности за каждый день просрочки.

Несмотря на то что на основании п.4 ст.366 ГК размер договорных процентов за пользование чужими денежными средствами в случае явной несоразмерности последствиям нарушения обязательства может быть уменьшен судом, поставщику все же выгодно его установить, поскольку:

1) проценты могут быть уменьшены только до суммы, исчисленной в соответствии с ч.1 п.1 ст.366 ГК, то есть на основании ставки рефинансирования Нацбанка (поставщик фактически ничего не теряет);

2) проценты могут быть уменьшены только по заявлению должника, в отличие от договорного размера пени, уменьшить который суд имеет право по собственной инициативе (с 19 ноября 2024 г. п.4 ст.366 ГК не претерпел изменений);

3) должник на основании ч.2 ст.100 ХПК должен доказать факт явной несоразмерности последствиям нарушения обязательства суммы подлежащих уплате процентов за пользование чужими денежными средствами, размер которых определен договором.

 

Пример «7.4. Стороны установили, что размер процентов за пользование чужими денежными средствами согласно ч.2 п.1 ст.366 Гражданского кодекса Республики Беларусь составляет ___ (___________) % в день.».

 

Однако с 19 ноября 2024 г. проценты за пользование чужими денежными средствами и неустойка одновременно взыскиваться судами не будут. Сторонам необходимо будет выбирать, что в приоритете для взыскания и с учетом этого грамотно составлять договоры. Некоторые юристы высказывают мнение, что наряду с процентами за пользование чужими денежными средствами можно будет в договоре вместо неустойки прописать взыскание компенсационного платежа.

Но такой вывод не бесспорный. В некоторых случаях экономическими судами поименованный сторонами в договоре компенсационный платеж расценивался как неустойка (штраф), поэтому суды применяли ст.314 ГК и уменьшали сумму компенсационного платежа.

Таким образом, практика судов может пойти по этому пути, соответственно, во взыскании процентов за пользование чужими денежными средствами судом будет отказано (п.3¹ ст.366 ГК в ред. от 19.11.2024).

В случае, когда соглашением сторон или законодательством предусмотрена неустойка за неисполнение или ненадлежащее исполнение денежного обязательства, предусмотренные ст.366 ГК проценты не подлежат взысканию, если иное не предусмотрено законодательными актами (п.3¹ ст.366 ГК в ред. от 19.11.2024).

Судебная практика Российской Федерации

В Российской Федерации такой подход уже давно. Поскольку и неустойка, и проценты за пользование чужими денежными средствами относятся к санкциям дополнительного (штрафного) характера, одновременное их взыскание нарушает этот принцип. Поэтому любые законодательные положения, которые буквально допускают двойственное понимание по данному вопросу, должны толковаться системно-логическим способом с учетом того, что две санкции штрафного характера за одно правонарушение не применяются.

При предъявлении кредитором требования о взыскании как пеней, так и процентов за пользование чужими денежными средствами в соответствии с п.1 ст.811 ГК РФ, в том числе и в форме взыскания повышенных процентов, удовлетворению подлежит только одно требование. Иное регулирование, предусматривающее одновременное взыскание пеней и процентов, может быть установлено законом или договором, в том числе и путем придания пеням штрафного характера (постановление Пленума ВАС РФ от 22.06.2006 № 23 «О некоторых вопросах применения арбитражными судами норм Бюджетного кодекса Российской Федерации»).

В случае, когда соглашением сторон предусмотрена неустойка за неисполнение или ненадлежащее исполнение денежного обязательства, предусмотренные ст.395 ГК РФ проценты не подлежат взысканию, если иное не предусмотрено законом или договором (п.4 ст.395 ГК РФ). Согласно правовой позиции, изложенной в п.42 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2016 № 7 «О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств», если законом или соглашением сторон установлена неустойка за нарушение денежного обязательства, на которую распространяется правило абз.1 п.1 ст.394 ГК РФ, то положения п.1 ст.395 ГК РФ не применяются. В этом случае взысканию подлежит неустойка, установленная законом или соглашением сторон, а не проценты, предусмотренные ст.395 ГК РФ (п.4 ст.395 ГК РФ).

Как отметил Верховный Суд РФ, в нарушение норм действующего законодательства, регулирующих спорные правоотношения, и разъяснений по их применению суд при разрешении спора взыскал за один и тот же период одновременно и пени, и проценты за пользование чужими денежными средствами. Между тем по смыслу приведенных правовых норм и разъяснений по их применению предусмотренная законом или договором неустойка и проценты, установленные ст.395 ГК РФ, как последствие неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства имеют единую природу, являются взаимоисключающими, у судов отсутствовали основания для одновременного взыскания предусмотренной Законом о ведении гражданами садоводства и огородничества для собственных нужд неустойки и процентов за пользование чужими денежными средствами (определение Верховного Суда РФ по делу № 5-КГ23-142-К2).

Плата за пользование коммерческим займом

Правила, установленные гл.42 «Заем и кредит» ГК, распространяются также на случаи аванса, предварительной оплаты, отсрочки и рассрочки оплаты товаров, работ или услуг (коммерческий заем), если иное не предусмотрено законодательством (ст.770 ГК).

Значит, если в договоре поставки предусмотрена предварительная или последующая оплата товара, на основании ст.770 ГК имеет место коммерческий заем.

Проценты по коммерческому займу по договору поставки уплачиваются, только если условие об их уплате прямо предусмотрено договором поставки (п.4 ст.457 ГК, ч.2 п.16 постановления Пленума № 12, п.9 обзора судебной практики по спорам, возникающим из договора поставки, одобренного постановлением Президиума ВХС от 29.09.2004 № 30).

Заем является возмездным: если иное не предусмотрено законодательством или договором займа, заимодавец имеет право на получение с заемщика процентов на сумму займа в размерах и порядке, определенных договором (п.1 ст.762 ГК). Соответственно, проценты, взимаемые за пользование коммерческим займом, которые начисляются на сумму отсрочки и рассрочки оплаты товаров, работ или услуг, - плата за пользование денежными средствами. При отсутствии в законодательстве или договоре условий о размере и порядке уплаты процентов за пользование коммерческим займом экономическим судам следует руководствоваться ст.762 ГК, согласно которой при отсутствии в договоре условия о размере процентов их размер определяется ставкой рефинансирования Нацбанка на день уплаты заемщиком суммы долга или его соответствующей части.

Поэтому для защиты интересов покупателя в договоре поставки продовольственных товаров возможно установление минимального размера процентов за пользование коммерческим займом либо их исключение как таковых.

 

_______________________

* Текст ТНПА не содержится в эталонном банке данных правовой информации и на Правовой платформе «Бизнес-Инфо».

Действителен на дату написания материала. Актуальность проверяйте на сайте tnpa.by.