Материал помещен в архив. Актуальный материал по теме см. здесь

ДОГОВОРНЫЕ ОТНОШЕНИЯ В ОПТОВОЙ ТОРГОВЛЕ

Оптовая торговля - вид торговли, связанный с приобретением и продажей товаров для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием, если иное не установлено законодательными актами Республики Беларусь (п.16 ст.1 Закона Республики Беларусь от 08.01.2014 № 128-З «О государственном регулировании торговли и общественного питания в Республике Беларусь»; далее - Закон № 128-З).

От редакции «Бизнес-Инфо» С 8 июля 2021 г. оптовая торговля - вид торговли, связанный с приобретением и продажей товаров для использования в предпринимательской деятельности или иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием, если иное не предусмотрено законодательными актами (подп.1.14 п.1 ст.1 Закона № 128-З в редакции Закона от 04.01.2021 № 81-З). Комментарии см. здесь.

Фактически оптовая торговля представляет собой реализацию товара субъектам хозяйствования, а не физическим лицам, являющимся потребителями согласно абзацу 14 ст.1 Закона Республики Беларусь от 09.01.2002 № 90-З «О защите прав потребителей».

В предлагаемом материале рассмотрены особенности оформления договорных правоотношений по оптовой реализации товара, в том числе особенности при заключении договора поставки.

Виды договоров, используемых в оптовой торговле

При осуществлении оптовой торговли товарами наиболее часто используемой договорной моделью является договор поставки.

Также могут заключаться следующие договоры.

Особенности договора поставки при осуществлении оптовой торговли изложены ниже.

Понятие договора поставки

По договору поставки поставщик-продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые или закупаемые им товары покупателю для использования их в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием (ст.476 ГК).

Товаром по договору поставки могут быть любые вещи, за исключением:

• единых имущественных комплексов;

• зданий, сооружений, иного недвижимого имущества;

• ценных бумаг;

• валюты;

• энергетических и других ресурсов, снабжение которыми осуществляется через присоединенную сеть (п.6 Положения о поставках товаров в Республике Беларусь, утвержденного постановлением Кабинета Министров Республики Беларусь от 08.07.1996 № 444 (далее - Положение о поставках, постановление № 444));

• вещей, изъятых из оборота (пп.1, 2 ст.129 ГК).

Договор поставки может быть заключен как в отношении уже имеющегося у поставщика товара, так и в отношении товара, который будет создан или приобретен продавцом в будущем, если иное не установлено законодательством или не вытекает из характера товара (п.2 ст.425 ГК).

Таким образом, поставляемый товар может и производиться, и закупаться поставщиком.

Обратите внимание! В том случае, если товар изготавливается поставщиком, следует различать договор поставки товара и договор подряда, поскольку от этого зависит правовое регулирование отношений между сторонами. Между договором поставки и договором подряда имеются следующие различия: 1) предметом договора подряда является изготовление индивидуально-определенного изделия, тогда как предметом поставки, как правило, выступает имущество, характеризуемое родовыми признаками, изготавливаемое по типовым образцам, являющееся серийным; 2) условия договора подряда направлены прежде всего на определение взаимоотношений сторон в процессе выполнения работ по изготовлению вещи, а при поставке главное содержание договора составляет передача предмета договора другой стороне - покупателю; 3) в случае если заключен договор подряда, лицо, получающее вещь, участвует в определении ее параметров.

Справочно Материалы по теме см. подборку «Виды хозяйственных договоров».

Правовое регулирование заключения, исполнения и прекращения договора поставки

Порядок заключения, исполнения и прекращения договора поставки детально регламентирован многими НПА, среди которых:

Существенные условия договора поставки

Согласно п.3 ст.391 ГК в силу принципа свободы договора его условия определяются по усмотрению сторон в порядке и пределах, предусмотренных законодательством (ст.392 ГК).

Договор считается заключенным, если сторонами в соответствующей форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям данной разновидности договора (п.1 ст.402 ГК).

Существенные условия договора поставки классифицируются на два вида:

1) общие, применимые для договоров поставки любых видов товаров;

2) специальные, применимые для:

- договора поставки с рассрочкой платежа;

- внешнеторгового договора поставки;

- договоров поставки отдельных видов товаров.

Общие существенные условия договора поставки

Единственным существенным условием, применимым для договоров поставки любых товаров, является условие о товаре.

Условие о товаре считается согласованным, если в договоре поставки указаны:

1) наименование товара или порядок его определения.

При определении наименования товара целесообразно руководствоваться:

• нормативными правовыми актами, в том числе:

общегосударственным классификатором Республики Беларусь ОКРБ 007-2012 «Классификатор продукции по видам экономической деятельности», утвержденным постановлением Государственного комитета по стандартизации Республики Беларусь от 28.12.2012 № 83;

• техническими нормативными правовыми актами, содержащими описание определенного вида продукции, ее характеристики и обязательные требования;

• внутренними документами поставщика, относящимися к товару, в том числе:

сертификатом качества;

техническими условиями;

сертификатом продукции собственного производства;

паспортом изделия и пр.

Справочно В целях избежания возможных споров в связи с недостаточным согласованием условия о наименовании товара целесообразно также указывать дополнительные признаки и характеристики товара, если это возможно в силу его видовой специфики;

2) количество товара или порядок его определения (п.3 ст.425 ГК).

Количество товара может быть определено одним из следующих способов:

• в соответствующих единицах измерения.

В случае невозможности определения точного количества товара можно установить в договоре предельные значения допустимого отклонения (n +/- ___ %) от количества подлежащего поставке товара.

Справочно Допустимые к применению единицы измерения установлены техническим регламентом Республики Беларусь «Единицы измерений, допущенные к применению на территории Республики Беларусь» (ТР 2007/003/BY), утвержденным постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 16.05.2007 № 611.   От редакции «Бизнес-Инфо» С 27 ноября 2020 г. следует руководствоваться Положением о допуске единиц величин к применению в Республике Беларусь, утвержденным постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 24.11.2020 № 673;

• в денежном выражении (п.1 ст.435 ГК, п.9 Положения о поставках).

Для этого в договоре необходимо одновременно указать:

• цену единицы товара;

• общую стоимость товара.

В том случае, если по договору поставке подлежат несколько наименований товара, следует указать данные сведения в отношении товара каждого наименования.

Условие о товаре может быть согласовано в договоре двумя способами:

а) путем его указания по тексту договора.

Пример «1.1. Поставщик обязуется поставить товар, указанный в п.1.2 Договора, а Покупатель - принять и оплатить товар в порядке и на условиях, установленных Договором. 1.2. Товар, подлежащий поставке:   № п/п Наименование товара Количество, ед. Цена за единицу товара, бел. руб. Ставка НДС, % Сумма НДС, бел. руб. Цена за ед. товара с НДС, бел. руб. Стоимость товара, бел. руб. 1 2 3 4 5 6 7 8 1               2               Итого             »;

б) путем установления в договоре отсылочного условия о том, что наименование, количество и цена товара определяются в сопутствующих договору документах, составляющих его неотъемлемую часть: приложениях, спецификациях, товарно-транспортных (товарных) накладных и пр.

Пример «1.1. Поставщик обязуется в обусловленные сроки осуществить поставку товара в количестве, ассортименте и по цене согласно спецификациям, составляющим неотъемлемую часть Договора, а Покупатель - принять и оплатить товар».

Данный способ целесообразно использовать в случаях, если заключается долгосрочный договор поставки товара отдельными партиями или если в момент заключения договора затруднительно заранее определить точные наименования и количество товара, который будет поставляться по данному договору.

Специальные существенные условия для отдельных видов договора поставки

К ним относятся:

1) договор поставки с рассрочкой платежа.

Специальным существенным условием договора поставки с рассрочкой платежа является условие о цене.

Так, в договоре, предусматривающем продажу товара в кредит с условием о рассрочке платежа, помимо иных существенных условий должны быть определены:

• цена товара;

• порядок, сроки и размеры платежей (часть вторая п.1 ст.459 ГК);

2) внешнеторговый договор поставки.

Специальные существенные условия:

• стоимость товаров (ориентировочная стоимость в случае невозможности установить действительную стоимость товаров в силу специфики товарной номенклатуры);

• условия расчета, под которыми понимается обязательство осуществления одной стороной расчета до исполнения либо по факту исполнения обязательства другой стороной (подп.1.16.4 п.1 Указа № 178).

От редакции «Бизнес-Инфо» С 9 июля 2021 г. подп.1.3, 1.4 и 1.8 п.1 Указа № 178 исключены Указом от 08.07.2021 № 265. Комментарий см. здесь.

При этом при определении условий расчета должны учитываться обязательные ограничения:

• по срокам оплаты товара - не должны быть превышены предельные сроки завершения внешнеторговых операций (абзац 2 подп.1.4 п.1 Указа № 178, п.1 постановления Совета Министров Республики Беларусь и Национального банка Республики Беларусь от 05.11.2011 № 1483/22 «Об установлении сроков завершения внешнеторговых операций по отдельным видам внешнеторговых договоров и условиях продления сроков завершения внешнеторговых операций»);

• по платежным реквизитам - поступление денежных средств по внешнеторговым договорам, предусматривающим экспорт, осуществляется только на счета экспортеров, за исключением применительно к рассматриваемому вопросу денежных средств в виде предоставленной нерезиденту финансовой скидки, предусмотренной внешнеторговым договором (подп.1.8 п.1 Указа № 178, подп.1.4 п.1 постановления Правления Национального банка Республики Беларусь от 09.07.2009 № 101 «О проведении внешнеторговых операций», далее - постановление № 101).

Справочно Договор поставки является внешнеторговым в случае его заключения между резидентом и нерезидентом (абзац 2 подп.1.1 п.1 Указа № 178), вне зависимости от факта территориального пересечения товаром границы Республики Беларусь;

3) договоры поставки отдельных видов товаров.

Законодательством предусмотрен ряд условий, являющихся существенными в зависимости от вида поставляемого по договору товара (имущества), в том числе:

• условие о товарном номере в виде штрихового идентификационного кода на товары (продукцию) - для договора поставки с участием юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, осуществляющих торговлю на территории Республики Беларусь и использующих для ведения товарного учета автоматическую идентификацию товаров (продукции) (п.2 постановления Совета Министров Республики Беларусь от 04.08.2005 № 862 «О некоторых вопросах по внедрению товарной нумерации и штрихового кодирования и внесении изменений и дополнений в постановление Совета Министров Республики Беларусь от 24 мая 2000 г. № 748»).

Справочно Список товаров, которые могут не маркироваться штриховыми идентификационными кодами, содержится в п.23 Положения о товарной нумерации и штриховом кодировании товаров (продукции) в Республике Беларусь, утвержденного постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 24.05.2000 № 748;

• указание на то, что имущество предназначено для передачи по договору финансовой аренды (лизинга) определенному лизингополучателю, - для договора поставки имущества, приобретаемого для последующей передачи в качестве предмета договора финансовой аренды (лизинга) (часть первая подп.1.8 п.1 Указа Президента Республики Беларусь от 25.02.2014 № 99 «О вопросах регулирования лизинговой деятельности»);

• специальные существенные условия, определенные подп.1.4 п.1, пп.2, 2¹ постановления № 1014, - для договоров поставки мясомолочной продукции и хлебопродуктов, поставщиками по которым являются сельскохозяйственные, заготовительные и перерабатывающие сельскохозяйственную продукцию организации, организации хлебопродуктов;

• цель - приобретение семян мака (для собственного производства, розничной торговли, оптовой торговли) (часть вторая п.4 Положения о порядке реализации юридическими лицами исключительного права государства на осуществление оптовой торговли семенами мака, утвержденного постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 31.01.2014 № 90);

• условие о предварительной оплате (авансе) сельскохозяйственной продукции в срок не позднее 60 дней с даты заключения договора в размере не менее 30 % ее стоимости - для договора поставки товаров (сельскохозяйственной продукции) для республиканских государственных нужд (подп.1.2 п.1 Указа Президента Республики Беларусь от 17.07.2014 № 350 «Об особенностях поставки сельскохозяйственной продукции для республиканских государственных нужд») и пр.

От редакции «Бизнес-Инфо» С 7 марта 2019 г. Указом Президента Республики Беларусь от 04.03.2019 № 97 подп.1.2 п.1 Указа № 350 дополнен предложением следующего содержания: «С согласия поставщика срок предварительной оплаты (аванса) может превышать 60 дней с даты заключения договора поставки для государственных нужд;».

Справочно Материалы по теме см. подборку «Виды хозяйственных договоров».

Порядок и сроки поставки

Посредством согласования порядка поставки товара стороны определяют, каким образом он будет передан покупателю.

Поставка может осуществляться одним из следующих способов:

а) путем доставки товара покупателю (указанному им лицу) непосредственно поставщиком в место нахождения покупателя либо сдачи товара перевозчику (далее - доставка);

б) путем предоставления товара в распоряжение покупателя в месте нахождения поставщика (далее - выборка) (ст.428, 480 ГК, п.8 постановления Пленума ВХС № 12).

Справочно Если в договоре не указан порядок поставки, поставщик обязан обеспечить доставку товара по месту нахождения покупателя за свой счет. Поставщик не вправе требовать от покупателя выбрать товар по месту своего нахождения (ст.480 ГК).

Рассмотрим каждый способ подробнее.

Поставщик осуществляет доставку товара. В договоре поставки следует установить:

1) место (адрес) доставки (склад покупателя, конкретный торговый объект и т. д.);

2) срок поставки (доставки) товара;

В том случае, если поставки осуществляются не разово, а партиями, конкретный срок поставки непосредственно в договоре указывать не обязательно - достаточно установить условие о последующем согласовании графика поставок (квартальный, месячный, декадный, недельный, посуточный, часовой и пр.), который будет приложением к договору и, соответственно, его неотъемлемой частью.

В случае, когда сторонами предусмотрена поставка товаров в течение срока действия договора поставки отдельными партиями и сроки поставки отдельных партий (периоды поставки) в нем не определены, товары должны поставляться равномерными партиями помесячно, если иное не вытекает из законодательства или существа обязательства (п.1 ст.478 ГК).

Рекомендация. Необходимо установить данное отсылочное условие, поскольку при отсутствии срока в договоре согласно п.56 Положения о поставках поставщик вправе осуществить поставку товара в трехмесячный срок с момента заключения договора.

Для договоров поставки продовольственных товаров срок годности (срок хранения) играет существенную роль, поэтому следует учитывать нормы п.2 ст.427 ГК, согласно которым договор купли-продажи признается заключенным с условием о его исполнении к строго определенному сроку, если из договора ясно вытекает, что при нарушении срока его исполнения покупатель утрачивает интерес к договору.

Продавец вправе исполнять такой договор до наступления или после истечения определенного в нем срока только с согласия покупателя;

3) вид транспорта и условия доставки товара (субъект, фактически осуществляющий доставку (поставщик собственными силами или перевозчик), выполняющий погрузку и разгрузку товара, и пр.);

4) распределение расходов по доставке товара;

5) момент исполнения обязанности поставщика передать товар покупателю (момент поставки).

Покупатель осуществляет выборку товара. В договоре поставки следует согласовать:

1) место выборки товара (конкретное место и адрес выборки, где будет находиться товар, готовый к передаче покупателю).

Если место выборки товара не согласовано, местом выборки является место нахождения поставщика (п.2 ст.480 ГК);

2) срок поставки товара (срок, к которому товар должен быть готов к передаче покупателю);

3) срок выборки товара (срок, в течение которого покупатель должен явиться в место выборки, принять товар и вывезти его).

Если срок выборки не согласован, покупатель должен выбрать товар в разумный срок после получения от поставщика уведомления о готовности товара (часть вторая п.2 ст.480 ГК).

4) порядок уведомления о готовности товара к выборке;

5) порядок осуществления выборки (кем и за чей счет осуществляется погрузка товара на транспорт покупателя, его установка и крепление для последующей перевозки).

Если в договоре поставки не указан порядок осуществления выборки товара, то покупатель обязан выполнить погрузочные работы самостоятельно и за свой счет, так как при выборке товар переходит в распоряжение покупателя в месте нахождения поставщика (товара) (подп.2) п.1 ст.428, п.2 ст.480 ГК, часть вторая п.8 постановления Пленума ВХС № 12);

6) момент поставки.

Справочно Условие о выборке товара покупателем считается согласованным, если в договоре прямо указано, что передача товара осуществляется в месте нахождения поставщика (п.2 ст.480 ГК).

Тара и упаковка

Если иное не предусмотрено договором купли-продажи и не вытекает из существа обязательства, продавец обязан передать покупателю товар в таре и (или) упаковке, за исключением товара, который по своему характеру не требует затаривания и (или) упаковки (п.1 ст.451 ГК, п.79 Положения о поставках).

Таким образом, товар, являющийся предметом договора поставки, может быть передан без тары и (или) упаковки в случае, если:

• освобождение поставщика от обязанности затаривания или упаковки товара прямо предусмотрено договором поставки;

• передача товара покупателю без тары и (или) упаковки вытекает из существа обязательства (например, товар был ранее передан покупателю по договору безвозмездного пользования);

• товар по своему характеру не требует ни затаривания, ни упаковки.

Справочно Упаковка - изделие, которое используется для размещения, защиты, транспортирования, загрузки и разгрузки, доставки и хранения сырья и готовой продукции (абзац 18 ст.2 технического регламента Таможенного союза «О безопасности упаковки» (ТР ТС 005/2011), принятого Решением Комиссии Таможенного союза от 16.08.2011 № 769, п.3.1.1 ГОСТ 17527-2014 (ISO 21067:2007) «Упаковка. Термины и определения», введенного в действие в качестве государственного стандарта Республики Беларусь постановлением Государственного комитета по стандартизации Республики Беларусь от 07.07.2015 № 34 (http://tnpa.by/#!/DocumentCard/317288/459851)). Тара - основной элемент упаковки, представляющий собой изделие для размещения продукции (п.3.2.24 ГОСТ 17527-2014).   От редакции «Бизнес-Инфо» С 1 ноября 2021 г. постановлением Госстандарта от 10.02.2021 № 7 введен в действие ГОСТ 17527-2020 «Упаковка. Термины и определения». С 1 июня 2023 г. ГОСТ 17527-2014 (ISO 21067:2007) «Упаковка. Термины и определения» отменен постановлением № 7.

В случае если товар подлежит затариванию, применяется п.2 ст.451 ГК: если договором не определены требования к таре и упаковке, то товар должен быть затарен и (или) упакован обычным для такого товара способом, а при отсутствии такового - способом, обеспечивающим сохранность товаров такого рода при обычных условиях хранения и транспортирования.

В ряде случаев обязательные требования к таре и (или) упаковке устанавливаются законодательством (п.80 Положения о поставках), например ТР ТС 005/2011, техническим регламентом Таможенного союза «О безопасности пищевой продукции» (ТР ТС 021/2011), утвержденным решением Комиссии Таможенного союза от 09.12.2011 № 880, техническим регламентом Таможенного союза «Технический регламент на соковую продукцию из фруктов и овощей» (ТР ТС 023/2011), утвержденным решением Комиссии Таможенного союза от 09.12.2011 № 882, и др.

Рекомендация. Во избежание возможных споров информацию о нормативно-технической документации, устанавливающей требования к таре и (или) упаковке для поставляемого товара, следует отразить в договоре.

В зависимости от длительности и направления перевозки, вида и специфики хранения товара, других условий поставки может возникнуть необходимость особых условий затаривания (упаковки) товара в целях обеспечения его сохранности (например, необходимость соблюдения определенного температурного режима, влажности и др.). В таком случае следует в тексте договора указать необходимые специальные требования к таре и (или) упаковке - стороны имеют право установить только повышенные требования к таре и (или) упаковке по сравнению с установленными законодательном (п.82 Положения о поставках).

При согласовании условия о таре и (или) упаковке в договоре поставки следует указать:

1) вид тары и (или) упаковки.

Для этого следует определить тип тары и (или) упаковки (ящики, барабаны, бочки, баллоны, канистры, банки, мешки и пр.) и материал ее изготовления (металлическая, полимерная, бумажная и картонная, стеклянная, деревянная, из комбинированных материалов, из текстильных материалов, керамическая и т. д.);

2) условие о стоимости тары и (или) упаковки: включена ли стоимость тары и (или) упаковки в стоимость товара или должна быть оплачена покупателем отдельно.

Возвратная (многооборотная) тара покупателем не оплачивается.

Справочно Многооборотная упаковка - упаковка, предназначенная для ее многократного применения (п.3.2.7 ГОСТ 17527-2014).

Рекомендация. Во избежание возможных споров в целях определения суммы убытков, причиненных поставщику в результате возможного повреждения возвратной (многооборотной) тары, утраты, невозврата, порядка их возмещения и привлечения покупателя к иной ответственности в договоре следует указать стоимость тары, в том числе посредством установления залоговой стоимости;

3) условие о праве собственности и порядке возврата тары и (или) упаковки.

По кратности использования тара и упаковка подразделяются на:

• многооборотную;

• однократного использования.

По общему правилу возврату покупателем подлежат многооборотная тара и средства пакетирования (часть первая ст.487 ГК). Однако стороны вправе предусмотреть в договоре поставки иное, например, что:

• многооборотная тара и средства пакетирования переходят в собственность покупателя и возврату не подлежат. В данном случае следует учесть нормы п.4 части первой ст.546 ГК о запрете дарения между коммерческими организациями и Указа Президента Республики Беларусь от 01.07.2005 № 300 «О предоставлении и использовании безвозмездной (спонсорской) помощи».

От редакции «Бизнес-Инфо» С 28 апреля 2021 г. не допускается дарение, за исключением обычных подарков, стоимость которых не превышает установленного законодательством пятикратного размера базовой величины в отношениях между коммерческими организациями, за исключением внесения в соответствии с законодательством о хозяйственных обществах участниками хозяйственного общества вкладов в имущество такого общества, не приводящих к увеличению уставного фонда хозяйственного общества и изменению размера долей (номинальной стоимости акций), принадлежащих его участникам, а также за исключением иных случаев, установленных законодательными актами (п.4 ч.1 ст.546 ГК в редакции Закона от 05.01.2021 № 95-З);

• прочая тара (упаковка) подлежит возврату поставщику (часть вторая ст.487 ГК).

При согласовании условия о порядке возврата тары и (или) упаковки в договоре поставки целесообразно определить:

• порядок возврата тары и (или) упаковки либо способы его определения (вид и количество тары, подлежащей возврату, ее состояние при возврате, способ доставки);

• срок, в течение которого тара и (или) упаковка должна быть возвращена, в том числе момент, в который обязательство покупателя признается исполненным;

• каким образом между сторонами договора поставки будут распределяться расходы на возврат тары и (или) упаковки (очистка, погрузка, перевозка, выгрузка);

• ответственность за нарушение порядка возврата тары и (или) упаковки.

Рекомендация. В том случае, если тара и (или) упаковка предоставляется покупателем, в договоре поставки следует установить порядок передачи такой тары и (или) упаковки поставщику, включая расходы по ее доставке и ответственность последнего за ее повреждение или утрату, а также обязанность поставщика передать товар в указанной таре;

4) специальные требования к таре и (или) упаковке.

В зависимости от длительности и направления перевозки, вида товара и других условий поставки может возникнуть необходимость особых условий затаривания товара в целях обеспечения его сохранности (например, соблюдение определенного температурного режима и др.). В таком случае целесообразно в тексте договора поставки указать необходимые специальные требования к таре (упаковке).

Обратите внимание! Отсутствие в договоре условий о таре (упаковке) не освобождает поставщика от обязанности затарить и упаковать товар, требующий затаривания и (или) упаковки.

Цена товара

Цена товара представляет собой денежное выражение стоимости единицы товара либо стоимости всего подлежащего поставке по договору товара.

По общему правилу условие о цене является не существенным условием договора поставки, а определимым. В том случае, если условие о цене не согласовано, применяется п.3 ст.394 ГК, согласно которому исполнение договора должно быть оплачено по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары (п.1 ст.455 ГК).

Исключение: условие о цене является существенным для:

• договора поставки, которым предусмотрена рассрочка платежа (часть вторая п.1 ст.459 ГК);

• внешнеторгового договора (подп.1.16.4 п.1 Указа № 178).

При согласовании условия о цене товара следует регламентировать размер или порядок определения цены товара.

Цена товара может быть установлена в договоре следующими способами:

1) путем указания конкретной денежной суммы, подлежащей уплате;

При использовании данного способа устанавливается конкретная цена за единицу или за весь товар. При этом в целях облегчения бухгалтерского учета и оформления товарно-транспортных (товарных) накладных целесообразно установить и то и другое.

Если по условиям договора цена установлена исходя из веса товара, она определяется по весу нетто (вес товара без веса тары и упаковки). Цена товара определяется по весу нетто, если иное не предусмотрено договором поставки (п.2 ст.455 ГК, п.77 Положения о поставках). В то же время стороны вправе предусмотреть в договоре определение цены товара по весу брутто.

Обратите внимание! При определении размера цены товара следует указать, включается ли НДС в цену товара, в том числе ставку (включая 0 %) и размер НДС или основание освобождения от уплаты НДС;

2) путем установления порядка определения цены договора (часть третья п.4, п.76 Положения о поставках). Такой порядок может быть установлен как по тексту договора, так и путем отсылки к отдельному документу, подписываемому сторонами (спецификации, протоколу согласования цен и др.).

При этом в договоре поставки может быть определено, что цена не является фиксированной в определенной сумме, а подлежит изменению в зависимости от показателей, обусловливающих цену товара (себестоимость, затраты и т. п.). Если в данном случае не определен способ пересмотра цены, то цена определяется исходя из соотношения этих показателей на момент заключения договора и на момент передачи товара. При просрочке продавцом исполнения обязанности передать товар цена определяется исходя из соотношения этих показателей на момент заключения договора и на момент передачи товара, предусмотренный договором, а если он договором не предусмотрен - на момент, определенный в соответствии со ст.295 ГК (п.3 ст.455 ГК).

Валюта цены товара

Возможная валюта цены товара зависит от того, является ли договор поставки внешнеторговым.

Если договор поставки не внешнеторговый, то возможны два способа определения валюты цены договора:

1) по общему правилу денежные обязательства, в том числе цена товара по договору поставки, должны быть выражены только в белорусских рублях (часть первая п.1 ст.298 ГК);

2) на основании части второй п.1 ст.298 ГК возможно заключение псевдо-, или квазивалютного, договора поставки.

В данном случае цена товара (валюта договора) устанавливается в иностранной валюте или в условных денежных единицах («специальных правах заимствования» и др.). Одновременно в договоре указывается, что цена товара подлежит оплате в белорусских рублях в сумме, эквивалентной определенной сумме в иностранной валюте или в условных денежных единицах («специальных правах заимствования» и др.).

Если договор содержит такие условия, то подлежащая оплате в белорусских рублях сумма рассчитывается исходя из официального (установленного Национальным банком Республики Беларусь (далее - Нацбанк)) курса соответствующей валюты или условных денежных единиц, установленного на день платежа (фактического перечисления денежных средств). Соответственно, валютой платежа является белорусский рубль.

При этом в силу диспозитивного характера нормы части второй п.1 ст.298 ГК иной курс или дата его определения могут быть установлены законодательством или по соглашению сторон в договоре поставки.

Справочно На эту тему см.: • «Использование валютных оговорок при заключении договоров»; • «Защита от инфляционных потерь в договорной работе и суде».

В том случае, если договор поставки является внешнеторговым, при установлении валюты цены товара следует определить валюту договора (валюту долга) и валюту расчетов (валюту платежа).

Справочно Валюта договора (долга) - денежные единицы, в которых определена цена товаров (охраняемой информации, исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности, работ, услуг), так как исчисляется сумма обязательства, его ценностное значение. Валюта расчетов (платежа) - денежные единицы, в которых фактически производятся расчеты по договору, то есть осуществляется фактическое исполнение денежного обязательства.

Стороны могут установить во внешнеторговом договоре как одинаковые, так и разные валюты договора и расчетов, в том числе альтернативные или факультативные, однако при этом должны быть соблюдены требования валютного законодательства Республики Беларусь.

Справочно При установлении во внешнеторговом договоре альтернативной или факультативной валюты расчетов в целях минимизации валютных рисков в связи с курсовыми колебаниями следует учитывать, что, если в договоре прямо не установлено иное, валюту, в которой будет произведен расчет,  выбирает плательщик, то есть должник (ст.301 ГК). Таким образом, следует указать в договоре: • какая сторона, в том числе при каких условиях, осуществляет выбор валюты расчетов; • при каких условиях расчет производится в определенной валюте из указанных в договоре; • какой курс пересчета используется.

При этом возможность использования белорусского рубля в качестве альтернативной или факультативной валюты расчетов имеет правовое значение для возможности совершения платежа по договору за нерезидента резидентом, например по договору перевода долга (подп.1.2.2 п.1 постановления № 101).

В качестве валюты платежа и валюты расчетов во внешнеторговых договорах могут использоваться:

1) иностранная валюта, официальный курс белорусского рубля к которой установлен Нацбанком, если иное не предусмотрено международными договорами Республики Беларусь (п.24 Правил проведения валютных операций, утвержденных постановлением Правления Национального банка Республики Беларусь от 30.04.2004 № 72; далее - Правила проведения валютных операций).

От редакции «Бизнес-Инфо» С 9 июля 2021 г. действует постановление Правления Нацбанка от 31.05.2021 № 147 «О проведении валютных операций». Комментарий см. здесь. С 9 июля 2021 г. действует постановление Правления Нацбанка от 22.06.2021 № 176 «Об установлении официальных курсов белорусского рубля по отношению к иностранным валютам».

Справочно Перечни иностранных валют, по отношению к которым Нацбанком установлен официальный курс белорусского рубля, содержатся в постановлении Правления Национального банка Республики Беларусь от 20.08.2001 № 208.

При этом определение в договоре с резидентом государства, с которым заключен международный договор (как правило, соглашение Нацбанка Республики Беларусь с центральным (национальным) банком соответствующего государства об организации расчетов), в качестве валюты обязательства иностранной валюты, не поименованной в соответствующем международном договоре, с указанием, что расчеты будут осуществляться в евро или иной свободно конвертируемой валюте, как и получение платежа в иностранной валюте, не указанной в международном договоре, от такого субъекта запрещено, поскольку нарушает предписания п.24 Правил проведения валютных операций, использующего конструкцию «выражено и исполнено».

Справочно Разъяснения о выборе иностранной валюты международных расчетов приведены в письме Национального банка Республики Беларусь от 25.06.2015 № 31-15/495 «О выборе валюты в расчетах с нерезидентами»;

2) белорусский рубль: в качестве валюты долга - при проведении всех валютных операций, в качестве валюты расчетов - в безналичном порядке при проведении всех валютных операций, в наличной форме - в соответствии с законодательством Республики Беларусь (п.23 Правил проведения валютных операций).

Справочно Порядок проведения валютных операций с использованием наличных белорусских рублей установлен Инструкцией, утвержденной постановлением Правления Национального банка Республики Беларусь от 17.01.2007 № 1. Порядок расчетов наличными денежными средствами в белорусских рублях на территории Республики Беларусь определен Инструкцией, утвержденной постановлением Правления Национального банка Республики Беларусь от 29.03.2011 № 107 (далее - Инструкция № 107).   От редакции «Бизнес-Инфо» С 1 июня 2019 г. постановление № 107 утратило силу постановлением Правления Национального банка Республики Беларусь от 19.03.2019 № 119. С 1 июня 2019 г. действует Инструкция о порядках ведения кассовых операций и расчетов наличными денежными средствами, утвержденная постановлением Правления Национального банка Республики Беларусь от 19.03.2019 № 117.

Однако фактически белорусский рубль при проведении валютных операций с нерезидентами может быть использован в качестве валюты расчетов том случае, если расчеты осуществляются со счета (на счет) нерезидента, открытого в белорусских рублях в банке, то есть очень редко.

При этом подп.1.3 п.1 Указа № 178 и подп.1.2 п.1 постановления № 101 для экспортных внешнеторговых договоров, определяемых таковыми согласно Указу № 178, установлено дополнительное правило использования в качестве валюты расчетов белорусских рублей.

Рекомендация. При установлении во внешнеторговом договоре разных валют долга и расчетов следует определить условия их пересчета и указать в таком договоре:

1) дату пересчета (на день подписания договора, на день платежа, вечер предыдущего рабочего (банковского) дня или день, предшествующий дню платежа);

2) курс пересчета (покупки, продажи, средний и пр.).

Размер цены товара

По общему правилу в Республике Беларусь на товары применяются свободные цены (ст.6 Закона Республики Беларусь от 10.05.1999 № 255-З «О ценообразовании»; далее - Закон о ценообразовании) - размер цены товара устанавливается по договоренности сторон договора поставки.

Если поставляемый по договору товар относится к товарам, на которые устанавливается регулируемая цена, цена такого товара должна определяться с учетом установленных ограничений.

Регулируемые цены применяются на:

• товары, произведенные (реализуемые) в условиях естественных монополий;

• отдельные товары (работы, услуги), конкретный перечень которых устанавливается Президентом Республики Беларусь (Указ Президента Республики Беларусь от 25.02.2011 № 72 «О некоторых вопросах регулирования цен (тарифов) в Республике Беларусь»; далее - Указ № 72) или по его поручению Советом Министров Республики Беларусь (постановление Совета Министров Республики Беларусь от 17.01.2014 № 35 «Об утверждении перечней социально значимых товаров (услуг), цены (тарифы) на которые регулируются государственными органами, и признании утратившими силу некоторых постановлений Совета Министров Республики Беларусь») (ст.7 Закона о ценообразовании).

Справочно По общему правилу субъекты хозяйствования не обязаны составлять какие-либо расчеты или экономические обоснования применяемых цен на товары. Исключение: экономические расчеты, подтверждающие уровень отпускных цен, на товары, включенные в перечень товаров (работ, услуг), цены (тарифы) на которые регулируются Советом Министров Республики Беларусь, государственными органами (организациями), установленный приложением 1 к Указу № 72 (подп.2.11 п.2 Указа № 72);

• дополнительные услуги, включаемые в цену товара.

Во избежание возможных споров целесообразно указать в договоре, какие услуги или работы, связанные с поставкой товара, входят в цену товара, а какие оплачиваются дополнительно, в том числе стоимость:

- тары и (или) упаковки;

- доставки товара покупателю, специальной подготовки транспортных средств для перевозки (при необходимости), погрузочно-разгрузочных работ;

- монтажа товара;

- послепродажной подготовки и пр.

В том случае, если в договоре не указаны дополнительные услуги, входящие в цену товара, поставщик не несет обязанности по их оказанию и при необходимости дополнительные услуги оказываются иждивением покупателя.

Изменение цены товара

Правила изменения цены товара идентичны общим правилам изменения договора (ст.420 ГК).

При этом фактически изменить цену товара возможно:

1) по соглашению сторон (п.1 ст.420 ГК) (возможность изменения условия о цене по данному основанию не зависит от его указания по тексту договора);

2) по решению суда только по двум основаниям:

- в случае существенного нарушения договора другой стороной (п.1 части первой, часть вторая п.2 ст.420 ГК);

- в случае существенного изменения обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора (если иное не предусмотрено договором или не вытекает из существа обязательства) (ст.421 ГК).

Все иные основания изменения цены товара (как по решению суда, так и в одностороннем внесудебном порядке) должны быть предусмотрены договором поставки.

Оплата товара

При согласовании условий договора поставки об оплате товара следует определить:

1) порядок расчетов, включающий следующую группу условий:

- срок оплаты товара;

- момент, в который обязанность по оплате считается исполненной;

2) форму расчетов;

3) платежные реквизиты.

Если соглашением сторон порядок и форма расчетов не определены, то расчеты осуществляются платежными поручениями (п.1 ст.486 ГК). При этом просрочка покупателя наступает по истечении установленного срока для осуществления банковского перевода, который исчисляется со дня, следующего за днем получения товаров (часть первая п.13 постановления Пленума ВХС № 12, ст.236 Банковского кодекса Республики Беларусь; далее - БК).

Порядок расчетов

Срок оплаты товара

Условие о сроке оплаты товара может быть установлено в договоре поставки следующими способами:

• путем указания конкретного срока оплаты;

• путем указания порядка определения срока оплаты:

- по тексту договора;

- либо путем отсылки к отдельному документу, подписываемому сторонами (например, оплата в срок, указанный в счете-фактуре, спецификации, приложении и пр.).

При этом, если в договоре установлен порядок определения срока оплаты и поставщик-продавец не совершил необходимых действий по определению этого срока (например, не направил покупателю счет-фактуру), подлежат применению правила ст.295 ГК (часть вторая п.13 постановления Пленума ВХС № 12).

Срок оплаты в договоре поставки может определяться:

1) конкретной датой (например, «Оплата поставленного товара осуществляется Покупателем 12.03.2018»);

2) истечением определенного периода времени, который исчисляется годами, месяцами, неделями, днями или часами (например, «Оплата поставленного товара осуществляется Покупателем не позднее 30 (тридцати) банковских дней после поставки товара (подписания Сторонами товарно-транспортной (товарной) накладной)»);

3) путем указания на событие, которое неизбежно должно наступить (например, «Оплата поставленного товара осуществляется в день монтажа поставленного товара») (п.1 ст.191 ГК).

Справочно Правила исчисления сроков установлены в ст.191-195 ГК.

Виды оплаты товара зависят от того, наступает срок оплаты «до» или «после» поставки товара. Виды оплаты товара, а также правила их применения, если срок оплаты в договоре не установлен, приведены в схеме ниже.

При согласовании в договоре поставки сроков оплаты товара следует урегулировать вопросы, указанные в таблице ниже.

Момент исполнения покупателем обязанности по оплате товара

Момент исполнения покупателем обязанности по оплате товара (момент оплаты товара) - дата, которой определяется, что покупатель исполнил свою обязанность по оплате товара.

Условие договора поставки об определении момента исполнения покупателем обязанности по оплате товара имеет важное практическое значение:

1) позволяет верно определить период начисления штрафных санкций;

2) позволяет распределить риски неисполнения банком платежных инструкций добросовестно (по основаниям, предусмотренным законодательством) или недобросовестно.

Если в договоре поставки момент оплаты товара не установлен, то:

• при осуществлении расчетов в безналичном порядке платежными поручениями днем исполнения покупателем обязательства по перечислению денежных средств в пользу поставщика (моментом оплаты) является акцепт платежного поручения банком-получателем (часть вторая ст.241 БК);

• при осуществлении расчетов наличными денежными средствами днем исполнения покупателем обязательства по оплате является день внесения наличных денежных средств в кассу поставщика по его местонахождению или поступления денежных средств на расчетный счет поставщика в месте нахождения последнего (п.4 ст.297 ГК).

Договором поставки могут быть предусмотрены следующие способы определения момента оплаты товара, указанные в схеме ниже.

Форма расчетов

В договоре поставки можно установить две формы расчетов:

1) наличными денежными средствами;

2) денежными средствами в безналичном порядке.

В том случае, если условие о форме расчетов в договоре поставки не установлено, расчеты за поставленный товар осуществляются в безналичном порядке (п.1 ст.486, п.2 ст.775 ГК).

Расчет наличными денежными средствами

Законодательством установлен принцип ограниченного применения расчетов наличными денежными средствами между юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями. Так, в наличном порядке расчеты между юридическими лицами, а также расчеты с участием граждан, связанные с осуществлением ими предпринимательской деятельности, могут проводиться лишь в случаях, предусмотренных законодательством (п.2 ст.775 ГК).

1. Расчеты наличными денежными средствами в белорусских рублях.

Расчеты между юридическими лицами, их обособленными подразделениями, индивидуальными предпринимателями в Республике Беларусь осуществляются в белорусских рублях наличными денежными средствами в порядке, в том числе размерах, определяемых Нацбанком (в настоящее время - согласно Инструкции № 107) (п.4 порядка расчетов между юридическими лицами, индивидуальными предпринимателями в Республике Беларусь, утвержденного Указом Президента Республики Беларусь от 29.06.2000 № 359; далее - Порядок расчетов).

От редакции «Бизнес-Инфо» С 4 сентября 2022 г. действует Положение о порядке осуществления безналичных расчетов со счетов (из электронных кошельков) на территории Республики Беларусь, утв. Указом от 02.12.2021 № 462.

Основные ограничения при расчетах наличными денежными средствами в белорусских рублях изложены в таблице ниже.

Таким образом, при установлении в договоре поставки в качестве формы расчетов расчета наличными денежными средствами следует учитывать ограничения, предусмотренные законодательством. В противном случае имеет место риск привлечения к ответственности по ст.12.18, 12.19 Кодекса Республики Беларусь об административных правонарушениях.

От редакции «Бизнес-Инфо» С 1 марта 2021 г. действует новый Кодекс Республики Беларусь об административных правонарушениях от 06.01.2021 № 91-З. Следует руководствоваться ст.13.13 и 13.14 нового Кодекса.

2. Расчеты наличными денежными средствами в иностранной валюте.

Расчеты по валютным операциям, проводимым между юридическими лицами, между юридическими лицами и ИП, а также между ИП, осуществляются в безналичной форме, за исключением случаев, предусмотренных законодательными актами Республики Беларусь и (или) нормативными правовыми актами Нацбанка (ст.9 Закона Республики Беларусь от 22.07.2003 № 226-З «О валютном регулировании и валютном контроле»).

От редакции «Бизнес-Инфо» С 9 июля 2021 г. Закон № 226-З изложен в новой редакции Законом от 30.06.2020 № 36-З. Комментарии см. здесь.

Порядок расчетов наличными денежными средствами в иностранной валюте установлен:

• Инструкцией о порядке проведения валютных операций с использованием наличной иностранной валюты и наличных белорусских рублей, утвержденной постановлением Правления Национального банка Республики Беларусь от 17.01.2007 № 1 (далее - Инструкция № 1);

• Инструкцией о порядке ведения кассовых операций в наличной иностранной валюте на территории Республики Беларусь, утвержденной постановлением Правления Национального банка Республики Беларусь от 29.03.2013 № 185 (далее - Инструкция № 185).

Основные ограничения при расчетах наличными денежными средствами в иностранной валюте изложены в таблице ниже.

Платежные реквизиты

Платежными реквизитами являются:

1) номер расчетного счета;

2) наименование банка;

3) УНП банка;

4) BIC (банковский идентификационный код) банка;

5) при необходимости - требования к заполнению поля «назначение платежа» платежного требования и платежного поручения.

Целесообразно установить в договоре обязанность сторон по уведомлению в письменной форме другой стороны в случае изменения банковских реквизитов.

Справочно Практическое значение указания верных реквизитов в договоре состоит также в том, что при взыскании задолженности путем совершения исполнительной надписи нотариуса ее предъявление взыскателем в банк для бесспорного списания денежных средств возможно только к тому счету должника, который был указан в заявлении о совершении исполнительной надписи нотариуса и, соответственно, перенесен нотариусом в исполнительную надпись. Поскольку согласно форме исполнительной надписи нотариуса, установленной в приложении 101 к постановлению Министерства юстиции Республики Беларусь от 10.12.2012 № 293, абзацу 2 подп.2.19 п.2 названного постановления банковские реквизиты должника отнесены к обязательному содержанию исполнительной надписи в случае, если они известны кредитору, а в предоставленных документах (в том числе договоре) соответствующие данные есть, то у нотариуса нет оснований не указывать их в тексте исполнительной надписи. Банк не принимает платежное требование взыскателя, если указанные в исполнительном документе данные (в том числе данные о расчетном счете) не соответствуют данным в платежном требовании (п.60 Инструкции о банковском переводе, утвержденной постановлением Правления Национального банка Республики Беларусь от 29.03.2001 № 66).   От редакции «Бизнес-Инфо» С 29 ноября 2022 г. Инструкция № 66 изложена в новой редакции постановлением Правления Нацбанка от 12.09.2022 № 339. С 12 апреля 2022 г. следует руководствоваться абз.2 подп.2.19 п.2 постановления № 293 в ред. постановления Минюста от 18.03.2022 № 45. Изменения не повлияли на суть материала.

Приемка товара

Порядок приемки товара по договору поставки достаточно детально регламентирован законодательством:

• ГК (ст.444, 453, 454, 483, 485);

• Положением о приемке;

• иными нормативными правовыми актами и ТНПА, устанавливающими правила приемки отдельных видов товаров (например, ГОСТ 28875-90* «Пряности. Приемка и методы анализа» (http://tnpa.by/#!/DocumentCard/13566/13566), ГОСТ 28825-90* «Мясо птицы. Приемка» (http://tnpa.by/#!/DocumentCard/13517/13517), введенные в действие в качестве государственного стандарта Республики Беларусь постановлением Комитета по стандартизации, метрологии и сертификации при Совете Министров Республики Беларусь от 17.12.1992 № 3; ГОСТ 32170-2013 «Чай. Правила приемки», введенный в действие непосредственно в качестве государственного стандарта Республики Беларусь постановлением Государственного комитета по стандартизации Республики Беларусь от 11.11.2014 № 50), нормы которых могут быть обязательными или применяться субъектами хозяйствования добровольно.

Рекомендация. В том случае, если требования к приемке определенного вида товара установлены ТНПА, во избежание возможных споров целесообразно указать их в договоре.

Справочно Основной нормативный правовой акт, устанавливающий порядок приемки товаров по договору поставки, - Положение о приемке. При применении Положения о приемке следует учитывать следующие правила: 1) Положение о приемке не применяется, если: - в отношении определенных товаров актами законодательства установлен иной порядок приемки по количеству и (или) качеству (п.3 Положения о приемке, абзац 4 части четвертой п.4 постановления Пленума ВХС № 12); - договором поставки товаров предусмотрен иной порядок их приемки по количеству и (или) качеству (пп.1, 3 Положения о приемке, абзац 4 части четвертой п.4 постановления Пленума ВХС № 12); 2) Положение о приемке применяется: - при приемке товаров, поставляемых по внешнеторговому договору, если его условиями не предусмотрено иное (часть вторая п.2 Положения о приемке, абзац 3 части четвертой п.4 постановления Пленума ВХС № 12); - если договором поставки товаров не предусмотрено иное (пп.1, 3 Положения о приемке, абзацы 2, 3 части четвертой п.4 постановления Пленума ВХС № 12).

Условия о порядке приемки товара, как правило, составляют отдельный раздел договора поставки и могут быть указаны следующими способами:

• путем установления порядка приемки, аналогичного предусмотренному законодательством, - единичной отсылки к Положению о приемке или дублирования ряда его норм в договоре (наиболее часто указываются нормы о порядке действий сторон в случае установления несоответствий поставленного товара при приемке);

• путем установления порядка приемки товаров, отличного от предусмотренного Положением о приемке;

• путем установления смешанного порядка приемки товаров.

При этом вне зависимости от используемого способа условия договора не должны противоречить нормам законодательства, обязательным к применению.

В ряде случаев нормы о порядке приемки товара оформляются путем подписания отдельного приложения к договору, отсылка на которое установлена по тексту договора поставки. Данный способ характерен для приемки технически сложных товаров, поставок товаров большими партиями, внешнеторговых договоров.

При согласовании условий о порядке приемки товара в договоре поставки следует предусмотреть:

1) состав лиц, участвующих в приемке товара;

2) перечень действий покупателя по обеспечению приемки товара;

3) сроки осмотра и проверки товара;

4) порядок и срок уведомления поставщика о выявленных несоответствиях товара;

5) порядок составления акта о несоответствиях товара;

6) порядок устранения недостатков товара, выявленных по результатам приемки и указанных в акте о несоответствиях.

Если в договоре поставки порядок приемки товара не установлен, действуют общие правила, предусмотренные законодательством (ГК, Положение о приемке и др.).

Состав лиц, участвующих в приемке товаров

Приемка товаров проводится покупателем самостоятельно либо с участием представителей (пп.6, 7 Положения о приемке).

Изначально покупатель проводит приемку товаров самостоятельно, а в том случае, если в ходе приемки выявляются несоответствия товара (недостача, несоответствие качества, маркировки товара, тары или упаковки), участие вышеуказанных представителей становится обязательным (часть первая п.7 Положения о приемке).

При этом полномочия представителей на участие в приемке должны быть подтверждены документально:

• подписанным руководителем (или заместителем руководителя) разовым удостоверением;

• доверенностью на право участия в приемке товаров (часть первая п.10 Положения о приемке).

Требования к удостоверению (доверенности) установлены частями второй-четвертой п.10 Положения о приемке.

Для представителя покупателя подобного требования не установлено.

Данная норма является диспозитивной, поэтому стороны могут установить в договоре поставки иные правила определения состава лиц, участвующих в приемке товаров, например:

• обязательную двустороннюю приемку товаров с участием представителей покупателя и поставщика;

• возможность составления акта о выявленных по результатам приемки несоответствиях покупателем в одностороннем порядке;

• порядок подтверждения полномочий представителей сторон, участвующих в приемке товаров.

Действия покупателя по приемке товара. Порядок и сроки осмотра и проверки товара

Покупатель (получатель) обязан совершить все необходимые действия, обеспечивающие принятие товаров, поставленных в соответствии с договором поставки (п.2 ст.454, п.1 ст.483 ГК).

Поскольку цель приемки товаров - подтверждение исполнения продавцом обязательств по поставке товаров в количестве и качестве, соответствующих условиям договора (п.5 Положения о приемке), то покупатель (получатель) должен:

1) в срок, определенный законодательством, договором поставки, осмотреть товар, проверить количество и качество принятых товаров (п.2 ст.483 ГК).

Сроки приемки товара

В случае обнаружения в ходе приемки товаров по количеству и качеству несоответствия товара (недостачи, ненадлежащего качества товара или его порчи) срок приемки прерывается для вызова представителя продавца или иного представителя, указанного в части второй п.6 Положения о приемке, и продолжает исчисляться после возобновления приемки.

При этом общая продолжительность приемки товаров не должна превышать предельных сроков, установленных пп.15, 16 Положения о приемке и указанных в таблице выше (п.17 Положения о приемке).

Обратите внимание! Сроки приемки, установленные Положением о приемке, являются диспозитивными и могут быть изменены сторонами в договоре;

2) в случае получения поставленных товаров от транспортной организации - проверить соответствие товаров сведениям, указанным в транспортных и сопроводительных документах, а также принять эти товары от транспортной организации с соблюдением правил, предусмотренных законодательством, регулирующим деятельность транспорта (п.3 ст.483 ГК);

3) о выявленных несоответствиях или недостатках товаров незамедлительно письменно уведомить поставщика (п.2 ст.483 ГК).

Иные нормы, устанавливающие действия покупателя по обеспечению приемки товаров, законодательством не определены, поэтому, несмотря на указание в п.2 ст.454, п.1 ст.483 ГК осуществления всех необходимых действий по приемке товара иждивением покупателя, во избежание споров целесообразно определить в договоре поставки следующие условия:

Порядок и срок уведомления поставщика о выявленных несоответствиях товара

При выявлении несоответствий товара (недостачи, несоответствия качества, маркировки товара, тары или упаковки) установленным требованиям вызов представителя продавца для составления двустороннего акта о несоответствиях является обязательным.

Обратите внимание! Стороны могут предусмотреть в договоре поставки составление акта о недостатках товара в одностороннем порядке покупателем: • во всех случаях; • в случае неявки представителя поставщика и (или) иного представителя в установленный срок для составления акта о несоответствиях; • в отношении определенных видов несоответствий.

Вызов представителя продавца осуществляется посредством направления последнему уведомления не позднее 24 ч., а в отношении скоропортящегося товара - безотлагательно после обнаружения несоответствия, если иные сроки не установлены договором. Уведомление направляется по телеграфной, телетайпной, факсимильной либо иному средству срочной связи (части первая, вторая п.7 Положения о приемке).

Требования к содержанию уведомления содержатся в части третьей п.7 Положения о приемке.

Частями первой и третьей п.8 Положения о приемке установлены следующие сроки, не позднее которых представитель поставщика и (или) иной представитель обязаны явиться для составления двустороннего акта о недостатках:

При этом на поставщика, который находится вне пределов населенного пункта покупателя, возложена обязанность не позднее следующего дня после получения уведомления о вызове сообщить покупателю по срочной связи, будет ли направлен представитель для участия в проверке количества и качества товара (часть вторая п.8 Положения о приемке).

Поскольку указанные выше нормы регламентируют порядок уведомления поставщика о выявленных несоответствиях товара только в общих чертах, а установленные способы направления уведомления не могут гарантировать его надлежащее получение уполномоченным лицом поставщика, в договоре поставки целесообразно предусмотреть:

1) в какой форме и каком порядке должно быть направлено уведомление (в письменной форме путем почтового отправления с уведомлением о вручении, путем отправления сообщения на адрес электронной почты уполномоченного лица, указанный в договоре, и пр.);

2) какие сведения должны быть указаны в уведомлении;

3) в какой срок должно быть направлено уведомление;

4) в какие сроки и каким способом поставщик должен уведомить покупателя о явке своего представителя и (или) иных представителей для составления двустороннего акта о недостатках;

5) в какие сроки должны явиться представитель поставщика и (или) иные представители для составления двустороннего акта о недостатках.

Порядок составления акта о несоответствиях товара

Если при приемке товаров по количеству и качеству выявлены недостача товара или его ненадлежащее качество, то результаты приемки оформляются актом, составляемым покупателем (получателем) и представителем поставщика или иным представителем, указанным в части второй п.6 Положения о приемке.

Акт составляется в день выявления несоответствий товара (п.39 Положения о приемке).

При оформлении акта о несоответствиях должны быть соблюдены:

1) требования к содержанию акта (п.40, часть четвертая п.41 Положения о приемке, ст.9 Закона Республики Беларусь от 12.07.2013 № 57-З «О бухгалтерском учете и отчетности»);

2) требования к прилагаемым к акту документам (п.44 Положения о приемке).

Форма акта о несоответствиях законодательно не установлена, поэтому организации вправе самостоятельно составлять его каждый раз при приемке товара по количеству и качеству или разработать и утвердить форму данного документа, в том числе посредством подписания приложения к договору поставки.

Справочно О составлении акта о несоответствиях совершается отметка в товарно-транспортной и товарной накладных (формы накладных установлены в приложениях 1, 2 к постановлению Министерства финансов Республики Беларусь от 30.06.2016 № 58).

Процедуры подписания и утверждения акта о несоответствиях содержатся в пп.41, 43 Положения о приемке.

Процедура подписания акта о несоответствиях. Акт составляется в двух экземплярах и подписывается всеми лицами, участвующими в приемке товаров.

В том случае, если кто-либо из лиц, участвующих в приемке, выражает несогласие с содержанием акта, то он обязан изложить в письменном виде свое мнение (прилагается к акту), о чем в акте делается соответствующая отметка.

При отказе лица, принимавшего участие в приемке товаров по количеству и качеству, от подписания акта в нем делается об этом запись.

Процедура утверждения акта о несоответствиях. Акт утверждается руководителем юридического лица, осуществлявшего приемку товаров, или индивидуальным предпринимателем не позднее следующего дня после составления акта.

Если приемка товаров производилась в выходной или праздничный день, акт приемки утверждается названными лицами в первый рабочий день после выходного или праздничного дня.

После утверждения акта приемки товаров покупатель в 10-дневный срок высылает поставщику (продавцу) один экземпляр акта (п.3 постановления № 444).

Справочно Акты о несоответствии хранятся в течение 3 лет (п.1036 перечня типовых документов Национального архивного фонда Республики Беларусь, образующихся в процессе деятельности государственных органов, иных организаций и индивидуальных предпринимателей, с указанием сроков хранения, утвержденного постановлением Министерства юстиции Республики Беларусь от 24.05.2012 № 140).   От редакции «Бизнес-Инфо» С 27 октября 2022 г. следует руководствоваться п.1085 Перечня № 140 в ред. постановления Минюста от 30.08.2022 № 115. Комментарий см. здесь.

Обратите внимание! Порядок оформления акта о несоответствиях, установленный Положением о приемке, является диспозитивным и может быть изменен сторонами в договоре.

Порядок разрешения разногласий о несоответствиях товара

Если между продавцом (его представителем) и покупателем возникают разногласия о характере выявленных несоответствий товара (дефектов по качеству и причинах их возникновения, а также о причинах образования недостачи товара), то для их определения на покупателя возложена обязанность пригласить:

• эксперта;

• иного представителя, указанного в части второй п.6 Положения о приемке (п.43 Положения о приемке).

Поскольку фактически процедура разрешения разногласий сторон о несоответствиях товара законодательно не регламентирована, в договоре поставки следует предусмотреть порядок действий сторон в случае наличия разногласий о несоответствиях товара, в том числе:

1) распределение обязанностей сторон по разрешению разногласий (кто из сторон обязан обратиться в экспертную организацию и в какой срок, порядок распределения расходов по оплате проведения экспертизы);

2) требования к экспертной организации;

3) сроки проведения экспертизы;

4) действия сторон в случае, если после получения заключения экспертной организации разногласия о несоответствия товара не были разрешены (проведение повторной экспертизы, обращение в суд и т. д.).

Изменение и расторжение договора поставки

На договор поставки распространяется действие общих норм ст.420 ГК, устанавливающих следующие способы изменения и расторжения договора:

1) по соглашению сторон - в любое время;

2) по решению суда - по основаниям, предусмотренным ГК, иными актами законодательства или договором поставки;

3) в одностороннем внесудебном порядке путем отказа от исполнения договора - по основаниям, предусмотренным законодательством или договором поставки.

Основания изменения и расторжения договора поставки изложены в таблице ниже.

Справочно Применительно к договору поставки ГК предусмотрена правовая конструкция «отказ от товара» покупателем (ст.481). Отказ от товара покупателем возможен по следующим основаниям: 1) принадлежности или документы, относящиеся к товару, не переданы продавцом в указанный покупателем срок, если иное не предусмотрено договором (часть вторая ст.434 ГК); 2) при передаче продавцом предусмотренных договором купли-продажи товаров в ассортименте, не соответствующем договору, если товары не оплачены (п.1 ст.438 ГК); 3) продавец передал покупателю наряду с товарами, ассортимент которых соответствует договору купли-продажи, товары с нарушением условия об ассортименте (подп.2) п.2 ст.438 ГК). Отказ от товара покупателем не влечет расторжения договора.

Ответственность сторон договора поставки

За неисполнение или ненадлежащее исполнение условий договора поставки стороны несут ответственность, предусмотренную Положением о поставках или законодательством и соглашением сторон (часть первая п.90 Положения о поставках). Следуя принципу свободы договора, установленному ст.391 ГК и п.98 Положения о поставках, стороны вправе предусмотреть в договоре имущественную ответственность за нарушение обязанностей по договору поставки с учетом ответственности, уже предусмотренной законодательством.

Наиболее часто применимы на практике следующие формы ответственности сторон за нарушение обязанностей по договору поставки:

• договорная неустойка за ненадлежащее исполнение или неисполнение обязательств (пеня, штраф);

• законная неустойка за ненадлежащее исполнение или неисполнение обязательств (пеня, штраф);

• проценты за пользование чужими денежными средствами по ст.366 ГК.

Также возможно взыскание убытков в общем порядке, установленном ст.12, 364 ГК.

В случае если в договоре поставки не предусмотрены специальные условия об ответственности сторон за нарушение обязательств по договору, недобросовестная сторона несет обязанность по уплате:

1) законной неустойки, установленной пп.91-93 Положения о поставках (п.1 ст.313 ГК, часть первая п.20 постановления Пленума ВХС № 12);

2) процентов за пользование чужими денежными средствами - при неисполнении или ненадлежащем исполнении денежного обязательства, обязательства по поставке предварительно оплаченных товаров (ст.366, п.4 ст.457 ГК);

3) возмещения причиненных убытков, включая упущенную выгоду (ст.14, 364, п.5 ст.423, ст.494 ГК).

Обратите внимание! Предусмотренная в договоре ответственность за ненадлежащее исполнение обязательства применяется и при неисполнении в полном объеме данного обязательства (часть седьмая п.20 постановления Пленума ВХС № 12).

Договорная неустойка (пеня, штраф)

Стороны вправе предусмотреть в договоре поставки договорную неустойку в виде пени или штрафа, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в том числе в случае просрочки исполнения (п.1 ст.310, п.1 ст.311, ст.312 ГК).

Пеня - вид неустойки, размер которой определен в виде процента, например от суммы (цены) просроченного обязательства, и начисляется за каждый день просрочки или иной период. Как правило, пеня устанавливается в договоре поставки за нарушения: срока оплаты товара, в том числе внесения предоплаты (п.21 постановления Пленума ВХС № 12); поставки товара; устранения выявленных недостатков товара; возврата тары и т. д.

Штраф - вид неустойки, размер которой определен в твердой денежной сумме и уплачивается однократно. Как правило, штраф устанавливается в договоре поставки за поставку некачественного товара, нарушение требований к ассортименту и количеству товара и т. д.

Обратите внимание! По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков (п.1 ст.311 ГК).

Законодательством не установлены правила определения размера договорной неустойки, поэтому формально он не ограничен. Однако необходимо учитывать нормы ст.314 ГК и разъяснения Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 25.05.2009 № 02-41/1206 «О применении статьи 314 ГК» о возможном уменьшении неустойки (штрафа, пени) судом, в том числе по собственной инициативе, если подлежащая уплате неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства. При этом в случае рассмотрения требования стороны договора в приказном производстве (без разбирательства и вызова сторон) (ст.220 Хозяйственного процессуального кодекса Республики Беларусь; далее - ХПК) суд не уменьшает размер взыскиваемой неустойки (п.6 постановления Пленума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 27.05.2011 № 9 «О некоторых вопросах приказного производства»).

Обычно средний размер пени составляет 0,1-0,15 % суммы задолженности за каждый день просрочки.

Справочно Насколько бы ни была неустойка (пеня, штраф) несоразмерна последствиям ненадлежащего исполнения обязательства, суд не вправе вообще отказать в ее взыскании на основании ст.314 ГК. У суда имеется право только на ее уменьшение. Вместе с тем пределы уменьшения неустойки в законодательстве отсутствуют, в связи с чем соразмерной с учетом всех обстоятельств дела может быть признана и сумма в размере 1 руб.

Период взыскания неустойки

В случае просрочки оплаты, иных нарушений условий договора неустойка в виде пени по общему правилу начисляется до полного исполнения обязательства, если иное не установлено в договоре.

Вид неустойки по соотношению с взысканием убытков

По соотношению неустойки с такой мерой ответственности, как взыскание убытков, выделяют следующие виды неустойки:

Обратите внимание! Альтернативная и штрафная неустойки являются наиболее выгодными кредитору.

Таким образом, целесообразно установить в договоре вид неустойки по отношению к взысканию убытков.

Договорная «законная» неустойка

В отношении договоров поставки ряда товаров законодательством предусмотрено обязательное включение в договор условия о неустойке определенного размера, например при поставке мясо-молочной продукции, хлебопродуктов (пп.2, 2¹ постановления № 1014).

Условие о неустойке в договоре поставки

При формулировании условия договора поставки о неустойке следует установить:

1) вид неустойки: штраф и (или) пеня;

2) вид неустойки по соотношению с взысканием убытков (зачетная, исключительная, штрафная, альтернативная);

2) случаи уплаты штрафа, его размер (порядок его определения);

3) случаи уплаты пени, ее размер (порядок его определения) и период, за который она начисляется.

При этом стороны вправе установить предельный размер неустойки, например: «не более 10 % от цены товара».

Законная неустойка (штраф, пеня)

Помимо договорной ответственности, вне зависимости от наличия или отсутствия указания на то в договоре, прямому применению подлежит так называемая законная ответственность - нормы пп.91-95 Положения о поставках, устанавливающие императивную ответственность поставщика за нарушение условий договора поставки.

Законная неустойка за нарушения условий договора покупателем законодательством не предусмотрена.

Рекомендация. Вместе с тем, исходя из диспозитивности формулировок вышеуказанных пунктов, стороны вправе в договоре согласовать изменение размера неустойки (штрафа) (как в сторону уменьшения, так и в сторону увеличения). При увеличении размера законной неустойки следует учитывать, что при судебном рассмотрении спора суд вправе уменьшить штраф, если он явно несоразмерен последствиям нарушения обязательства (часть первая ст.314 ГК).

Вместе с тем вид законной неустойки изменить в договоре нельзя, то есть установить пеню вместо штрафа. В случае если договор будет содержать соответствующее условие, пеня будет рассматриваться как договорная неустойка, а не как иной размер законной неустойки, и взыскиваться одновременно с последней (часть вторая п.20 постановления Пленума ВХС № 12, разъяснение Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 03.09.2009 № 02-41/2033 «О взыскании пени и штрафа по договору поставки»).

Обратите внимание! Соглашение сторон договора об отказе от уплаты законной неустойки, которое содержится в договоре, не имеет юридической силы: оно не лишает стороны права требовать уплаты законной неустойки (часть первая п.20 постановления Пленума ВХС № 12).

Пунктом 9 Порядка расчетов также предусмотрена уплата законной неустойки (пени) при поставках бюджетным организациям: юридические лица, их обособленные подразделения, ИП, получившие за счет средств бюджетов предварительную оплату и не исполнившие или ненадлежаще исполнившие обязательство по поставке товара (продукции) в сроки, предусмотренные договорами, уплачивают покупателю за каждый просроченный день пеню с зачислением ее в доход соответствующего бюджета. В общем случае размер пени рассчитывается исходя из процентной ставки, равной 1/360 ставки рефинансирования Нацбанка, действующей на день исполнения обязательства. Пеня взыскивается территориальными органами Министерства финансов Республики Беларусь в бесспорном порядке с зачислением ее в доход соответствующего бюджета на основании письменного обращения покупателя.

Проценты за пользование чужими денежными средствами

За пользование чужими денежными средствами вследствие их неправомерного удержания, уклонения от их возврата, иной просрочки в их уплате либо неосновательного получения или сбережения за счет другого лица подлежат уплате проценты на сумму этих средств (далее - проценты) (ст.366 ГК). Таким образом, проценты являются самостоятельным видом ответственности за неисполнение денежного обязательства наряду с неустойкой (штрафом, пеней) и возмещением убытков. На основании ст.366 ГК могут быть взысканы проценты независимо от того, установлены они договором или нет.

Справочно Денежное обязательство - это любое обязательство по уплате (возврату) денежной суммы (часть третья п.1 постановления Пленума ВХС № 1).

По договору поставки проценты могут быть взысканы:

• поставщиком - в случае неоплаты покупателем товаров в установленный договором срок;

• покупателем - во всех случаях, когда он вправе требовать у поставщика возврата уплаченной суммы в связи с нарушением им договорных обязательств, а также когда продавец не исполняет обязанность по передаче предварительно оплаченного товара.

Обратите внимание! Проценты не начисляются на суммы неустойки, процентов (часть первая п.28 постановления Пленума ВХС № 1).

Размер процентов определяется ставкой рефинансирования Нацбанка на день исполнения денежного обязательства или его соответствующей части, за исключением взыскания долга в судебном порядке, когда суд удовлетворяет требование кредитора исходя из ставки рефинансирования Нацбанка на день вынесения решения (часть первая п.1 ст.366 ГК).

Законодательством установлены следующие правила определения периода начисления процентов:

• общее правило: кредитор вправе взыскать проценты с первого дня просрочки платежа по день уплаты ему суммы долга (включительно) (п.3 ст.366 ГК);

• исключение:

1) стороны установили в договоре более короткий срок начисления процентов;

2) в случае просрочки уплаты покупателем предварительной оплаты проценты взыскиваются с покупателя со дня, когда ему фактически произведена передача товара, так как в период со дня, когда покупатель должен был перечислить предоплату, до дня передачи ему товаров отсутствует факт пользования чужими денежными средствами (часть третья п.13 постановления Пленума ВХС № 1);

3) в случае просрочки передачи поставщиком предварительно оплаченного товара на сумму предварительной оплаты подлежат уплате проценты; начисляются со дня, когда по договору передача товара должна была быть произведена, до дня передачи товара покупателю или возврата ему предварительно уплаченной им суммы (п.4 ст.457 ГК, часть первая п.13 постановления Пленума ВХС № 1).

Обратите внимание! Стороны имеют право установить в договоре поставки договорной размер процентов: а) непосредственно размер процентов; б) период начисления процентов (часть вторая п.1 ст.366 ГК).

На практике при взыскании дебиторской задолженности сумма процентов за пользование чужими денежными средствами, исчисленная на основании ставки рефинансирования Нацбанка, оказывается значительно меньше суммы договорной пени, исчисленной за тот же временной промежуток просрочки оплаты. Поэтому поставщикам с целью минимизации своих рисков целесообразно устанавливать в договоре поставки повышенный размер процентов за пользование чужими денежными средствами, например в среднем размер пени 0,1-0,15 % суммы задолженности за каждый день просрочки.

Несмотря на то что на основании п.4 ст.366 ГК размер договорных процентов за пользование чужими денежными средствами в случае явной несоразмерности последствиям нарушения обязательства может быть уменьшен судом, поставщику все же выгодно его установить, поскольку:

1) проценты могут быть уменьшены только до суммы, исчисленной в соответствии с частью первой п.1 ст.366 ГК, то есть на основании ставки рефинансирования Нацбанка (поставщик фактически ничего не теряет);

2) проценты могут быть уменьшены только по заявлению должника, в отличие от договорного размера пени, уменьшить который суд имеет право по собственной инициативе;

3) должник на основании части второй ст.100 ХПК должен доказать факт явной несоразмерности последствиям нарушения обязательства суммы подлежащих уплате процентов за пользование чужими денежными средствами, размер которых определен договором.

Обратите внимание! Основания освобождения от уплаты процентов бюджетных учреждений предусмотрены частью третьей п.7 постановления Пленума ВХС № 1: 1) не подлежат взысканию проценты в случае отсутствия либо недостаточности финансирования бюджетных учреждений по определенным статьям расходов (капитальный ремонт, реконструкция зданий и др.); 2) проценты взыскиваются лишь в случае противоправного пользования бюджетным учреждением - должником чужими денежными средствами, поступившими в его реальное распоряжение. Поэтому при заключении договора с бюджетной организацией следует предусмотреть в договоре взыскание договорной неустойки.

Плата за пользование коммерческим займом

Правила, установленные главой 42 «Заем и кредит» ГК, распространяются также на случаи аванса, предварительной оплаты, отсрочки и рассрочки оплаты товаров, работ или услуг (коммерческий заем), если иное не предусмотрено законодательством (ст.770 ГК, п.12 постановления Пленума ВХС № 1).

Таким образом, если в договоре поставки предусмотрена предварительная или последующая оплата товара, на основании ст.770 ГК имеет место коммерческий заем.

Проценты по коммерческому займу по договору поставки уплачиваются только в случае, если условие об их уплате прямо предусмотрено договором поставки (п.4 ст.457 ГК, часть вторая п.16 постановления Пленума ВХС № 12, часть вторая п.13 постановления Пленума ВХС № 1, п.9 обзора судебной практики по спорам, возникающим из договора поставки, одобренного постановлением Президиума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 29.09.2004 № 30).

В соответствии с п.1 ст.762 ГК заем является возмездным: если иное не предусмотрено законодательством или договором займа, заимодавец имеет право на получение с заемщика процентов на сумму займа в размерах и порядке, определенных договором. Соответственно, проценты, взимаемые за пользование коммерческим займом, которые начисляются на сумму отсрочки и рассрочки оплаты товаров, работ или услуг, являются платой за пользование денежными средствами. При отсутствии в законодательстве или договоре условий о размере и порядке уплаты процентов за пользование коммерческим займом экономическим судам следует руководствоваться ст.762 ГК, согласно которой при отсутствии в договоре условия о размере процентов их размер определяется ставкой рефинансирования Нацбанка на день уплаты заемщиком суммы долга или его соответствующей части.

Данный вывод подтверждается п.11 постановления Пленума ВХС № 1, согласно которому суд должен определить, требует ли истец уплаты процентов за пользование денежными средствами, предоставленными в качестве займа (в том числе коммерческого займа), либо применения ответственности за неисполнение или просрочку исполнения денежного обязательства.

Таким образом, в целях защиты интересов покупателя в договоре поставки продовольственных товаров возможно установление минимального размера процентов за пользование коммерческим займом либо их исключение как таковых.

_______________________

* Материал ссылается на ТНПА, текст которых не содержится в эталонном банке данных правовой информации и в АПС «Бизнес-Инфо» не приводится.

Ссылки актуальны на дату написания материала. Актуальность ТНПА необходимо проверять на сайте www.tnpa.by.

22.02.2018

Мария Жариловская, юрист

Исключительное право на данный авторский материал принадлежит ООО «Профессиональные правовые системы»