Материал помещен в архив. Актуальный материал по теме см. здесь

ГОТОВИМ ВОЗРАЖЕНИЕ НА АКТ ПРОВЕРКИ КОНТРОЛИРУЮЩЕГО ОРГАНА

Оформление результатов проверки определено Положением о порядке организации и проведения проверок, утвержденном Указом Президента Республики Беларусь от 16.10.2009 № 510 «О совершенствовании контрольной (надзорной) деятельности в Республике Беларусь» (далее - Положение № 510; Указ № 510).

В случае несогласия проверяемого субъекта с актом проверки, а также в случае сомнений в правовой позиции в отношении акта при подписании акта после подписи уполномоченного должностного лица проверяемого необходимо сделать надпись «С возражениями».

Именно с наличием такой надписи законодательство связывает право на оспаривание результатов проверки (подачи возражений на акт).

Таким образом, при наличии у проверяемого возражений в отношении акта проверки при подписании этого акта необходимо сделать запись в нем о наличии у проверяемого субъекта возражений по результатам проверки.

Письменные возражения на акт проверки нужно направить в контролирующий орган, проводивший проверку, в течение 15 рабочих дней со дня подписания акта (часть первая п.71 Положения № 510).

Справочно Пример оформления возражения на акт проверки инспекции природных ресурсов и охраны окружающей среды см. здесь.

В Положении № 510 четко не указано, с какого момента должно исчисляться начало течения срока на подачу возражений: с момента подписания акта проверки проверяющим органом или с момента подписания проверяемым субъектом.

По мнению автора, такой срок должен исчисляться с момента подписания (отказа от подписания) акта проверки проверяемым субъектом.

Контролирующий орган обязан в течение 15 рабочих дней направить проверяемому субъекту письменное заключение в отношении поступивших возражений.

При необходимости в целях подтверждения обоснованности доводов, изложенных в возражениях, не позднее 10 рабочих дней со дня поступления возражений может быть назначена дополнительная проверка в отношении проверяемого субъекта. Такая проверка проводится тем контролирующим (надзорным) органом, который первоначально проводил проверку. В этом случае письменное заключение по возражениям направляется проверяемому субъекту заказным письмом с уведомлением о вручении либо вручается проверяемому субъекту или его представителю под роспись не позднее 10 рабочих дней со дня завершения дополнительной проверки (часть вторая п.71 Положения № 510).

Если проверяемый субъект не направлял возражения на акт проверки, контролирующий орган обязан вынести решение по акту проверки в течение 30 рабочих дней со дня составления акта проверки, в случае направления возражений - в течение 30 рабочих дней со дня составления заключения в отношении возражений.

По решению руководителя государственного органа или его уполномоченного заместителя указанный срок может быть продлен не более чем на 15 рабочих дней. В указанные сроки не включается время нахождения материалов проверки в органах уголовного преследования и судах (часть первая п.73 Положения № 510).

Вышеописанный порядок подачи возражений на акт не является обязательным, и проверяемый субъект не лишается права впоследствии обжаловать в установленном порядке решение по акту проверки. Рекомендуется использовать указанный механизм, поскольку нередки случаи внесения изменений в акт проверки по результатам рассмотрения возражений или назначения дополнительной проверки.

Ниже более подробно рассмотрим вопросы обжалования решения по акту проверки.

Обжалование решения по акту проверки

На основании акта проверки, а также с учетом результатов рассмотрения возражений на него, а при проведении дополнительной проверки - также с учетом ее результатов контролирующий (надзорный) орган принимает соответствующий итоговый документ:

• решение по акту проверки;

• требование (предписание) об устранении нарушений.

Возможно вынесение двух указанных документов.

В случаях выявления нарушений законодательства, создающих угрозу национальной безопасности, причинения вреда жизни и здоровью населения, окружающей среде, выносится:

• предложение о приостановлении деятельности до устранения нарушений, послуживших основанием вручения (направления) предложения;

• требование (предписание) о приостановлении (запрете) производства и (или) реализации товаров (работ, услуг), эксплуатации транспортных средств до устранения нарушений, послуживших основанием вынесения такого требования (предписания) (п.74 Положения № 510).

Итоговый документ необходим при наличии для этого оснований, то есть в некоторых случаях по итогам проверки, выявившей нарушения, он не оформляется (например, когда нарушения устранены еще в ходе проверки, в связи с чем нет оснований требовать их устранения).

Справочно Требование (предписание) об устранении нарушений должно содержать указание на: • срок, в течение которого нарушения должны быть устранены; • срок информирования контролирующего (надзорного) органа об устранении нарушений (но не позднее 2 рабочих дней со дня истечения установленного срока на устранение нарушений) (часть вторая п.73 Положения № 510).

В случае неинформирования контролирующего (надзорного) органа в срок об устранении нарушений виновные должностные лица организации могут быть привлечены к ответственности по ст.23.16 Кодекса Республики Беларусь об административных правонарушениях в виде предупреждения или штрафа в размере до 20 БВ.

От редакции «Бизнес-Инфо» С 1 марта 2021 г. непредставление должностным или иным уполномоченным лицом или индивидуальным предпринимателем в установленные сроки документов, отчетов, сведений или иных материалов в случаях, когда обязанность их представления предусмотрена законодательными актами, либо представление таких документов, отчетов, сведений или иных материалов, содержащих заведомо недостоверные сведения, влекут наложение штрафа в размере до 20 БВ (ст.24.11 Кодекса Республики Беларусь об административных правонарушениях от 06.01.2021 № 91-З). Комментарий см. здесь.

Решение по акту проверки может быть обжаловано как в вышестоящий орган (вышестоящему должностному лицу), так и в суд, а также одновременно в обе инстанции (в том числе по мотивам необоснованности или незаконности выводов, изложенных в акте проверки).

Жалобу можно подать:

• в суд - в течение 1 года со дня вынесения решения;

• в вышестоящий орган (вышестоящему должностному лицу), в вышестоящий контролирующий (надзорный) орган или вышестоящему должностному лицу (при отсутствии вышестоящего контролирующего (надзорного) органа), которому проверяющие непосредственно подчинены, - в течение 30 календарных дней со дня вынесения решения (часть первая п.79 Положения № 510).

Справочно В случае подачи жалобы одновременно в суд и в вышестоящий орган рассмотрение дела в суде, как правило, приостанавливается до рассмотрения жалобы вышестоящим органом. Вместе с тем результаты рассмотрения жалобы проверяющим органом не имеют для суда заранее установленной силы и по этой причине не снимают с суда обязанности проверки законности решения по основаниям, изложенным в заявлении проверяемого субъекта. Тридцатидневный срок исчисляется не со дня получения документа организацией, а со дня его вынесения. Положением № 510 предусмотрено как досудебное, так и судебное обжалование. Выбор между ними делает сама организация.

Для обращения в экономический суд не нужно предварительно обжаловать документ в вышестоящий орган, то есть прибегнуть к досудебному порядку обжалования.

Организация вправе одновременно подать жалобу и в вышестоящий контролирующий (надзорный) орган (при его отсутствии - вышестоящему должностному лицу), и в суд, а может делать это последовательно: сначала применить досудебный порядок, а если это не поможет, то обращаться в суд.

Рассмотрим это подробнее.

Подача в суд заявления о признании незаконным решения по акту проверки позволяет заявителю подать ходатайство о применении мер по обеспечению заявления в виде приостановления исполнения обжалуемого решения. При наличии достаточного обоснования суды часто применяют запрашиваемые меры.

Несмотря на статистику рассмотрения соответствующих заявлений не в пользу субъектов хозяйствования, при обоснованности правовой позиции и наличии документального подтверждения, а также при существенности допущенных проверяющим органом процедурных нарушений суды выносят решения о признании решений по актам проверки недействительными.

Пропуск срока на обращение в суд влечет отказ в удовлетворении заявления, а срок на подачу жалобы в вышестоящий орган может быть восстановлен при наличии оснований.

Что указывать в заявлении о признании решения по акту проверки недействительным?

Требования к содержанию заявления об оспаривании ненормативного правового акта проверяющего органа (решения по акту проверки) установлены ст.228 Хозяйственно-процессуального кодекса Республики Беларусь (далее - ХПК).

При оформлении заявления о признании решения проверяющего органа недействительным в качестве первого аргумента рекомендуется приводить основное материально-правовое возражение, например, указать на отсутствие обязанности уплачивать доначисленный налог и привести нормативное обоснование такого вывода.

Процедурные нарушения, допущенные в ходе проверки, редко признаются достаточными основаниями для признания решения по акту проверки недействительным и по этой причине являются наименее весомым аргументом.

Обратите внимание! Не допускается включение в акт проверки различного рода не подтвержденных документально фактов и данных о деятельности проверяемого субъекта (часть четвертая п.59 Положения № 510).

Иными словами, все выводы проверяющего органа, изложенные в акте проверки и, соответственно, в решении по акту проверки, должны быть подтверждены документально. Наличие в акте и (или) решении выводов, не основанных на документах, должно являться основанием для признания соответствующих выводов необоснованными и по этой причине незаконными.

Справочно Обязанность доказывания законности решения возлагается на проверяющий орган (часть третья ст.229 ХПК).

Чего позволит добиться признание проверки незаконной?

Такое Признание проверки незаконной влечет недействительность всех ее результатов, а если проверка не завершена - также ее прекращение, за исключением случаев установления в ходе проверки фактов, указывающих на признаки преступления.

Основания для признания проверки незаконной (п.23¹ Указа № 510):

• невнесение должностным лицом контролирующего (надзорного) органа записи о проведении проверки в книгу учета проверок (в журнал производства работ), если указанные книга или журнал представлены проверяемой организацией;

• нарушение должностным лицом контролирующего (надзорного) органа установленного порядка назначения проверки, в том числе ее необоснованное назначение.

Для признания проверки незаконной следует направить соответствующую жалобу (заявление) вышестоящему органу, а если таковой отсутствует (например, проверка назначена министерством), - руководителю органа, назначившего проверку.

Справочно Такая жалоба может быть подана проверяемым субъектом в течение 10 календарных дней со дня начала проверки (дата начала проверки обязательно указывается в предписании на проверку). Пропуск срока подачи жалобы является основанием для отказа в ее рассмотрении. Жалоба подлежит рассмотрению вышестоящим органом не позднее 10 календарных дней со дня ее получения. Подача жалобы о признании проверки незаконной не приостанавливает проведения проверки.

05.09.2019

Ольга Марочкина, ведущий юрисконсульт общества с ограниченной ответственностью «БЕЛГАЗНАЛАДКА»