Материал помещен в архив

КОММЕНТАРИЙ
к Закону Республики Беларусь от 18.07.2000 № 423-З «Об экономической несостоятельности (банкротстве)». Особенности банкротства банков

Закон РБ от 18.07.2000 № 423-З «Об экономической несостоятельности (банкротстве)» (далее - Закон) предусматривает несколько процедур банкротства: общую и ряд специальных, применяемых к специфическим должникам (градообразующим организациям; сельскохозяйственным организациям; крестьянским (фермерским) хозяйствам; индивидуальным предпринимателям; страховым организациям; профессиональным участникам рынка ценных бумаг; организациям, осуществляющим незаконную деятельность по привлечению денежных средств физических лиц). Среди них следует особо выделить процедуру банкротства, применяемую к банкам и небанковским кредитно-финансовым организациям (примечание 1) (ст.181-225 Закона), как наиболее детальную и тесно связанную с законодательством в области банковской деятельности.

Особенности процедуры банкротства банков связаны с повышенным риском банковской деятельности и обусловлены следующими причинами:

1) сравнительно небольшая (обычно около 10 %) доля собственного капитала и, наоборот, преобладающая доля привлеченных средств в структуре пассивов;

2) активы банка представлены главным образом денежными средствами и ценными бумагами, тогда как доля иного имущества в их составе незначительна;

3) внезапное банкротство банка может вызвать не только потери со стороны акционеров, вкладчиков и других клиентов банка, но и значительные проблемы у других банков и кризис всей платежной системы;

4) в отличие от других субъектов хозяйствования для банков установлено значительное число экономических нормативов (примечание 2), предусмотрено создание специальных фондов и резервов (примечание 3), банки ежедневно составляют баланс и с небольшой периодичностью представляют отчетность в Нацбанк РБ. Все это дает последнему эффективные рычаги контроля и предупреждения банкротства банков;

5) важнейшей причиной неплатежеспособности банков всегда является неудовлетворительный менеджмент. Поэтому для высших должностных лиц банков и их филиалов установлена процедура аттестации в Нацбанке РБ.

Исходя из вышеизложенного Закон определяет следующие особенности процедуры банкротства банков по сравнению с общим порядком:

1) особая роль Нацбанка РБ, которую он играет как на стадии предупреждения банкротства банка, так и при рассмотрении дела о банкротстве;

2) дело о банкротстве может быть возбуждено только после отзыва у банка специального разрешения (лицензии) на осуществление банковской деятельности (ст.210 Закона);

3) при рассмотрении дела о банкротстве банка применяется конкурсное (ликвидационное) производство и не применяются мировое соглашение, защитный период и санация (ст.182 Закона). Их неприменение можно объяснить тем, что после отзыва лицензии осуществление банковских операций становится невозможным;

4) основной упор делается на применение мер по предупреждению банкротства, а не на ликвидацию банка.

Меры по предупреждению банкротства

Основаниями для применения мер по предупреждению банкротства являются обстоятельства, при которых банк:

- неоднократно (т.е. два и более раза) в течение последних 6 месяцев в связи с отсутствием или недостаточностью денежных средств на корреспондентских счетах не удовлетворял требований отдельных кредиторов и не исполнял обязанности по уплате обязательных платежей в бюджет и приравненных к ним платежей в течение 3 и более дней со дня наступления даты их исполнения;

- допускает абсолютное снижение собственного капитала (примечание 4) более чем на 20 % по сравнению с максимальной величиной, достигнутой за последние 12 месяцев, нарушая при этом один из обязательных нормативов Нацбанка РБ;

- нарушает норматив достаточности капитала (примечание 5);

- нарушает в течение последнего месяца более чем на 10 % норматив текущей ликвидности (примечание 6).

В случае возникновения таких оснований в отношении банка применяются следующие меры:

1) улучшение финансового состояния банка путем:

а) оказания финансовой помощи (размещение денежных средств на депозите в данном банке сроком не менее 6 месяцев с начислением процентов по ставке не выше ставки рефинансирования; установление отсрочки платежа; дополнительный взнос в УФ банка и т.п.);

б) изменения структуры активов и пассивов посредством реструктуризации. Если в результате чистые активы окажутся меньше УФ банка, банк обязан уменьшить УФ до размера чистых активов;

в) изменения организационной структуры банка (состава и численности работников, а также структурных и обособленных подразделений);

2) назначение Нацбанком РБ временной администрации банка на срок до 18 (а в исключительных случаях до 30) месяцев. Временная администрация либо ограничивает, либо принимает на себя полномочия исполнительных органов банка. В случае ограничений полномочий исполнительных органов временная администрация дает согласие на распоряжение имуществом банка, балансовая стоимость которого составляет более 1 % стоимости активов, недвижимым имуществом, а также на заключение сделок заинтересованными лицами в отношении банка. При приостановлении полномочий исполнительных органов банка временная администрация осуществляет их функции, причем уже совет директоров (наблюдательный совет) или общее собрание участников дает ей свое согласие на совершение указанных выше сделок.

В случае приостановления полномочий исполнительных органов банка Нацбанк РБ вправе на срок не более 3 месяцев ввести мораторий и приостановить удовлетворение требований кредиторов банка (не начисляются проценты, неустойка и экономические санкции; не допускается взыскание по исполнительным документам; приостанавливается исполнительное производство и т.д.). Руководитель временной администрации также вправе в порядке, предусмотренном Законом, отказаться от исполнения договоров (примечание 7) и обратиться в суд за признанием недействительности сделок банка. В период деятельности временной администрации может быть ограничено число корреспондентских счетов банка, открытых в других банках, с перечислением остатков на закрытых счетах на корреспондентский счет банка в Нацбанке РБ;

3) реорганизация банка путем слияния или присоединения. В этом случае финансовое состояние банка может улучшиться благодаря операционной экономии (сокращение затрат на персонал и дублирующие филиалы и подразделения), финансовой экономии (более низкие транзакционные издержки) и возросшему кредитному потенциалу, которые вызывают так называемый синергетический эффект, когда капитализированная стоимость вновь образованного банка превосходит сумму стоимостей ранее существовавших банков.

Все перечисленные меры осуществляются по требованию Нацбанка РБ, а меры по улучшению финансового состояния или реорганизации банка могут приниматься, кроме того, по ходатайству руководителя самого банка.

Необходимо также учитывать, что помимо мер, предусмотренных Законом, в случаях, когда действия банка приводят к созданию положения, которое может повлечь его неплатежеспособность, и банк не принимает по требованию Нацбанка РБ мер по улучшению финансового состояния, Нацбанк РБ вправе применить к нему меры воздействия, перечисленные в ст.135 БК: внести предложения о замене руководителей либо провести повторную оценку их профессиональной пригодности; изменить на срок до 1 года экономические нормативы для банка; на этот же срок ввести запрет на открытие филиалов (отделений); приостановить на тот же срок действие лицензии на осуществление отдельных операций и др.

Отзыв специального разрешения (лицензии) на осуществление банковской деятельности

Если предпринятые меры не дали должных результатов, встает вопрос об отзыве у банка лицензии. Эта процедура регулируется не Законом, а специальным банковским законодательством.

Неудовлетворительное финансовое состояние банка, неисполнение им своих обязательств перед вкладчиками и кредиторами, наличие иных оснований для признания банка экономически несостоятельным являются основаниями для отзыва или приостановления действия лицензии согласно ст.97 БК. Заявление об отзыве у банка лицензии может быть также подано самим банком-должником, конкурсными кредиторами (кроме физических лиц, имеющих право требования к банку по договорам банковского счета и банковского вклада), прокурором, налоговыми органами, организацией, гарантирующей возврат вкладов физическим лицам.

С момента отзыва лицензии Нацбанком РБ:

- срок исполнения обязательств банка считается наступившим;

- обязательства банка в иностранной валюте учитываются в белорусских рублях по курсу Нацбанка РБ на дату отзыва лицензии;

- прекращается начисление процентов, неустоек, экономических санкций, а также приостанавливается исполнение большинства исполнительных документов;

- запрещается до момента назначения судом конкурсного управляющего заключение банком сделок и исполнение обязательств по сделкам (за исключением связанных с текущими и эксплуатационными расходами, а также выплат выходного пособия и оплаты труда лиц, работающих по трудовому договору, в пределах сметы расходов, согласуемой с Нацбанком РБ).

В 7-дневный срок со дня принятия решения об отзыве лицензии соответствующее сообщение должно быть опубликовано Нацбанком РБ в официальных республиканских средствах массовой информации (далее - СМИ).

Возбуждение дела о банкротстве

Закон возлагает основную часть работы по предупреждению банкротства банков на Нацбанк РБ. Обращение в хозяйственный суд может последовать только после отзыва у банка лицензии на осуществление банковской деятельности, в чем состоит одно из отличий процедуры банкротства банков от общих процедур, применяемых к банкротству других субъектов хозяйствования. В отношении последних роль суда гораздо важнее и проявляется она не только на стадиях конкурсного и ликвидационного производства, но и на стадиях, им предшествующих, когда суд оценивает финансовое состояние должника и принимает меры по его улучшению.

Правом на подачу в хозяйственный суд заявления о банкротстве банков наделены (ст.211 Закона):

- банк-должник;

- конкурсный кредитор (т.е. кредитор по денежным обязательствам, кроме специально перечисленных в ст.1 Закона, а также представитель работников должника по обязательствам, вытекающим из трудовых и связанных с ними отношений), за исключением физических лиц, имеющих право требования к этому банку по договорам банковского счета и банковского вклада;

- Национальный банк РБ;

- прокурор (подает иск в интересах Республики Беларусь или ее административно-территориальной единицы по денежным обязательствам в случаях, если им выявлены признаки преднамеренного банкротства, когда у должника имеется задолженность по обязательным платежам, в некоторых других случаях (ст.30 Закона));

- налоговый или иной уполномоченный орган - по уплате обязательных платежей;

- организация, гарантирующая возврат вкладов физическим лицам, кредиторам банка по договорам банковского счета и банковского вклада (примечание 8).

Однако все перечисленные организации и должностные лица (за исключением самого Нацбанка РБ) вправе подать в хозяйственный суд заявление о банкротстве банка только после того, как Нацбанк РБ в 2-месячный срок после обращения не отозвал у банка-должника лицензию. Но даже после поступления в суд заявления указанных лиц о банкротстве банка, если Нацбанк РБ представляет суду заключение о нецелесообразности отзыва лицензии, заявление о банкротстве возвращается судом кредитору.

Лицами, участвующими в деле о банкротстве, кроме лиц, имеющих право подать в суд заявление о банкротстве, являются также управляющий, местный исполнительный и распорядительный орган, а лицами, участвующими в судебном процессе о банкротстве, - также представитель работников должника и его участники (учредители) (ст.20 и 21 Закона).

В определении о возбуждении производства по делу о банкротстве банка хозяйственный суд указывает об открытии конкурсного производства и назначении управляющего. Открытие конкурсного производства означает, в частности, что:

- созывается собрание кредиторов и может быть образован комитет кредиторов (ст.53 Закона);

- управление делами банка-должника возлагается на управляющего;

- вводится приостановление удовлетворения требований кредиторов до завершения ликвидационного производства; все требования кредиторов к должнику могут быть предъявлены только в рамках процедуры ликвидации;

- на сумму требований кредиторов начисляются проценты в размере учетной ставки Нацбанка РБ в порядке, предусмотренном ст.366 ГК;

- не допускается зачет взаимных требований банка-должника и кредиторов (ст.94 Закона);

- собрание кредиторов рассматривает каждое отдельное требование к банку-банкроту, принимает решение о его признании и вносит в специальный список;

- управляющий предъявляет к третьим лицам требования о взыскании задолженности перед банком-банкротом, а также возвращает его имущество, находящееся у третьих лиц;

- управляющий обращается в суд с требованием о признании недействительности сделок, если они были совершены либо после возбуждения дела о банкротстве, либо в течение:

6 месяцев до начала производства по делу о банкротстве, когда эти сделки влекут предпочтительное удовлетворение требований одних кредиторов перед другими;

1 года до начала производства, если этими сделками должник умышленно нанес ущерб интересам кредиторов;

3 лет до начала производства по делу о банкротстве, если должник вызвал свою неплатежеспособность уголовно наказуемым деянием (примечание 9);

а также в некоторых других случаях (ст.112-113, 117 Закона).

Управляющий обязан использовать в процессе конкурсного производства только корреспондентский счет банка, открытый в Нацбанке РБ. Информация об открытии конкурсного производства публикуется в печатных органах Высшего Хозяйственного Суда РБ, Нацбанка РБ или иных республиканских СМИ.

Решение об открытии в отношении банка ликвидационного производства принимается хозяйственным судом в течение 4 месяцев со дня возбуждения производства по делу о банкротстве, а само ликвидационное производство не может превышать 1 года, если хозяйственный суд не примет решения о его продлении. Ликвидационное производство, включающее в себя продажу с публичных торгов имущества и требований должника, осуществляется в общем для всех субъектов хозяйствования порядке, предусмотренном ст.141-154 Закона.

Особенностью распределения имущества банка при ликвидации по сравнению с общим порядком, установленным ст.60 ГК и ст.144-149 Закона, является то, что требования физических лиц, являющихся кредиторами по договорам банковского счета и банковского вклада, подлежат удовлетворению вне очереди (ст.222 Закона).

Если стоимость имущества банка недостаточна для удовлетворения требований всех кредиторов, такие требования, а также требования кредиторов, не заявленные в срок, признаются погашенными (п.6 ст.60 ГК, ст.150 Закона).

В случае банкротства банка по вине его учредителей (участников), имеющих право давать обязательные для банка указания либо иным образом имеющих возможность определять его действия, на таких лиц при недостаточности имущества юридического лица по решению хозяйственного суда может возлагаться субсидиарная ответственность (ст.223 Закона).

Если после ликвидации банка будет доказано, что он в целях избежания ответственности перед кредиторами передал другим лицам или иным образом намеренно скрыл хотя бы часть своего имущества, кредиторы, не получившие полного удовлетворения в рамках ликвидационного производства, вправе обратить взыскание на это имущество в непогашенной части долга (ст.62 ГК).

Банк считается прекратившим существование, а ликвидация завершенной с момента внесения записи о ликвидации банка в Единый государственный регистр юридических лиц и индивидуальных предпринимателей.

Правовое регулирование банкротства кредитных организаций в России

Если сравнивать белорусское законодательство о банкротстве с аналогичным российским, то следует отметить следующее. В России, помимо Федерального закона от 08.01.1998 № 6-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», существует также специальный Федеральный закон от 25.02.1999 № 40-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций». Несмотря на то что ст.181-225 Закона в значительной мере текстуально совпадают с российским аналогом, в них существуют два принципиальных отличия:

1) российский закон не ограничивает право обращения в суд с заявлением о банкротстве кредитной организации физических лиц - кредиторов по договорам банковского счета и банковского вклада. В Республике Беларусь право обращаться в суд от их имени предоставлено специализированному Агентству, созданному в соответствии с Законом № 369-З;

2) российский закон предусматривает более широкое участие суда в делах о банкротстве кредитных организаций, в т.ч. при применении процедуры наблюдения. Белорусский закон в большей степени ориентирован на банковский (пруденциальный) надзор со стороны Нацбанка РБ, предусматривая обращение в суд только на стадии конкурсного производства.

Примечание 1. Далее по тексту - банки ввиду отсутствия в настоящее время в Республике Беларусь официально зарегистрированных небанковских кредитно-финансовых организаций.

Примечание 2. Банковский кодекс РБ (далее - БК) предусматривает следующий перечень нормативов, устанавливаемых для банков:

- минимальный размер уставного фонда (далее - УФ) для вновь создаваемого (реорганизованного) банка;

- предельный размер имущественных вкладов (вкладов в неденежной форме) в УФ банка, но не более 20 % размера этого фонда;

- минимальный размер нормативного капитала для действующего банка;

- нормативы ликвидности банка;

- нормативы достаточности нормативного капитала банка;

- нормативы ограничения кредитных рисков;

- нормативы ограничения валютного риска;

- нормативы участия банка в УФ других коммерческих организаций;

- иные нормативы, необходимые для ограничения рисков банковской деятельности и защиты интересов вкладчиков и иных кредиторов (ст.111 БК).

Примечание 3. Особенностью фондов в банковской деятельности является то, что средства некоторых из них должны храниться на счетах банка в Нацбанке РБ (фонд обязательных резервов, а также гарантийный фонд защиты вкладов (в рублях и иностранной валюте)).

Резервы создаются в первую очередь для покрытия возможных потерь банка (резервы по сомнительным долгам), и их формирование жестко контролируется со стороны Нацбанка РБ.

Примечание 4. Собственный капитал рассчитывается по достаточно объемной формуле, включающей несколько десятков составляющих. В упрощенном виде его можно представить как сумму основного (УФ и другие фонды, сформированные за счет прибыли) и дополнительного (прибыль отчетного года и др.) капитала, уменьшенную на ряд составляющих.

Примечание 5. Норматив достаточности капитала - предельное соотношение между собственным капиталом и общей суммой активов и обязательств, учитываемых на внебалансовых счетах и взвешенных с учетом риска, за минусом суммы созданных резервов.

Примечание 6. Ликвидность определяется сбалансированностью активов и пассивов банка, степенью соответствия сроков размещения активов и привлеченных средств. Норматив ликвидности рассчитывается по специальной форме.

Примечание 7. Согласно ст.291 Гражданского кодекса РБ (далее - ГК) односторонний отказ от исполнения обязательства не допускается, если иное не вытекает из законодательства или договора.

Примечание 8. В настоящее время гарантия возвратов вкладов физических лиц осуществляется в соответствии с Законом РБ от 08.07.2008 № 369-З «О гарантированном возмещении банками (вкладов) депозитов физических лиц» (далее - Закон № 369-З).

Примечание 9. Уголовный кодекс РБ предусматривает уголовную ответственность за ложную экономическую несостоятельность (банкротство) (ст.238), преднамеренную экономическую несостоятельность (банкротство) (ст.240), сокрытие экономической несостоятельности (банкротства) (ст.239), срыв возмещения убытков кредитору (кредиторам) (ст.241) и уклонение от погашения кредиторской задолженности (ст.242).

31.05.2010 г.

Сергей Овсейко, кандидат юридических наук

От редакции: В Гражданский кодекс РБ от 07.12.1998 № 218-З на основании законов РБ от 28.12.2009 № 97-З (с 15 июля 2010 г.) и от 09.07.2012 № 388-З (с 18 января 2013 г.) внесены изменения и дополнения.

С 16 декабря 2011 г. в Уголовный кодекс РБ от 09.07.1999 № 275-З на основании Закона РБ от 25.11.2011 № 318-З внесены изменения и дополнения.

В Банковский кодекс РБ от 25.10.2000 № 441-З на основании Закона РБ от 13.07.2012 № 416-З внесены изменения и дополнения.