ИСПОЛНИТЕЛЬНАЯ НАДПИСЬ ИЛИ ПРИКАЗНОЕ ПРОИЗВОДСТВО? НЕКОТОРЫЕ ПРЕИМУЩЕСТВА И НЕДОСТАТКИ

Расширение перечня требований, взыскание по которым возможно путем совершения исполнительной надписи

С 10 августа 2015 г. вступил в силу Указ Президента Республики Беларусь от 07.05.2015 № 195 (далее - Указ № 195), которым расширен перечень видов задолженностей, о взыскании которых нотариусами совершаются исполнительные надписи.

Данное нововведение коснулось в том числе взыскателей - юридических лиц и индивидуальных предпринимателей (далее - кредиторы), которые часто прибегали к институту приказного производства для взыскания задолженности с должников в судебном порядке.

Так, с указанной даты нотариусы совершают исполнительные надписи о взыскании задолженности по договорам купли-продажи, поставки, подряда, перевозки, возмездного оказания услуг, хранения, неустойки (штрафа, пени) в связи с такой задолженностью, если ее уплата предусмотрена законодательством или договором, если такая задолженность признана должником в письменной форме (абзац 26 п.1 Указа Президента Республики Беларусь от 11.08.2011 № 366 «О некоторых вопросах нотариальной деятельности», далее - Указ № 366).

Исполнительная надпись является исполнительным документом и подлежит исполнению в порядке, установленном законодательством (часть третья п.2 Указа № 366).

Справочно Форма исполнительной надписи установлена приложениями 101 и 102 к постановлению Министерства юстиции Республики Беларусь от 10.12.2012 № 293.

После совершения исполнительной надписи кредитор, как и судебный приказ (определение о судебном приказе), предъявляет ее в банк для списания с должника денежных средств в бесспорном порядке. При отсутствии денежных средств на расчетном счете должника на основании данной исполнительной надписи возбуждается исполнительное производство.

Сокращение категории дел, рассматриваемых в судах в порядке приказного производства

Законодательство альтернативу в виде обращения в экономический суд в порядке приказного производства при письменном признании должником задолженности кредитору не предоставляет (п.2 Указа № 366).

Если ранее кредиторы при признании (неоспаривании), но невыполнении должником требований по оплате основного долга, неустойки и процентов за пользование чужими денежными средствами по ст.366 Гражданского кодекса Республики Беларусь (далее - ГК) (далее - проценты) в порядке, установленном главой 24 Хозяйственного процессуального кодекса Республики Беларусь (далее - ХПК), могли обратиться в экономический суд в порядке приказного производства и взыскать все суммы по трем обязательствам сразу, то в настоящее время (при условии письменного признания должником как основного долга, так и неустойки с процентами) взыскать все три суммы одновременно стало невозможно.

Это связано с тем, что абзац 26 п.1 Указа № 366 не предусматривает возможность совершения нотариусами исполнительных надписей о взыскании процентов в принципе, что очевидно является одним из недостатков рассматриваемого нововведения.

В случае заявления требований, по которым возможно совершение исполнительной надписи, в порядке приказного производства суды будут отказывать в принятии заявления о возбуждении приказного производства в силу абзаца 3 части первой ст.222 ХПК.

Таким образом, при намерении взыскать основной долг, неустойку и проценты, признаваемые должником в письменной форме, кредитор может или обратиться в экономический суд в порядке искового производства, или сперва обратиться к нотариусу за совершением исполнительной надписи о взыскании основного долга и неустойки, а затем в экономический суд для взыскания процентов в порядке приказного или искового производства.

Возможность обращения в экономический суд при оставлении направленной должнику претензии без ответа

Признание (неоспаривание) подтверждается направленной должнику претензией, полученной и оставленной им без ответа, актом сверки расчетов, ответом на претензию или иным документом, оформленным в соответствии с требованиями законодательства и подписанным уполномоченным лицом (п.5 постановления Пленума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 27.05.2011 № 9 «О некоторых вопросах приказного производства»).

Следует обратить внимание, что норма абзаца 26 п.1 Указа № 366 требует именно письменного признания должника и не распространяется на случаи «молчаливого» согласия должника с задолженностью перед кредиторами (при направлении должнику претензии, полученной и оставленной им без ответа). В этом случае кредиторы, как и прежде, вправе обратиться в экономический суд в порядке приказного производства.

С учетом того, что нотариальные действия удостоверяют бесспорные факты, то до момента выработки общепринятой практики, нотариусы будут достаточно формально оценивать признание должника, и можно спрогнозировать частые отказы в совершении исполнительных надписей на начальном этапе.

Справочно На эту тему см. также «Нотариальный порядок взыскания признаваемой задолженности. Правовое регулирование и судебная практика».

Варианты действий кредитора при признании должником только основного долга

В случае признания должником в письменной форме лишь основного долга, поскольку со вступлением в силу Указа № 195 кредитор лишился права обратиться непосредственно в суд за взысканием основного долга в порядке приказного производства, кредитор вправе по своему выбору выбрать следующие варианты действий:

Вариант 1. Обратиться в экономический суд в порядке искового производства для взыскания основного долга, неустойки и процентов.

Вариант 2. Обратиться к нотариусу за совершением исполнительной надписи о взыскании основного долга, а затем в экономический суд для взыскания неустойки и процентов в порядке искового производства.

Кредитору не запрещено обратиться в суд в порядке приказного производства даже при наличии письменного признания должником задолженности, указывая суду на якобы отсутствие такого признания. Однако не следует исключать возможность представления должником отзыва на заявление о возбуждении приказного производства со ссылкой на данное обстоятельство и, как следствие, - отказ в вынесении определения о судебном приказе на основании абзаца 2 части первой ст.224 ХПК.

Отметим, что в силу ст.220 ХПК в приказном производстве по-прежнему рассматриваются требования, заявленные на сумму до 100 базовых величин, не требующие предварительного направления должнику претензии или получения иных доказательств признания (не оспаривания) им задолженности.

От редакции «Бизнес-Инфо» С 16 мая 2017 г. согласно части второй ст.220 ХПК в приказном производстве рассматриваются требования о взыскании денежных средств, об истреблении имущества или об обращении взыскания на имущество должника, которые носят бесспорный характер (основаны на документах, подтверждающих задолженность должника), либо признаются (не оспариваются) должником, но не выполняются (в редакции Закона Республики Беларусь от 24.10.2016 № 439-З, далее - Закон № 439-З).

Недостатки взыскания задолженности путем совершения исполнительной надписи

На начальном этапе при отсутствии у нотариусов сформировавшейся практики по совершению исполнительных надписей согласно абзацу 26 п.1 Указа № 366 взыскание задолженности, письменно признаваемой должником, с учетом изложенного выше, представляется обременительным. Среди отрицательных моментов, связанных с новым порядком взыскания задолженности, следует отметить также следующее.

Сравнение размеров государственной пошлины в приказном производстве и нотариального тарифа

В сравнении с суммой государственной пошлины, уплачиваемой кредиторами за подачу в экономический суд заявления о возбуждении приказного производства, сумма нотариального тарифа за совершение нотариального действия значительно выше.

Пример При обращении за совершением исполнительной надписи о взыскании задолженности в размере 18 млн руб., нотариальный тариф согласно п.20.13 нотариальных тарифов за совершение нотариальных действий и оказание услуг правового и технического характера нотариусами, утвержденных постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 27.12.2013 № 1145, составит 900 тыс. руб. в сравнении с 360 тыс. руб. государственной пошлины, уплачиваемой при обращении в экономический суд в порядке приказного производства (п.4 приложения 16 к Налоговому кодексу Республики Беларусь, далее - НК), а при взыскании задолженности в размере 40 млн руб. - 1,8 млн руб. нотариального тарифа в сравнении с 900 тыс. руб. государственной пошлины, уплачиваемой за рассмотрение экономическим судом заявления о возбуждении приказного производства. К указанной сумме может добавиться также нотариальный тариф за оказание услуг правового и технического характера. Расходы по уплате нотариального тарифа за совершение нотариальных действий и оказание услуг правового и технического характера, понесенные кредитором при совершении исполнительной надписи, подлежат взысканию с должника в пользу кредитора при исполнении, о чем указывается нотариусом в самой исполнительной надписи (часть вторая п.5 Указа № 366). В случае отказа экономическим судом в вынесении определения о судебном приказе, равно как и при отказе нотариусов в совершении исполнительной надписи, кредитору возвращаются соответственно государственная пошлина и нотариальный тариф (за исключением нотариального тарифа за оказанные услуги правового и технического характера).

От редакции «Бизнес-Инфо» С 1 января 2019 г. следует руководствоваться приложением 15 к НК, изложенному в новой редакции Законом Республики Беларусь от 30.12.2018 № 159-З.

Невозможность возмещения услуг адвокатов при совершении исполнительной надписи

Расходы по оплате услуг адвокатов и иных лиц, оказывающих юридическую помощь, понесенные кредиторами, взысканию с должника при совершении исполнительной надписи не подлежат.

В то же время экономические суды удовлетворяли требования кредиторов о возмещении указанных расходов, если не в полном объеме, то хотя бы в части.

Трудности при представлении документов, необходимых для совершения исполнительной надписи

Существуют определенные неудобства, связанные и с обращением кредитора к нотариусу за совершением исполнительной надписи, в сравнении с обращением в экономический суд в порядке приказного производства:

• для совершения исполнительной надписи нотариусу представляются не только копии документов, подтверждающих возникновение обязанности должника по уплате задолженности, но также их оригиналы (см. п.25 перечня документов, по которым взыскание производится в бесспорном порядке на основании исполнительных надписей, утвержденного постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 28.12.2006 № 1737;

• обязанность кредитора письменно предупредить должника о необходимости уплаты денежных средств и намерении обратиться за совершением исполнительной надписи. При этом в отметке взыскателя о непогашении задолженности после направления должнику такого предупреждения указывается дата извещения должника (п.25 приведенного выше Перечня). Законодательство не указывает, какое время необходимо предоставить должнику для погашения задолженности, а также как поступать в случае, если должник не получает соответствующее письмо кредитора. Целесообразность соблюдения такой процедуры при уже существующем признании должником долга в письменной форме вызывает сомнение;

• необходимость личного присутствия представителя кредитора при подаче документов для совершения исполнительной надписи, подписание заявления в присутствии нотариуса, а следовательно, и невозможность направления документов по почте (ст.57 Закона Республики Беларусь от 18.07.2004 № 305-З «О нотариате и нотариальной деятельности», далее - Закон). В совокупности с необходимостью предоставления оригиналов документов указанное обстоятельство создает дополнительные временные затраты для кредиторов, а также увеличивает расходы на оплату юридической помощи адвокатов и иных лиц, оказывающих им юридическую помощь.

От редакции «Бизнес-Инфо» С 25 января 2016 г. Закон на основании Закона Республики Беларусь от 05.01.2016 № 355-З (далее - Закон № 355-З) изложен в новой редакции. Норма ст.57 прежней редакции соответствует норме ст.65 новой редакции данного Закона;

• отсутствие возможности внесения изменений в уже совершенную исполнительную надпись. На практике бывают случаи, когда после получения кредитором судебного приказа (определения о судебном приказе) должник реорганизуется. В результате кредитор не может предъявить исполнительный документ в банк для списания денежных средств в бесспорном порядке или исполнительное производство не возбуждается, так как в судебном приказе указан должник, который более не существует. Если ХПК предусмотрена возможность замены должника его правопреемником в судебном порядке, то законодательством о нотариате и нотариальной деятельности не предусмотрена возможность замены должника или возможность внесения изменений в уже совершенную исполнительную надпись. Если реорганизация должника произошла после осуществления исполнительной надписи, то кредитор будет вынужден обратиться за совершением новой исполнительной надписи и повторно уплатить нотариальный тариф.

Преимущества взыскания задолженности путем совершения исполнительной надписи

Не стоит опускать и некоторых положительных моментов нововведений Указа № 366.

Сравнение размеров государственной пошлины в приказном производстве и нотариального тарифа при взыскании незначительных сумм

Обращаться за взысканием небольших сумм задолженностей стало выгодно кредиторам, «прощавшим долги» своим должникам ввиду нецелесообразности обращения для их взыскания в суд.

Пример За минимальную сумму нотариального тарифа в 18 тыс. руб. можно совершить нотариальную надпись о взыскании задолженности до 360 тыс. руб., а за 50 тыс. руб. - взыскать 1 млн руб. задолженности (в сравнении с 360 тыс. руб. государственной пошлины за рассмотрение заявления о возбуждении приказного производства при той же сумме взыскания).

Короткий срок совершения исполнительной надписи

Несомненным преимуществом совершения исполнительной надписи в сравнении с рассмотрением дела в порядке приказного производства является срок совершения нотариального действия. Исполнительная надпись совершается в день обращения кредитора за ее совершением (часть первая п.1 ст.54 Закона). Для выполнения большого объема работы, необходимой при совершении исполнительной надписи, данный срок продлевается до 3 дней.

От редакции «Бизнес-Инфо» С 25 января 2016 г. Закон на основании Закона № 355-З изложен в новой редакции. Норма части первой п.1 ст.54 прежней редакции соответствует норме части первой п.1 ст.61 новой редакции данного Закона.

Представляется, что кредитору следует ориентироваться именно на трехдневный срок ввиду необходимости проверки нотариусом предоставленных ему документов и совершения нотариального действия в строгом соответствии с требованиями законодательства.

В то же время, несмотря на то, что заявление о возбуждении приказного производства в силу ст.225 ХПК должно быть рассмотрено экономическим судом в срок не более 20 рабочих дней со дня его поступления, на практике с момента поступления заявления в экономический суд до момента реального получения кредитором определения о судебном приказе проходит больше времени.

От редакции «Бизнес-Инфо» С 16 мая 2017 г. ст.225 ХПК изложена в новой редакции на основании Закона № 439-З.

Отсутствие необходимости уведомления должника об обращении за совершением исполнительной надписи

Несмотря на обязательность направления должнику письменного предупреждения о необходимости уплаты денежных средств и намерении обратиться за совершением исполнительной надписи, должник не ставится в известность об уже состоявшемся обращении кредитора за совершением исполнительной надписи о взыскании задолженности, что увеличивает шансы кредитора на получение денежных средств путем списания их в бесспорном порядке до того, как должник переведет денежные средства с известного кредитору расчетного счета на другой - неизвестный, что нередко случалось при рассмотрении дела в порядке приказного производства.

Так, в связи с тем, что должник уведомляется о возбужденном в отношении него приказном производстве, зачастую недобросовестный должник предоставляет в экономический суд отзыв, указывая на якобы наличие спора о праве, с целью отсрочить срок исполнения своих обязательств. Ввиду того, что дело в порядке приказного производства рассматривается без разбирательства и вызова сторон, у суда не остается иного выбора, как отказать кредитору в вынесении определения о судебном приказе.

Порядок оспаривания должником совершенной нотариусом исполнительной надписи

Достоинством для кредиторов рассматриваемого в настоящей статье нововведения является и порядок оспаривания должником совершенной нотариусом исполнительной надписи.

В приказном производстве должник может, действуя недобросовестно, воспрепятствовать кредитору во взыскании путем подачи отзыва на заявление о возбуждении приказного производства или заявления об отмене определения о судебном приказе.

Оспорить же совершенную исполнительную надпись должник может либо в порядке производства по делам по жалобам на нотариальные действия согласно ст.266 ХПК лишь по причине ее неправильного совершения с процедурной точки зрения, либо в порядке искового производства в случае несогласия должника с совершением исполнительной надписи из-за имеющихся у него разногласий с кредитором по существу спора, обратившись в экономический суд с заявлением о признании не подлежащим исполнению исполнительного документа, по которому взыскание осуществляется в бесспорном порядке, что не позволит должнику злоупотребить правами, предусмотренными ХПК.

Справочно На эту тему см. также «Комментарий к Указу Президента Республики Беларусь от 07.05.2015 № 195 "О внесении изменений и дополнений в указы Президента Республики Беларусь"». Взыскание задолженности путем совершения исполнительной надписи.

Сравнительная таблица порядка взыскания задолженности путем совершения исполнительной надписи и в судебном порядке

Оценить эффективность и практичность нового порядка взыскания задолженности, признаваемой должником в письменной форме, путем совершения нотариусом исполнительной надписи сейчас крайне сложно. Безусловно, столкнувшись с этим институтом на практике, кредиторы смогут определить для себя, какой порядок взыскания задолженности с должника для них наиболее приемлем: обращение к нотариусу за совершением исполнительной надписи или обращение в суд в порядке приказного или искового производства. Для того чтобы помочь кредиторам сделать свой выбор, предлагаем следующую сравнительную таблицу.

* При цене иска свыше 1 000 базовых величин госпошлина будет превышать 5 % от суммы (см. п.1 приложения 16 к НК).

31.08.2015

Наталия Плохотская, адвокат адвокатского бюро «ВЕРДИКТ»

Мария Галич, юрист общества с ограниченной ответственностью «РАЙДЛА ЛЕЙИНШ НОРКУС»