Пособие от 21.12.2015
Автор: Паферова О.

Договор строительного субподряда: требования законодательства к порядку его заключения


СОДЕРЖАНИЕ

 

Порядок заключения договора строительного субподряда

Существенные условия договора субподряда

   Предмет договора (наименование и местонахождение объекта, виды строительных работ, подлежащих выполнению, и их объемы)

   Указание на выполнение строительных работ собственными силами подрядчика либо с привлечением субподрядчиков

   Сроки (число, месяц и год) начала и завершения строительства объекта (выполнения строительных работ)

   Договорная (контрактная) цена или способ ее определения

   Порядок и сроки представления проектной документации, ее содержание и состав, количество представляемых экземпляров

   Порядок расчетов за выполненные строительные работы

   Источники и объемы финансирования по каждому из них, в том числе с выделением суммы обязательств на текущий финансовый год

   Ответственность сторон за неисполнение или ненадлежащее исполнение договорных обязательств

   Обязанности сторон при исполнении договора

   Форма обеспечения исполнения подрядчиком обязательств по устранению результата строительных, специальных, монтажных работ ненадлежащего качества, выявленного в период гарантийного срока эксплуатации объекта строительства жилищного, социально-культурного, коммунально-бытового назначения, в соответствии с законодательством

 

Материал помещен в архив

 

ДОГОВОР СТРОИТЕЛЬНОГО СУБПОДРЯДА: ТРЕБОВАНИЯ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА К ПОРЯДКУ ЕГО ЗАКЛЮЧЕНИЯ

Если из акта законодательства или договора подряда не вытекает обязанность подрядчика выполнить предусмотренную в договоре работу лично, подрядчик вправе привлечь к исполнению своих обязательств других лиц (субподрядчиков). В этом случае подрядчик выступает в роли генерального подрядчика (п.1 ст.660 Гражданского кодекса Республики Беларусь (далее - ГК)).

Договор, заключаемый между генеральным подрядчиком и субподрядчиком, именуется договором строительного субподряда.

Отношения между генеральным подрядчиком и субподрядчиком при заключении и исполнении ими договоров строительного субподряда регулируются нормами:

• ГК (§ 1, 3 главы 37);

Правил заключения и исполнения договоров строительного подряда, утвержденных постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 15.09.1998 № 1450 (далее - Правила);

• иными нормативными правовыми актами.

 

Справочно

Договор строительного субподряда заключается в порядке и в соответствии с требованиями, установленными Правилами и иными актами законодательства (п.13 Правил).

Порядок заключения договора строительного субподряда

В случае проведения подрядных торгов договор заключается по результатам этих торгов.

Проведение подрядных торгов, торгов не является обязательным, когда генеральной подрядной организацией заключаются договоры с юридическими лицами, индивидуальными предпринимателями (субподрядчиками) о выполнении отдельных видов проектных, изыскательских, строительных, монтажных, специальных и иных работ (услуг) по строительству объектов (абзац 4 подп.1.6 п.1 Указа Президента Республики Беларусь от 31.12.2013 № 591 «О проведении процедур закупок при строительстве»).

 

От редакции «Бизнес-Инфо»

С 1 января 2017 г. взамен Указа № 591 действует Указ Президента Республики Беларусь от 20.10.2016 № 380 «О закупках товаров (работ, услуг) при строительстве».

 

Подрядные торги по выбору субподрядных организаций проводятся в случае, если необходимость их проведения установлена в соответствии с договором подряда, заключенным заказчиком с генеральным подрядчиком, а также по решению генерального подрядчика (п.52 Положения о порядке организации и проведения процедур закупок товаров (работ, услуг) при строительстве объектов, утвержденного постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 31.01.2014 № 88 (далее - Положение)).

При проведении торгов условия договора строительного субподряда формируются в соответствии с условиями и результатами подрядных торгов (пп.5, 6 Правил).

Исходя из требований п.56 Положения, в состав конкурсной документации включается проект соответствующего договора субподряда в редакции организатора подрядных торгов.

В разделе конкурсной документации «Условия проведения подрядных торгов» организатором подрядных торгов должны быть представлены дополнительные условия проведения подрядных торгов с указанием в том числе возможности (невозможности) внесения изменений и (или) дополнений в проект соответствующего договора (абзац 4 подп.31.2 п.31 Положения).

В свою очередь, конкурсное предложение участника должно содержать, в том числе предложения о внесении изменений и (или) дополнений (если таковые имеются) в представленный организатором подрядных торгов проект договора, если в разделе «Условия проведения подрядных торгов» организатором подрядных торгов предусмотрена возможность внесения изменений и (или) дополнений в проект соответствующего договора (абзац 6 части второй п.32 Положения).

Таким образом, проект договора строительного субподряда при проведении подрядных торгов разрабатывается организатором торгов. При этом участник торгов в своем конкурсном предложении может предложить внести изменения и (или) дополнения в проект договора в случае, если такая возможность предусмотрена конкурсной документацией.

В случае если необходимость проведения подрядных торгов не установлена договором подряда, заключенным заказчиком с генеральным подрядчиком, а также генеральным подрядчиком не принималось решение по выбору субподрядной организации на основании подрядных торгов, договор строительного субподряда заключается по результатам переговоров.

При проведении переговоров в соответствии с абзацем 3 п.63 Положения их организатор разрабатывает проект соответствующего договора, который согласно требованиям абзаца 7 п.68 Положения должен входить в состав документации для переговоров.

Таким образом, проект договора субподряда при проведении переговоров также разрабатывается их организатором.

В случае если переговоры не являются обязательными, в частности, при размещении заказов при строительстве объектов, полностью финансируемых за счет средств иностранных инвесторов, проект договора подготавливается в порядке, определенном соглашением сторон (часть первая п.7 Правил).

Договор строительного субподряда заключается по результатам проведения подрядных торгов (торгов) в срок не позднее 20 календарных дней со дня объявления их победителя, если иной срок не указан в извещении о проведении подрядных торгов (торгов), а по результатам проведения переговоров - в срок не позднее 10 календарных дней после завершения размещения заказа и утверждения протокола о проведении переговоров (часть первая п.79 Положения).

Существенные условия договора субподряда

В заключаемый договор включаются существенные условия, сформированные по результатам проведения подрядных торгов (торгов, переговоров).

При заключении договора в него могут быть внесены по взаимному согласию сторон отдельные условия, которые не были предметом рассмотрения на подрядных торгах (торгах, переговорах), но не изменяющие их существенных условий (п.80 Положения).

Вне зависимости от того, в каком порядке заключается договор строительного субподряда, он должен соответствовать установленным законодательством Республики Беларусь требованиям.

Так, в соответствии с п.9 Правил в договоре должны быть указаны:

• наименование сторон, их местонахождение в соответствии с учредительными документами или данные документа, удостоверяющего личность;

• расчетные счета в обслуживающих банках;

• учетные номера плательщика;

• номера свидетельств о государственной регистрации;

• существенные условия договора, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

 

Обратите внимание!

Договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой в подлежащих случаях форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора (часть первая п.1 ст.402 ГК).

 

К существенным условиям договора строительного субподряда относятся (п.10 Правил):
   
1) предмет договора (наименование и местонахождение объекта, виды строительных работ, подлежащих выполнению, и их объемы)
   
2) указание на выполнение строительных работ собственными силами подрядчика либо с привлечением субподрядчиков
   
3) сроки (число, месяц и год) начала и завершения строительства объекта (выполнения строительных работ). По согласованию сторон могут быть предусмотрены также сроки начала и завершения отдельных видов (этапов) строительных работ (промежуточные сроки)
   
4) договорная (контрактная) цена или способ ее определения
   
5) порядок и сроки представления проектной документации, ее содержание и состав, количество представляемых экземпляров
   
6) порядок расчетов за выполненные строительные работы
   
7) источники и объемы финансирования по каждому из них, в том числе с выделением суммы обязательств на текущий финансовый год
   
8) ответственность сторон за неисполнение или ненадлежащее исполнение договорных обязательств
   
9) обязанности сторон при исполнении договора
   
10) форма обеспечения исполнения подрядчиком обязательств по устранению результата строительных, специальных, монтажных работ ненадлежащего качества, выявленного в период гарантийного срока эксплуатации объекта строительства жилищного, социально-культурного, коммунально-бытового назначения, в соответствии с законодательством

Предмет договора (наименование и местонахождение объекта, виды строительных работ, подлежащих выполнению, и их объемы)

Наименование и местонахождение объекта в договоре строительного субподряда указывается в соответствии с данными, указанными в проектно-сметной документации.

В отношении указания в договоре строительного субподряда видов строительных работ, подлежащих выполнению, и их объемов необходимо отметить следующее. При отсутствии иных указаний в договоре предполагается, что подрядчик обязан выполнить все работы, указанные в проектной документации, в том числе сметной документации (проектно-сметной документации) (п.1 ст.698 ГК).

Вместе с тем, учитывая, что договор строительного субподряда заключается с генеральным подрядчиком на выполнение отдельных видов строительных работ, неуказание на виды и объемы работ может повлечь за собой признание договора незаключенным.

 

Справочно

Так, в качестве примера можно привести дело № 199-2/2014, рассмотренное экономическим судом Минской области.

По данному делу суд вынес решение об отказе в удовлетворении требования о взыскании с субподрядчика пени за нарушение сроков выполнения работ, признав договор строительного субподряда незаключенным.

При этом вывод суда о незаключенности договора был основан на том, что суду не были представлены доказательства наличия согласования сторонами существенных условий договора строительного подряда - видов строительных работ и их объемов.

Так, согласно условиям договора строительного субподряда сторонами согласовано, что объем работ, подлежащих выполнению субподрядчиком, определяется сметным расчетом, являющимся приложением к договору и его неотъемлемой частью.

В свою очередь, сметный расчет был подписан только одной стороной (генеральным подрядчиком) и не согласован (подписан) второй стороной (субподрядчиком).

Доказательств согласования обеими сторонами объема и видов работ, подлежащих выполнению в соответствии с договором и сметным расчетом, суду представлено не было. В связи с этим судом был сделан вывод о несогласованности в договоре строительного субподряда видов и объемов работ, вследствие чего договор признан им незаключенным.

Указание на выполнение строительных работ собственными силами подрядчика либо с привлечением субподрядчиков

В законодательстве Республики Беларусь не предусмотрено заключение так называемых договоров субсубподряда, то есть договоров, заключаемых между субподрядчиком и третьими лицами, привлекаемыми субподрядчиком для выполнения обязательств, возложенных на него договором, заключенным с генеральным подрядчиком.

Вместе с тем нет в законодательстве Республики Беларусь и запрета на привлечение субподрядчиком для выполнения работ третьих лиц. С учетом того, что п.10 Правил требует наличие в договоре как существенного условия указания на выполнение работ собственными силами подрядчика либо с привлечением субподрядчиков, надо полагать, что при заключении договора строительного субподряда необходимо также указывать сведения о выполнении работ либо непосредственно субподрядчиком, либо привлеченными им третьими лицами. При этом надо отметить, что в соответствии с п.29 Правил подрядчик вправе заключать договор с третьими лицами для выполнения отдельных видов строительных работ (если из договора не вытекает обязанность подрядчика выполнить предусмотренные в нем строительные работы лично) только с письменного согласия заказчика.

Сроки (число, месяц и год) начала и завершения строительства объекта (выполнения строительных работ)

По согласованию сторон могут быть предусмотрены также сроки начала и завершения отдельных видов (этапов) строительных работ (промежуточные сроки).

Сроки выполнения строительных работ, устанавливаемые в договоре, согласно п.17 Правил не должны превышать продолжительности строительства, определенной проектной документацией и условиями подрядных торгов.

 

Справочно

Продолжительность строительства предприятий, зданий и сооружений охватывает период от даты начала выполнения внутриплощадочных подготовительных работ, состав которых установлен проектом организации строительства и с учетом конкретных условий строительства объекта, до даты ввода объекта в эксплуатацию.

Продолжительность строительства объектов определяется исходя из норм продолжительности строительства зданий и сооружений, установленных в соответствующих технических нормативных правовых актах с учетом условий строительства.

Подробнее о нормах продолжительности строительства различных объектов (кроме жилых домов) см. здесь.

Договорная (контрактная) цена или способ ее определения

Договорная (контрактная) цена - это цена, определяемая по результатам проведения подрядных торгов или переговоров на основании цены предложения подрядчика - победителя торгов или претендента, участвующего в переговорах, а если подрядные торги и переговоры не проводились - по соглашению сторон (абзац 4 п.3 Правил).

На основании сметной документации заказчиком, застройщиком в порядке, установленном законодательством, определяется подрядчик, цена предложения которого является неизменной договорной (контрактной) ценой на строительство объекта (выполнение строительных, специальных, монтажных работ) (часть третья подп.1.1 п.1 Указа Президента Республики Беларусь от 11.08.2011 № 361 «О совершенствовании порядка определения стоимости строительства объектов и внесении изменений в некоторые указы Президента Республики Беларусь»).

 

Справочно

Действие подп.1.1 п.1 названного выше Указа распространяется на объекты, архитектурно-планировочное задание на проектирование которых получено после 1 января 2012 г.

 

Порядок формирования неизменной договорной (контрактной) цены на строительство объектов установлен Положением о порядке формирования неизменной договорной (контрактной) цены на строительство объектов, утвержденным постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 18.11.2011 № 1553 (далее - Положение № 1553).

 

Справочно

С 1 января 2015 г. Положение № 1553 является обязательным для применения всеми организациями независимо от формы собственности, ведомственной подчиненности, источников финансирования строительства объекта и иных факторов.

 

Договорная (контрактная) цена, определенная в соответствии с Положением № 1553, является твердой на весь период строительства. В этой связи согласно части первой п.6 ст.663 ГК подрядчик не вправе требовать увеличения твердой цены до окончания исполнения договора.

В п.10 Положения № 1553 установлены условия, при которых возможна корректировка неизменной цены.

Порядок и сроки представления проектной документации, ее содержание и состав, количество представляемых экземпляров

Безусловно, когда речь идет о договоре строительного субподряда, то обязанность по представлению проектно-сметной документации возлагается на генерального подрядчика.

При этом договором субподряда должно быть предусмотрено следующее:

• порядок представления генеральным подрядчиком субподрядчику проектной документации, например, передача данной документации субподрядчику по двустороннему акту;

• срок представления документации.

Строительные работы должны быть выполнены в строгом соответствии с проектной документацией, не допускается выполнение работ в ее отсутствие в случаях, когда необходимость подготовки такой документации предусмотрена законодательством. В этой связи от должного исполнения генеральным подрядчиком обязательства по передаче проектно-сметной документации субподрядчику зависит надлежащее исполнение последним своих обязательств по выполнению строительно-монтажных работ. Исходя из сказанного, срок представления документации должен быть определен таким образом, чтобы субподрядчик мог надлежащим образом исполнить принятые на себя обязательства. При заключении договора субподряда рекомендуется устанавливать данный срок максимально приближенным к моменту заключения договора.

• содержание и состав проектной документации.

Основные требования к составу и содержанию проектной документации в строительстве определяются ТКП 45-1.02-295-2014 (02250) «Строительство. Проектная документация. Состав и содержание» (утвержден приказом Министерства архитектуры и строительства Республики Беларусь от 27.03.2014 № 85) (http://tnpa.by/#!/DocumentCard/315341/434817).

Исходя из состава и содержания проектной документации договором строительного субподряда определяется состав и содержание проектной документации, подлежащей передаче генеральным подрядчиком субподрядчику;

• количество представляемых экземпляров.

Подрядчик обязан передать заказчику согласованную в соответствии с законодательством проектную документацию в количестве экземпляров, которые предусмотрены договором, но не менее пяти экземпляров, в том числе при наличии технической возможности - один экземпляр в электронном виде (по желанию заказчика) в формате, не позволяющем редактировать и вносить изменения в проектную документацию (подп.26.10 п.26 Правил заключения и исполнения договоров подряда на выполнение проектных и изыскательских работ и (или) ведение авторского надзора за строительством, утвержденных постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 01.04.2014 № 297).

Таким образом, заказчику проектных работ проектная документация передается в количестве не менее пяти экземпляров, исходя из чего в договоре строительного подряда, заключаемом с заказчиком, и договоре строительного субподряда определяется количество подлежащих передаче экземпляров подрядчику и субподрядчику соответственно.

 

Обратите внимание!

Договором строительного субподряда может быть предусмотрена обязанность генерального подрядчика передать субподрядчику один экземпляр проектной документации в электронном виде.

Порядок расчетов за выполненные строительные работы

В договоре строительного субподряда указывается основание для расчетов за выполненные строительные работы.

Основанием для расчетов за выполненные строительные работы является подписанная уполномоченными представителями заказчика и подрядчика справка о стоимости выполненных работ и затратах, составленная на основании акта сдачи-приемки выполненных строительных и иных специальных монтажных работ по формам, утверждаемым Министерством архитектуры и строительства Республики Беларусь (п.55 Правил).

Формы актов сдачи-приемки выполненных строительных и иных специальных монтажных работ (формы С-2, С-2а, С-2б, С-2в) установлены постановлением Министерства архитектуры и строительства Республики Беларусь от 29.04.2011 № 13.

 

От редакции «Бизнес-Инфо»

С 9 мая 2018 г. следует руководствоваться формами С-2, С-2а, С-2б и С-2в с изменениями, внесенными постановлением Министерства архитектуры и строительства Республики Беларусь от 18.04.2018 № 21.  

 

Справка о стоимости выполненных работ и затратах формы С-3 и справка о стоимости выполненных работ формы С-3а утверждены постановлением Министерства архитектуры и строительства Республики Беларусь от 17.10.2011 № 48.

 

Справочно

О порядке применения различных форм расчетных документов в строительстве см. пособие «Изменения и дополнения в формы актов сдачи-приемки выполненных строительных и иных специальных монтажных работ и порядок их применения с 1 февраля 2015 года».

 

В договоре строительного субподряда указывается срок оплаты выполненных субподрядчиком работ.

Достаточно распространенной практикой при заключении договоров строительного субподряда является указание в нем условия об оплате выполненных субподрядчиком работ после поступления денежных средств генеральному подрядчику за выполненные работы от заказчика.

По данному поводу в п.19 постановления Пленума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 19.09.2012 № 6 «О некоторых вопросах рассмотрения дел, возникающих из договоров строительного подряда» (далее - постановление № 6) указано, что оплата генеральным подрядчиком выполненных субподрядчиком работ должна производиться независимо от оплаты работ заказчиком генеральному подрядчику, в том числе если договор субподряда содержит условие об оплате выполненных работ после наступления определенного события (после оплаты работ заказчиком, выделения денежных средств для оплаты и т. п.), поскольку договор субподряда, как правило, заключается между генеральным подрядчиком и субподрядчиком и заказчик по строительству не является стороной указанного договора.

Если договор субподряда содержит условие об оплате выполненных работ после наступления определенного события, срок для оплаты необходимо исчислять в соответствии с п.2 ст.295 ГК, если иное не установлено договором.

Таким образом, в договоре строительного субподряда целесообразно указывать срок оплаты за выполненные субподрядчиком работы в зависимости от даты подписания справки о стоимости выполненных работ и затратах.

В соответствии с п.63 Правил договором субподряда может быть предусмотрено проведение расчетов с субподрядчиками как генеральным подрядчиком, так и непосредственно заказчиком одновременно с расчетами между заказчиком и генеральным подрядчиком. При этом условие об оплате заказчиком непосредственно субподрядчику должно быть также предусмотрено в договоре строительного подряда, заключаемом заказчиком и подрядчиком.

В договоре строительного субподряда может предусматриваться выплата текущих авансов субподрядчику на выполнение строительных работ, планируемых в периоде, принятом за расчетный, а также целевых авансов на приобретение материальных ресурсов.

Конкретные размеры авансов (процент авансирования), сроки и порядок их перечисления, необходимость обеспечения возврата не использованного субподрядчиком или использованного им не по назначению целевого аванса в виде банковской гарантии на сумму не менее суммы целевого аванса определяются в договоре строительного субподряда с учетом характера объекта, условий строительства и других факторов.

В случае если в договоре строительного субподряда не предусмотрена выплата авансов, субподрядчик не вправе требовать от генерального подрядчика авансирования подлежащих выполнению работ и обязан выполнить строительные работы, оплата за которые производится после фактического их выполнения и сдачи генеральному подрядчику.

Источники и объемы финансирования по каждому из них, в том числе с выделением суммы обязательств на текущий финансовый год

Источники финансирования в договоре строительного субподряда указываются исходя из того, как определены данные источники в договоре строительного подряда. Это могут быть средства бюджета, собственные, привлеченные, кредитные средства.

При этом при заключении договора строительного субподряда стороны могут определить необходимость внесения в договор изменений при изменении объемов финансирования по каждому из источников (абзац 3 части третьей п.7 постановления № 6).

Ответственность сторон за неисполнение или ненадлежащее исполнение договорных обязательств

В договоре строительного субподряда указывается ответственность генерального подрядчика и субподрядчика.

При этом ответственность сторон в договоре строительного субподряда может предусматриваться как установленная законодательством, так и дополнительно согласованная сторонами.

Так, в соответствии с законодательством за неисполнение, ненадлежащие исполнение сторонами обязательств, предусмотренных договором, стороны уплачивают неустойку (пеню) (пп.84, 85 Правил).

При этом по соглашению сторон установленные пп.84, 85 Правил размеры ответственности могут быть увеличены (п.87 Правил). Сторонам не предоставлено право на уменьшение размера законной неустойки, установленной Правилами (п.87 Правил).

Стороны вправе установить в договоре за неисполнение или ненадлежащее исполнение своих обязательств иные, не предусмотренные Правилами виды и размеры ответственности, не противоречащие законодательству.

Так, стороны могут предусмотреть в договоре помимо пени, предусмотренной Правилами за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств, пеню, уплачиваемую субподрядчиком генеральному подрядчику за несвоевременное предоставление исполнительной документации.

Обязанности сторон при исполнении договора

При включении в договор строительного субподряда обязанностей генерального подрядчика и субподрядчика они могут определяться сторонами по аналогии с обязанностями, установленными:

• для заказчика - в п.24 Правил;

• для подрядчика - в п.26 Правил.

Помимо обязанностей сторон договора, установленных Правилами, в договоре строительного субподряда могут быть предусмотрены и иные обязанности, например, обязанность генерального подрядчика обеспечить сохранность имущества субподрядчика, обязанность субподрядчика разработать проект производства работ, технологические карты на выполняемые им работы и предъявить их генеральному подрядчику до начала производства работ.

Форма обеспечения исполнения подрядчиком обязательств по устранению результата строительных, специальных, монтажных работ ненадлежащего качества, выявленного в период гарантийного срока эксплуатации объекта строительства жилищного, социально-культурного, коммунально-бытового назначения, в соответствии с законодательством

Подрядчик обязан предоставить заказчику, застройщику обеспечение исполнения своих обязательств по устранению результата строительных, специальных, монтажных работ ненадлежащего качества, выявленного в период гарантийного срока эксплуатации объекта строительства жилищного, социально-культурного, коммунально-бытового назначения, в одной из следующих форм:

• зарезервировать на специальном счете на период действия гарантийного срока эксплуатации объекта средства в размере 1,5 % стоимости выполненных на объекте строительных, специальных, монтажных работ.

 

От редакции «Бизнес-Инфо»

С 19 августа 2018 г. согласно абзацу 2 части первой подп.1.14 п.1 Указа № 26 средства резервируются на специальном счете сроком на 2 года в размере 1,5 % стоимости выполненных на объекте строительных, специальных, монтажных работ. Исчисление срока резервирования средств начинается с первого дня гарантийного срока эксплуатации объекта (в редакции Указа Президента Республики Беларусь от 16.08.2018 № 322);

 

• представить банковскую гарантию;

• заключить договор страхования ответственности по договору за неисполнение либо ненадлежащее исполнение таких обязательств на период действия гарантийного срока эксплуатации объекта (часть первая подп.1.14 п.1 Указа Президента Республики Беларусь от 14.01.2014 № 26 «О мерах по совершенствованию строительной деятельности»).

Одна из вышеназванных форм обеспечения исполнения должна быть предусмотрена договором строительного субподряда.

 

Справочно

Пример договора субподряда, заключаемого по результатам переговоров, см. здесь.

 

21.12.2015

 

Оксана Паферова, адвокат