НЕДЕНЕЖНАЯ ФОРМА ПРЕКРАЩЕНИЯ ОБЯЗАТЕЛЬСТВ

Общее понятие

В настоящее время понятие неденежной формы используется только во внешнеторговом законодательстве. При экспорте внешнеторговая операция может быть завершена путем неденежного прекращения обязательств способами, определенными Советом Министров РБ совместно с Национальным банком РБ (абзац 6 подп.1.7 п.1 Указа Президента РБ от 27.03.2008 № 178 «О порядке проведения и контроля внешнеторговых операций» (далее - Указ № 178)). Сами эти способы перечислены в постановлении Совета Министров РБ и Нацбанка РБ от 30.04.2009 № 548/8 «О некоторых вопросах прекращения обязательств по внешнеторговым операциям при экспорте и внешнеторговым договорам при выкупе предмета лизинга» (далее - постановление № 548/8). В настоящее время утратили силу некоторые другие нормативные правовые акты, ограничивавшие использование неденежных форм прекращения (заключения, исполнения) обязательств во внутренних расчетах:

• Указ Президента РБ от 15.08.2005 № 373 «О некоторых вопросах заключения договоров и исполнения обязательств на территории Республики Беларусь»;

• постановление Совета Министров РБ от 01.04.2004 № 364 «О нормативах использования неденежных форм прекращения обязательств в 2004 году» и др.

При экспорте внешнеторговая операция в установленные Указом № 178 сроки может быть завершена путем (п.1 постановления № 548/8):

1) полного или частичного зачета встречных однородных требований, вытекающих из внешнеторговых договоров при их исполнении;

2) полного или частичного зачета встречных однородных требований при исполнении внешнеторговых договоров, предполагающих экспорт товаров по одному договору и импорт товаров по другому договору, после состоявшейся между нерезидентами Республики Беларусь уступки требования либо перевода долга;

3) проведения безналичных расчетов, осуществляемых на основе клиринга в соответствии с международными договорами Республики Беларусь;

4) обмена на эквивалентные по стоимости количество товаров, объемы охраняемой информации, исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности, выполненных работ, оказанных услуг, оформленного двусторонним внешнеторговым договором мены;

5) прекращения обязательств новацией;

6) прекращения обязательств, вытекающих из внешнеторговых договоров, с предоставлением взамен исполнения отступного, размер, сроки и порядок предоставления которого устанавливаются сторонами.

От редакции «Бизнес-Инфо» С 27 сентября 2017 г. п.1 постановления № 548/8 после абзаца 3 дополнен абзацем 4 постановлением Совета Министров РБ и Нацбанка РБ от 22.09.2017 № 711/10, которым определено, что при экспорте внешнеторговая операция в установленные Указом № 178 сроки может быть завершена еще путем полного или частичного зачета встречных однородных требований при исполнении внешнеторговых договоров, предполагающих выполнение строительных, специальных, монтажных работ и (или) оказание услуг в строительстве на территории Российской Федерации, и связанных с ними договоров создания объекта долевого строительства после состоявшейся между нерезидентами Республики Беларусь в установленном порядке уступки требования либо перевода долга. С 7 июня 2019 г. следует руководствоваться абзацем 1 п.1 постановления № 548/8 с учетом изменений, внесенных постановлением Совета Министров РБ и Нацбанка РБ от 01.06.2019 № 353/10 (далее - постановление № 353/10). Изменения не повлияли на суть материала.

Постановление № 548/8 отдельно регулирует неденежные формы прекращения обязательств по уплате платежей при выкупе предмета лизинга. Такие обязательства по отдельному внешнеторговому договору в установленные в Указе Президента РБ от 24.09.2009 № 465 «О некоторых вопросах совершенствования лизинговой деятельности в Республике Беларусь» сроки могут быть прекращены в неденежной форме путем (п.1¹ постановления № 548/8):

1) полного или частичного зачета встречных однородных требований по уплате платежей при выкупе предмета лизинга по отдельному внешнеторговому договору и оплате товара (работы, услуги) по иному внешнеторговому договору при их исполнении;

2) полного или частичного зачета встречных однородных требований при исполнении внешнеторговых договоров, предполагающих экспорт товаров по одному договору и импорт товаров по другому договору, после состоявшейся между лизингополучателем - нерезидентом Республики Беларусь и иным нерезидентом Республики Беларусь уступки требования либо перевода долга;

3) прекращения обязательств новацией;

4) предоставления взамен исполнения отступного, размер, сроки и порядок предоставления которого устанавливаются сторонами.

От редакции «Бизнес-Инфо» С 18 января 2019 г. вместо Указа № 465 действует Указ Президента РБ от 14.01.2019 № 16 «О развитии международного лизинга». С 7 июня 2019 г. постановлением № 353/10 абзац 1 п.11 постановления № 548/8 изложен в следующей редакции: «Обязательства по уплате платежей при выкупе предмета лизинга по отдельному внешнеторговому договору в установленные в подпункте 1.2 пункта 1 Указа Президента Республики Беларусь от 14 января 2019 г. № 16 сроки могут быть прекращены в неденежной форме путем:».

Таким образом, безусловно относятся к неденежным способам прекращения обязательств зачет, отступное, новация, уступка требования и перевод долга. Договор мены, по нашему мнению, является способом возникновения, а не прекращения обязательств. Точнее говоря, любой договор (в т.ч. и мены) должен прекращаться его исполнением, но в отличие от других неденежных форм договор мены имеет самостоятельное хозяйственное значение, связанное с экономическим обменом, а не прекращением обязательств, поэтому далее нами не рассматривается.

Что касается уступки требования и перевода долга, то эти юридические механизмы являются переменой лиц в обязательствах (а такое обязательство может быть завершено и уплатой денежной суммы), а не способами их прекращения. Между тем отнесение их к числу неденежных форм вполне обоснованно: обязательство (в т.ч. и денежное) продолжает существовать уже между другими лицами (должником и новым кредитором, кредитором и новым должником), одновременно служа средством расчета между новым и прежним кредитором, новым и прежним должником.

Далее понятие «неденежная форма прекращения обязательств» рассматривается безотносительно к постановлению № 548/8, т.е. в отношении как внешнеторговых, так и внутренних расчетов.

Зачет

Понятие

Термин «зачет» неоднороден и имеет 3 различных значения:

1. Бухгалтерское («взаимозачет»), под которым понимается необходимое для исчисления сальдо по счету установление соответствия между поступлением и выбытием объектов. В таких случаях подлежат зачету объекты учета с одинаковыми признаками, но принадлежащие к противоположным сторонам счета, в результате чего выводится дебетовое или кредитовое сальдо (примечание 1). Примерами таких счетов, по которым допускается зачет, являются в частности счета учета реализации. В то же время другие счета допускают только развернутое (т.е. одновременно и дебетовое, и кредитовое) сальдо. Зачет в них не применяется, поскольку объекты учета, отражаемые на них, обладают различными качественными признаками (например, на счете 76 «Расчеты с прочими дебиторами и кредиторами» отражается наличие дебиторской и кредиторской задолженности по различным контрагентам).

2. Гражданско-правовое, которое в отличие от чисто методологического бухгалтерского влияет на изменение и прекращение прав и обязанностей участников хозяйственных операций и регулируется ст.381, 382 ГК. Обязательство прекращается полностью или частично зачетом встречного однородного требования, срок которого наступил, либо не указан, либо определен моментом востребования; для зачета достаточно заявления одной стороны (п.1 ст.381 ГК).

Исходя из этого можно выделить следующие существенные признаки гражданско-правового зачета:

1) обязательство, подлежащее зачету, должно быть встречным, т.е. должник по одному обязательству является кредитором по другому. Из этого правила есть одно исключение - зачет при уступке требования: должник по уступаемому требованию вправе зачесть против нового кредитора свое требование к первоначальному кредитору, если это требование существовало и срок исполнения по нему наступил до получения должником извещения об уступке требования (ст.382 ГК);

2) обязательства должны быть однородными. Однородность - критерий в достаточной мере субъективный, но существуют признаки однородности, которые вне сомнения:

- оба требования должны иметь один и тот же предмет: например, нельзя зачесть денежное требование против долга, связанного с поставкой продукции; или же требования поставщика одной продукции против встречного требования поставщика другой (например, поставка готовой продукции против сырья);

- не могут быть предметом зачета требования, если одно из них номинировано в национальной, другое - в иностранной валюте (хотя то и другое - деньги, но у них совершенно различное качество, так как национальная валюта обладает свойством законного платежного средства, иностранная - нет). Если оба требования номинированы в различных иностранных валютах, недопустимость зачета менее очевидна и ответ на этот вопрос может зависеть от обстоятельств конкретной ситуации;

- однородные требования должны подчиняться одному правовому режиму. Например, в российской арбитражной практике известны случаи, когда признавались неоднородными и, следовательно, неспособными к взаимозачету требования: о перечислении авансового платежа по одному договору против взыскания пени за недопоставку по другому; требование о возврате кредита против субсидиарного обязательства поручителя;

3) срок требования уже наступил либо он определен моментом востребования, т.е., например, должник по обязательству, срок исполнения по которому уже наступил, не вправе объявлять о зачете и отказывать в платеже на том основании, что через определенное время кредитор должен будет оплатить уже отгруженную продукцию. Или же банк не вправе предъявлять к зачету свое требование к клиенту о возврате кредита против требования клиента к нему о возврате депозита, если срок окончания депозитного договора еще не наступил;

4) так как зачет является способом прекращения обязательств, вместе с предъявленным к зачету требованием прекращают существование и обеспечивающие его обязательства (неустойка, залог, поручительство и т.д.);

5) нет никаких нормативно установленных препятствий, чтобы зачет применялся во взаимоотношениях не только 2, но 3 и более сторон. Но с чисто технической точки зрения такие многосторонние зачеты не могут совершаться по заявлению только одной стороны. Они могут производиться на основании многостороннего соглашения между всеми участниками либо на основании административного акта («групповые зачеты», ранее практиковавшиеся через банковскую систему);

6) законодательством могут устанавливаться другие дополнительные случаи, когда зачет не допускается. Например, п.2 ст.381 ГК называет следующие:

- если по заявлению другой стороны к требованию подлежит применению срок исковой давности, который истек;

- о возмещении вреда, причиненного жизни и здоровью;

- о взыскании алиментов;

- о пожизненном содержании;

- в иных случаях, предусмотренных законом или договором. Например, согласно п.2 ст.99 ГК не допускается освобождение акционера акционерного общества, а согласно п.2 ст.89 ГК (внесения вклада), участника общества с ограниченной ответственностью (ООО) от обязанности оплаты акций в т.ч. и путем заявления о зачете. Отдельные ограничения предусмотрены также законодательством об обороте спиртосодержащей продукции (примечание 2), о банкротстве и реструктуризации задолженности по обязательным платежам (примечание 3) и др.

3. Налоговое, когда речь идет о зачете в счет предстоящих платежей излишне уплаченных сумм налогов, пошлин (сборов) (ст.60 и 61 Налогового кодекса РБ (далее - НК) и ст.89 и 90 Таможенного кодекса таможенного союза). Для применения гражданско-правового зачета достаточно волеизъявления одной из сторон (так как гражданское право строится на принципе их равенства). Налоговый зачет осуществляется тоже одной стороной, но ею всегда является или налоговый, или таможенный орган, хотя инициатива может исходить как от самого налогового (таможенного) органа, так и по письменному заявлению плательщика.

От редакции «Бизнес-Инфо» С 1 января 2018 г. Таможенный кодекс таможенного союза прекращает действие в связи со вступлением в силу Договора о Таможенном кодексе Евразийского экономического союза от 11.04.2017.  Материал ссылается на НК в редакции до 1 января 2019 г. С 1 января 2019 г. НК на основании Закона РБ от 30.12.2018 № 159-З изложен в новой редакции. Комментарии см. здесь. В части налогообложения материал актуален на дату его написания.

Кроме того, можно выделить также «простой» и «сложный» зачет:

1. Ситуация, когда 2 предприятия одновременно являются должником и кредитором друг друга (иногда это называют «простым взаимозачетом») встречается нечасто. В данном случае составляются следующие бухгалтерские проводки:

2. Значительно чаще для упрощения расчетов встречная задолженность создается искусственно - путем предварительной уступки требования или перевода долга, в результате чего в зачетной схеме появляется третий участник («сложный взаимозачет»).

Уступка требования в контексте данной хозяйственной операции оформляется следующими проводками:

Оформление

Зачет - это односторонняя сделка, а не договор. Для действительности сделки о применении зачета с гражданско-правовой точки зрения нет необходимости не только в составлении двустороннего документа, подписанного сторонами, но и даже просто достигать согласия. Если одна из сторон не согласна, достаточно будет просто уведомить ее о применении зачета (предпочтительнее в письменной форме). Но, исходя из налоговых соображений, применение зачета следует оформлять документально.

Так, для целей исчисления НДС плательщиками налога при упрощенной системе налогообложения днем зачисления денежных средств по товарам (работам, услугам), имущественным правам, по которым переданы и получены права требования, переведен долг, произведен зачет взаимных требований, признается дата передачи права требования, дата перевода долга, дата зачета взаимных требований (часть третья п.1 ст.92¹ НК).

Строгой формы для документального оформления взаимозачета не существует, но на практике получили распространение 2 варианта:

1. Акт сверки расчетов + заявление (уведомление) о зачете. Необходимость составления акта сверки расчетов в действующем законодательстве упоминается только в части первой п.2 ст.58 НК - при обращении налоговыми органами взыскания за счет дебиторов налогоплательщика.

Следует учитывать, что такой акт сверки не является документом, на основании которого производится зачет. Он служит лишь предпосылкой для осуществления взаимозачета, а сама сделка в таком случае совершается на основании письма или заявления одной из сторон. Моментом совершения сделки будет получение письма (заявления) другой стороной, что подтверждается почтовой квитанцией, уведомлением о получении и т.п.

Хотя обязательное составление акта сверки взаиморасчетов не предусмотрено ни одним нормативным актом, его значение не следует недооценивать:

а) с бухгалтерской точки зрения - несоставление (неправильное составление) данного акта может повлечь налоговые правонарушения;

б) с юридической точки зрения судебная практика идет по пути признания акта сверки доказательством наличия долга (часть первая п.1 письма ВХС РБ от 10.06.2003 № 03-25/1247 «О применении статей 314, 366 Гражданского кодекса Республики Беларусь при рассмотрении дел в порядке приказного производства») и необходимости его составления.

С этой же точки зрения у акта сверки расчетов есть еще одна важная особенность: не может приниматься к зачету встречное требование, полностью или частично оспариваемое одной из сторон (в этом случае нарушается требование однородности). Именно для признания отсутствия спора по встречным требованиям и необходим акт сверки расчетов.

С бухгалтерской точки зрения в отношении акта сверки расчетов (задолженности и т.п.) иногда встречаются крайние мнения, в соответствии с которыми:

а) подписание такого акта означает проведение взаимозачета;

б) данный акт вообще не имеет никакого значения и его составление лишь затрудняет проведение взаимозачета.

На самом деле акт сверки взаиморасчетов является вспомогательным документом бухгалтерского учета, в котором отражается состояние расчетов между предприятиями и констатируется задолженность одной из сторон. Его нельзя рассматривать в качестве первичного учетного документа, так как он не подтверждает факт совершения хозяйственной операции (хозяйственная операция предполагает изменения в объеме и (или) составе имущества и (или) обязательств (абзац 20 ст.2 Закона РБ от 18.10.1994 № 3321-XII «О бухгалтерском учете и отчетности» (далее - Закон № 3321-XII)).

От редакции «Бизнес-Инфо» С 1 января 2014 г. Закон № 3321-XII утратил силу в связи с принятием Закона РБ от 12.07.2013 № 57-З «О бухгалтерском учете и отчетности».

Вместе с тем акт сверки расчетов должен содержать подписи как руководителя, так и главного бухгалтера обеих организаций. Подпись руководителя необходима, так как именно он представляет интересы организации в отношениях с другими лицами. Подпись главного бухгалтера требуется, поскольку сверка расчетов с дебиторами и кредиторами является одной из форм ведения бухгалтерского учета в организации, входящего в компетенцию главного бухгалтера (часть шестая ст.7 Закона № 3321-XII).

2. Кроме первого варианта оформления зачета (акт сверки расчетов + письмо (заявление)) может быть использован и второй, когда в качестве первичного учетного документа применяется единый документ - акт зачета взаимных требований (протокол о проведении взаимозачета, соглашение о погашении взаимных обязательств и т.п.).

В отличие от акта сверки расчетов акт взаимозачета является первичным учетным документом финансового характера, подтверждающим факт совершения финансовой операции (прекращения встречных обязательств сторон). На его основании хозяйственная операция отражается в регистрах бухгалтерского и налогового учета. Поэтому обязательность подписи не только руководителя, но и главного бухгалтера организации на таком документе вытекает из части восьмой ст.7 Закона № 3321-XII.

Справочно Дополнительно по данной теме рекомендуем изучить материал «Основные правила документального оформления зачета».

Отличия зачета от бартера (договора мены)

Часто на практике значительные затруднения вызывает разграничение взаимозачета и бартера. Связано это с практически тождественным отражением этих операций в бухгалтерском учете. Отличия в отражении бартерных и взаимозачетных схем связаны с ценообразованием и необходимостью приходования полученного по бартеру товара по учетной цене, равной цене отпускаемого (экспортируемого) товара, а также с моментом отражения выручки от реализации: при бартере - по мере отгрузки (подп.2.2 и 2.3 п.2 постановления Совета Министров РБ от 24.03.1999 № 405 «О вопросах ценообразования при проведении товарообменных операций»).

От редакции «Бизнес-Инфо» С 31 января 2017 г. постановление № 405 на основании постановления Совета Министров РБ от 30.01.2017 № 83 утратило силу.

В то же время в отличие от бухгалтерской точки зрения как экономисты, так и юристы считают, что взаимозачет и товарообменные договоры достаточно сильно различаются. С экономической точки зрения, по мнению автора, в основе бартера лежит неконкурентоспособность продукции, применения же сложных зачетных схем - недостаток собственных оборотных средств и различные ограничения на проведение расчетов в денежной форме. С юридической точки зрения основные отличия между ними состоят в следующем:

1) бартер (договор мены) - это способ возникновения обязательств; зачет - способ прекращения уже существующих;

2) за крайне редким исключением зачитываться могут только денежные требования; в бартерных договорах денежных требований не существует. При указании в бартерных договорах контрактной стоимости (учетной цены) обмениваемого товара деньги используются как мера стоимости, а не как средство платежа;

3) товарообменный контракт оформляется одним двусторонним договором; при взаимозачете договоров (иных документов) - 2 и более.

Последнее различие особенно важно, если речь идет о применении зачета во внешнеторговых сделках. Так, при экспорте внешнеторговая операция может быть завершена путем (п.1 постановления № 548/8):

• полного или частичного зачета встречных однородных требований, вытекающих из внешнеторговых договоров при их исполнении;

• полного или частичного зачета встречных однородных требований при исполнении внешнеторговых договоров, предполагающих экспорт товаров по одному договору и импорт товаров по другому договору, после состоявшейся между нерезидентами Республики Беларусь уступки требования либо перевода долга;

• обмена на эквивалентные по стоимости количество товаров, объемы охраняемой информации, исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности, выполненных работ, оказанных услуг, оформленного двусторонним внешнеторговым договором мены.

Таким образом, допустимая сфера применения зачета во внешнеторговых договорах несколько шире, чем бартера. В частности, «сложный зачет» допускается, тогда как бартер, осложненный договорами уступки требования или перевода долга, - нет.

Отступное

В договорной практике нередки ситуации, когда после заключения хозяйственного договора одной из сторон стало экономически невыгодно его исполнять либо исполнение договора по ряду причин стало затруднительным (отсутствие денежных средств у покупателя, оговоренного товара у продавца и т.д.). Не исполнять договор должнику в таком случае не выгодно, так как кредитор в любой момент может обратиться с иском в суд, дополнительно взыскав штрафные санкции и (или) сумму убытков, относимые, как известно, на счет финансовых результатов. Проще в данном случае просто «откупиться» от кредитора, предоставив ему, к примеру, вместо товара другое имущество, в т.ч. денежные средства, ценные бумаги, права требования к третьим лицам и т.п. Аналогичным образом может быть заменено обязательство должника по уплате денежных средств. Одной из правовых форм, к тому же самой универсальной, в которой осуществляется такой «откуп», является отступное.

В действующем ГК отступному посвящено всего 2 статьи. Во-первых, это ст.380, которая гласит, что «по соглашению сторон обязательство может быть прекращено предоставлением взамен исполнения отступного (уплатой денег, передачей имущества и т.п.). Размер, сроки и порядок предоставления отступного устанавливаются сторонами». Во-вторых, отступное упоминается в п.3 ст.367 ГК, согласно которой уплата неустойки, установленной в качестве отступного, освобождает должника от исполнения обязательства в натуре (примечание 4).

Отступное является одним из способов прекращения обязательств, смысл которого состоит в наделении должника с согласия кредитора возможностью заменить первоначальный предмет исполнения другим, сохраняя в остальном обязательство. Характерными чертами отступного являются следующие:

а) соглашение об отступном - всегда двусторонне обязывающая сделка, права и обязанности по которой возникают у обеих сторон: одно лицо обязуется предоставить отступное, другое отказывается от своего права требовать исполнения от первого. К соглашению об отступном применяются все правила, относящиеся к форме, порядку заключения и недействительности договора. Не может быть признана отступным замена должником одного предмета обязательства другим без согласия на это кредитора;

б) отступное может предоставлять любая сторона договора (в т.ч. и обе одновременно). Например, в договоре купли-продажи продавец может в качестве отступного оказать покупателю какую-либо услугу, а покупатель вместо оплаты денежных средств уступить продавцу право требования к третьему лицу;

в) соглашение об отступном является придаточным (дополнительным) обязательством по отношению к основному договору. Прекращение основного договора (например, ввиду признания его недействительным) означает и прекращение соглашения об отступном;

г) соглашение об отступном является консенсуальной сделкой, т.е. права и обязанности у сторон возникают с момента заключения. С этого же момента прекращается прежнее обязательство;

д) предметом отступного может быть любое действие должника, как то: передать имущество, включая имущественные права, выполнить работу, уплатить деньги, оказать услугу, воздержаться от совершения определенного действия и т.п. (п.1 ст.288 ГК);

е) ввиду отсутствия в ГК императивных (обязательных для сторон) норм, относящихся к отступному, стороны полностью свободны в выборе условий такого соглашения (например, уплата отступного в любое время или только в определенный срок, денежная или иная форма и т.д.);

ж) существенными условиями соглашения об отступном, без которых оно считается не заключенным, являются: 1) предмет (что и взамен чего предоставляется); 2) размер, срок и порядок предоставления отступного;

з) к соглашению об отступном, если в его тексте не предусмотрено иное, могут применяться также нормы законодательства о купле-продаже (если в качестве отступного поставляется товар), подряде (если взамен выполняются работы), возмездном оказании услуг, мене и т.д.

Соглашение об отступном может быть достигнуто на любой стадии заключения (исполнения) основного договора.

1. Одновременно с заключением основного договора в качестве его отдельного условия.

Например, в договоре аренды оборудования указывается, что в случае невозможности выплаты арендного платежа арендатор в качестве отступного предоставляет продукцию, произведенную с использованием этого оборудования. Такое соглашение об отступном можно рассматривать не как способ прекращения, а как способ обеспечения исполнения обязательства. Подобное соглашение имеет ряд общих черт с альтернативными обязательствами (ст.301 ГК), однако отличается от последних в главном: право выбора исполнения одного из альтернативных обязательств всегда принадлежит должнику, исключительно с учетом его собственных интересов, тогда как отступное предоставляется только при невозможности исполнения основного обязательства. Соглашение об отступном, включенное в текст основного договора, представляет собой сделку, заключенную под отлагательным условием (п.1 ст.158 ГК), и вступает в силу лишь при невозможности исполнения основного обязательства.

2. В ходе исполнения основного договора.

В этом случае соглашение об отступном - всегда отдельный документ.

3. После того как должник нарушил основное обязательство, допустив просрочку.

Это наиболее частый случай применения отступного. В такой ситуации отступное часто выступает и одним из оснований мирового соглашения. В России практикой выработан способ использования отступного в качестве альтернативы судебной процедуры обращения взыскания на предмет залога. Например, банковский кредит обеспечен залогом определенного имущества. При неисполнении обязательств заемщика банк вправе получить удовлетворение своих требований, как правило, в судебном порядке (ст.330 ГК). Но даже в тех случаях, когда обращение в суд за удовлетворением не требуется, кредитор обязан продать его с публичных торгов (п.1 ст.331 ГК), т.е. обращения к судебным исполнителям уже на стадии исполнительного производства все равно не избежать. Расторгнув договор залога и заключив соглашение об отступном, передав заложенное имущество в собственность банка, залогодатель и залогодержатель могут избежать долгих и накладных процедур, распределив экономические выгоды от этого между собой.

От редакции «Бизнес-Инфо» С 1 ноября 2018 г. п.1 ст.331 ГК изложен в новой редакции на основании Закона РБ от 17.07.2018 № 135-З. Изменения не повлияли на суть материала.

Отступное имеет ряд общих черт с таким способом обеспечения исполнения обязательств, как задаток (ст.351 и 352 ГК). Однако наиболее близок к отступному другой способ прекращения обязательства - новация (ст.384 ГК): в обоих случаях по соглашению сторон происходит замена одного обязательства другим.

Отличия отступного от новации заключаются в следующем:

а) основная цель новации - замена прежнего обязательства новым, тогда как отступного - полное прекращение обязательств между сторонами;

б) новация - всегда соглашение между теми же лицами, соглашение об отступном может связывать не только прежних должника и кредитора, но и третьих лиц (в случае уступки должником права требования);

в) при новации происходит замена только предмета и способа исполнения прежнего обязательства, отступное же может менять и другие условия прежнего обязательства (время, место и т.д.);

д) на отступное не распространяются ограничения, запрещающие новацию в отношении обязательств по возмещению вреда, причиненного жизни и здоровью, и по уплате алиментов (п.2 ст.384 ГК).

Таким образом, отступное по сравнению с новацией - более универсальный способ «откупиться» от долга.

Отступное упоминается и в других нормативных актах. Так, отступное предусмотрено в качестве одного из способов прекращения обязательств кредитополучателя по кредитному договору в п.21 Инструкции о порядке предоставления (размещения) банками денежных средств в форме кредита и их возврата, утвержденной постановлением Правления Нацбанка РБ от 30.12.2003 № 226 (далее - Инструкция № 226). Постановление № 548/8 рассматривает отступное в качестве одного из неденежных способов прекращения обязательств нерезидента. Для целей Закона РБ от 13.07.2012 № 415-З «Об экономической несостоятельности (банкротстве)» погашенными требованиями кредиторов считаются удовлетворенные требования, а также требования, по которым достигнуто соглашение об отступном или о новации обязательства либо о прекращении обязательств по иным основаниям, определенным законодательством (ст.138).

От редакции «Бизнес-Инфо» С 7 апреля 2018 г. следует руководствоваться Инструкцией о порядке предоставления денежных средств в форме кредита и их возврата (погашения), утвержденной постановлением Правления Нацбанка РБ от 29.03.2018 № 149.

Налоговый кодекс рассматривает передачу отступного в качестве объекта обложения НДС (подп.1.1.4 п.1 ст.93) и акцизами (подп.2.2 п.2 ст.113).

Новация

Общее понятие

В ГК новация отнесена к способам прекращения обязательств. Обязательство прекращается соглашением сторон о замене первоначального обязательства, существовавшего между ними, другим обязательством между теми же лицами, предусматривающим иной предмет или способ исполнения (новация) (п.1 ст.384 ГК). Из этого определения можно выделить следующие характерные признаки новации.

1. Заключение соглашения о новации прекращает ранее существовавшее обязательство. При этом условие нового соглашения о том, что прежнее обязательство утрачивает силу, должно быть сформулировано четко и недвусмысленно, иначе у должника вместо одного возникнет сразу 2 долга. Но важной чертой новации является то, что прежнее обязательство не «умирает» совсем, оно как бы «засыпает».

Пример Стороны заключили договор поставки оборудования. После его поставки у покупателя возникли финансовые трудности и стороны путем соглашения о новации переоформили правоотношения из купли-продажи в лизинг. Но лизингополучатель оказался не в состоянии оплачивать и периодические лизинговые платежи, что вынудило кредитора расторгнуть договор лизинга на основании ст.590 ГК. Такое расторжение автоматически возвращает прежний договор купли-продажи со всеми вытекающими для сторон последствиями.

2. В качестве новации возможно возникновение нового обязательства только между теми же сторонами. Следовательно, договоры уступки требования или перевода долга не могут новировать прежнее обязательство.

3. Соглашение о новации действительно, если только к моменту его заключения действительно новируемое обязательство. Если последнее признано недействительным либо истек срок его действия, то автоматически недействительным (незаключенным) является и соглашение о новации.

4. Новое обязательство должно изменять либо предмет обязательств, либо способ его исполнения. Под предметом исполнения понимается все то, что можно выразить формулой «что и сколько»: конкретные товары (соответствующего количества, номенклатуры, ассортимента), работы, услуги и т.д. Способ исполнения определяется характером действий должника (поставка - единоразово или отдельными партиями; уплата покупной цены - авансом или по факту, банковским переводом или векселем; продажа сырья или его переработка на давальческих условиях и т.п.). Качество товара (работ, услуг - в первую очередь, если они подлежат сертификации), а также то, кто (сам должник или третье лицо) исполняет обязательство, аналогичным образом можно рассматривать в качестве изменения способа исполнения обязательства. Безусловно подпадают под понятие новации и те случаи, когда один тип договора меняется на другой (например, долг покупателя по договору поставки новируется в заемное обязательство). Не будет изменения способа исполнения, а следовательно и новации, при незначительных изменениях содержания обязательства (например, при корректировке цены, замене формы расчета с платежного требования на платежное поручение, перераспределении между продавцом и покупателем обязанности по заключению договора перевозки, при продлении срока действия договора и т.п.).

В пп.2 и 3 ст.384 ГК содержатся и другие положения о новации, в частности:

• новация прекращает дополнительные обязательства, связанные с первоначальным обязательством, если иное не предусмотрено соглашением сторон;

• новация не допускается в отношении обязательств по возмещению вреда, причиненного жизни и здоровью, и по уплате алиментов. Такие ограничения объясняются социальным и узкоцелевым характером названных выплат.

Отличие новации от смежных понятий

Наибольшее сходство с новацией имеет другой способ прекращения обязательств - отступное, а также дополнительные соглашения, изменяющие первоначальный договор. Отличия новации от отступного весьма тонкие и даже казуистичные. Их можно показать в динамике, объясняющей момент возникновения, изменения и прекращения правоотношений сторон во временном разрезе: если отступное относится к реальным сделкам, т.е. с момента заключения соглашения об отступном до момента его представления и основное обязательство, и соглашение об отступном существуют параллельно, а затем оба одновременно прекращаются, то соглашение о новации как консенсуальная сделка есть просто замена одного обязательства другим. Хотя, впрочем, и соглашение об отступном может быть сформулировано по модели консенсуальной сделки, и тогда отличие от новации провести практически невозможно.

Отличия дополнительного соглашения, вносящего изменения в первоначальный текст договора, не затрагивая при этом его предмет и способ исполнения, более очевидны. Их легко объяснить даже путем короткого исторического экскурса: в случае новации обязательство изменяется настолько, что ранее существовала практика полностью «переписывать» прежний договор, а не вносить в него отдельные изменения (примечание 5). Суммировав все названные отличия, их можно представить в таблице 2.

Есть определенные сходства новации и с другими юридическими конструкциями. Например, арендодатель и арендатор договариваются о выкупе арендуемого имущества в собственность последнего. Такое соглашение можно рассматривать и как новацию договора аренды, и как еще один способ прекращения обязательств - совпадение должника и кредитора в одном лице (ст.383 ГК): поскольку арендатор стал собственником имущества, то он занимает место арендодателя в договоре аренды. Вместе с тем практические различия между этими 2 способами прекращения обязательств существенны: в случае новации моментом прекращения договора аренды будет момент заключения соглашения, при совпадении должника и кредитора в одном лице - момент перехода права собственности.

Исполнение должником альтернативного обязательства (ст.301 ГК) также имеет определенные сходства с новацией. Например: при заключении того же договора аренды стороны оговаривают, что по истечении срока его действия арендатор либо обязан возвратить имущество, либо вправе его выкупить. Но важны и отличия:

• альтернативное обязательство определяется таковым обычно в момент заключения самого договора и не требует дополнительных соглашений;

• право выбора исполнения альтернативного обязательства принадлежит должнику, тогда как для новации необходимо согласие обеих сторон.

Ограничения и запреты

Обратимся к тем нормативным актам, которые запрещают или ограничивают применение новации в хозяйственном обороте. Так, по алкогольной продукции и спирту запрещаются сделки, предусматривающие прекращение обязательств новацией (примечание 2).

Под полный запрет подпадает ситуация, когда договор купли-продажи (поставки) алкогольной продукции изначально предусматривал денежную форму расчетов, но затем стороны дополнительным соглашением заменили обязательство покупателя осуществить платеж на обязательство осуществить встречную поставку (либо выполнить работу, оказать услугу, передать простой вексель покупателя и т.п.). Это новация, которая подпадает под абсолютный запрет. Это даже не мена (бартер), которая может осуществляться производителями в счет оплаты сырья, энергоресурсов и оборотной тары.

Ранее действовали сходные ограничения по применению новации и при проведении внешнеторговых операций. Однако в настоящее время согласно постановлению № 548/8 новация является одним из допустимых неденежных способов прекращения обязательств.

Налоговые аспекты

Передача подакцизных товаров по соглашению о новации признается реализацией (подп.2.2 п.2 ст.113 НК). В этом случае момент фактической реализации определяется как приходящийся на налоговый период день передачи (п.3 ст.118 НК).

Уступка требования и перевод долга

Основные хозяйственные цели

Недостаток оборотных средств предприятий, значительные объемы дебиторской и кредиторской задолженности объясняют широкое распространение неденежных форм расчетов, связанных с использованием договоров уступки требования и перевода долга. При уступке требования кредитор меняет право требования (на языке юристов) или дебиторскую задолженность (в бухгалтерской терминологии) на денежные средства (иное имущество, работы, услуги или права требования), или же дебиторская задолженность направляется на погашение кредиторской с использованием механизма зачета. В случае перевода долга должник освобождается от какого-либо уже существующего обязательства, одновременно уступая какой-либо актив или принимая на себя какое-либо новое обязательство (или у него одновременно погашаются и кредиторская, и дебиторская задолженность, или же одно обязательство заменяется другим). Таким образом, с точки зрения имущественного положения кредитора уступка требования может влечь за собой или замену одного актива на другой (валюта баланса при этом не меняется) или зачет обязательства против права требования; перевод долга также может заключаться как в уменьшении в обеих частях баланса, так и в изменениях структуры пассивов (обязательств). С точки же зрения динамики возникновения обязательства в случае уступки требования в обязательстве меняется кредитор (одна сторона), а перевода долга - должник (другая сторона).

Основные хозяйственные цели, которые преследуют стороны, заключая договоры уступки требования и перевода долга, приведены в таблице 3.

Основные юридические требования («отношения валюты»)

Важно учитывать особенность названных видов договоров по сравнению с другими обязательствами. И уступка требования (по-другому - цессия), и перевод долга не являются «самодостаточными»: они всегда предполагают наличие основного обязательства между одной из сторон договора уступки требования (перевода долга) и третьим лицом. Такое основное обязательство между «должником» и «первоначальным кредитором» (примечание 6) иногда именуется «отношением валюты» (примечание 7) и к нему предъявляются определенные юридические требования.

1. Не всякие права первоначального кредитора подлежат уступке: не передаваемы требования об алиментах, о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью, другие права, неразрывно связанные с личностью кредитора (ст.354 ГК).

Отдельные ограничения предусмотрены законодательством о банкротстве и реструктуризации задолженности по обязательным платежам (примечание 3), обороте алкогольной (примечание 2) и табачной продукции (примечание 8), а также внешнеторговым законодательством. Правда, последнее в части цессии и перевода долга в последнее время значительно смягчилось, допуская их в принципе. В частности, в соответствии с Указом № 178:

• при экспорте поступление денежных средств при завершении внешнеторговой операции осуществляется только на счета экспортеров, за исключением денежных средств направляемых нерезидентом на счет другого резидента в соответствии с условиями договора уступки требования, заключенного между экспортером и данным резидентом (абзац 7 подп.1.8 п.1). При этом датой завершения внешнеторговой операции считается дата поступления денежных средств на счет другого резидента в соответствии с условиями договора уступки требования (абзац 10 подп.1.6.1 п.1);

• при импорте расчеты по внешнеторговым операциям осуществляются только со счетов импортеров, за исключением расчетов, производимых со счета другого резидента в соответствии с условиями договора перевода долга, заключенного между импортером и данным резидентом (абзац 3 подп.1.10 п.1). В этом случае датой проведения платежа по импорту считается дата списания денежных средств со счета другого резидента в соответствии с условиями договора перевода долга (абзац 3 подп.1.6.5 п.1).

2. Передано может быть только действительное требование. В подтверждение действительности первоначальный кредитор должен передать новому все документы, подтверждающие право требования (например, если «отношения валюты» предусматривали поставку продукции первоначальным кредитором, то это могут быть накладные и другие транспортные документы, счета-фактуры, акты сдачи-приемки, акты сверки расчетов между должником и первоначальным кредитором и т.п.) (п.1 ст.356 ГК). Более того, за передачу недействительного требования первоначальный кредитор несет ответственность перед новым кредитором. Но действительность (т.е. юридическую осуществимость) требования следует отличать от его фактической исполнимости, за которую первоначальный кредитор перед последующим не отвечает (ст.361 ГК), если только не выдал поручительство за должника.

Пример Грузоотправитель уступил грузополучателю право требования к перевозчику в связи с задержкой доставки груза, однако последний не платит. Если отказ следует ввиду истечения сроков исковой давности или же ввиду непредставления соответствующих транспортных документов с отметкой перевозчика, то грузополучатель имеет право регресса к грузоотправителю. Если же отказ обусловлен неплатежеспособностью перевозчика, наступившей уже после цессии, то претензии первоначальному кредитору уже адресоваться не могут.

После возникновения права требования оно может быть уступлено новому кредитору на любой его стадии, включая подачу претензий, вытекающих из «отношений валюты», а также на стадии рассмотрения дела в суде (ст.62 Хозяйственного процессуального кодекса РБ). Однако процессуальное правопреемство (т.е. в рамках уже начатого судебного процесса) допускается только с согласия другой стороны. Кроме того, нужно учитывать, что изменение стороны может повлечь за собой изменение подведомственности спора. Более того, заключение договора уступки требования с заменой соответствующей стороны может быть осуществлено даже на стадии исполнительного производства по уже вынесенному судебному решению.

3. Должник при уступке требования вправе выдвигать против нового кредитора все те претензии по «отношениям валюты», которые он имел и против первоначального кредитора. Поскольку и цессия, и перевод долга выполняют лишь «транспортную» функцию, заключение этих договоров не может ни улучшить, ни ухудшить положение должника.

Особенностью как цессии, так и перевода долга является то, что сторона, уступившая требование (переведшая долг), выбывает из основного обязательства («отношений валюты»). Следовательно, такая сторона не вправе больше ни предъявлять претензии (иски), ни заявлять возражения в рамках таких отношений (см. решение хозяйственного суда Брестской обл. от 20.08.2003 (дело № 68-2/2003)). Это распространяется и на случаи, когда за неисполнение основного договора («отношения валюты») законодательством или самим договором предусматривается уплата штрафных санкций: право на их получение переходит к новому кредитору. Причем распространяется это и на неустойку, и на проценты согласно ст.366 ГК, и на возмещение убытков.

Следует отметить, что судебная практика идет по пути, согласно которому выбытие прежнего кредитора из обязательства должно носить безусловный характер. Так, в решении хозяйственного суда г.Минска от 03.04.2003 со ссылкой на аналогичную практику Арбитражных судов РФ уступка требования, совершенная с целью взыскания долга и последующей передачи денежных средств прежнему кредитору (по типу инкассо), была признана недействительной, как не соответствующая требованиям законодательства (ст.169 ГК).

Поскольку прежний кредитор выбывает из обязательства, то если впоследствии цессия признана недействительной, должник получает право требовать обратно уплаченное новому кредитору (решение хозяйственного суда г.Минска от 13.08.2003 (дело № 397-17)).

Не может изменить цессия и содержание уступаемого требования: если должник обязан был уплатить первоначальному кредитору деньги, то заменять такой платеж, к примеру, поставкой товаров можно лишь, заключив между должником и новым кредитором соглашение об отступном (ст.380 ГК) или новации (ст.384 ГК). То же самое касается и случаев замены обязательства, выраженного в иностранной валюте, на белорусские рубли или же наоборот. В подобных случаях нужно учитывать требования пп.7-13² Правил проведения валютных операций, утвержденных постановлением Правления Нацбанка РБ от 30.04.2004 № 72.

Более того, перемена лиц в обязательстве не влечет изменение срока исковой давности (ст.202 ГК, обзор судебной практики рассмотрения споров, возникающих в связи с уступкой требования (цессией) и переводом долга, приведенный в постановлении Президиума ВХС РБ от 21.04.2001 № 7 (далее - Обзор судебной практики № 7)).

Основные юридические требования («отношения покрытия»)

Договоры уступки требования и перевода долга в ГК регламентированы как договоры односторонне обязывающие, т.е. согласно нормам ГК в них предусматривается обязанность только одной стороны (передать требование или принять долг). Более того, в теории гражданского права и уступка требования, и перевод долга являются так называемыми абстрактными сделками, т.е. из их содержания не всегда видно, с какой целью осуществляется уступка или перевод (примечание 9). Однако вся современная экономика строится на меновых отношениях, поэтому возмездность цессии и перевода долга всегда предполагается (п.3 ст.393 ГК). Такое встречное обязательство нового кредитора перед прежним кредитором при цессии или же прежнего должника перед новым должником (при переводе долга) иногда именуются «отношением покрытия». Таким покрытием может быть уплата денежной суммы или предоставление иного имущественного эквивалента. С точки зрения момента предоставления «покрытия» цессия и перевод долга могут предусматривать:

а) погашение зачетом ранее возникшей задолженности первоначального кредитора перед новым кредитором (нового должника перед первоначальным должником), вытекающей, в частности, из различных хозяйственных договоров (поставки, аренды, займа, подряда, перевозки и т.п.);

б) осуществление обмена дебиторской задолженности или же освобождение от кредиторской, с одновременным получением (предоставлением) другой стороне какого-либо имущественного актива (денег или иных ценностей). В случае уступки требования происходит замена одного актива (права требования) на другой (деньги), причем чаще всего с дисконтом (примечание 10). В случае перевода долга первоначальный должник одновременно сокращает как свои обязательства, так и активы, а новый должник, напротив, их приобретает;

в) осуществление уступки требования (принятие на себя чужого долга) в счет встречного получения каких-либо ценностей в будущем (поставки товаров, оказания услуг и т.п.).

Согласно ГК не обязательно, чтобы «отношения покрытия» находили отражение в самом договоре цессии или перевода долга. Они могут быть включены и в другой договор либо вытекать из ранее сложившихся отношений между сторонами. Вместе с тем указание на «отношения покрытия» весьма желательно с точки зрения бухгалтерского и налогового учета, так как помогает идентифицировать хозяйственную операцию и правильно отразить ее на соответствующих счетах и в регистрах. Более того, и судебная практика на этот счет противоречива. В Обзоре судебной практики № 7 отмечается: «представляется, что при заключении договора перевода долга либо же уступки требования стороны должны соблюдать такое существенное условие, как указание обязательства, из которого вытекает обязанность по погашению образовавшейся задолженности или право требования. Помимо этого, необходимо также определить характер юридической связи между сторонами договора, т.е. на каких условиях кредитор уступает право требования или же новый должник принимает долг». Обращает на себя внимание, что ссылка на «отношения валюты» обоснованно названа существенным условием, т.е. условием, без которого договор уступки требования (перевода долга) считается незаключенным (п.1 ст.402 ГК). Имеется значительное число судебных решений, признававших ничтожными договоры уступки требования (перевода долга), где не указывалось на возмездное основание уступки («отношения покрытия») (например, решения хозяйственного суда г.Минска от 15.06.2004 (дело № 222-6/02), от 28.06.2004 (дело № 261-15/04) и от 03.08.2004 (дело № 286-11/04)).

Во избежание правовых рисков при рассмотрении дела в суде субъектам хозяйствования можно порекомендовать указывать в договорах уступки требования и перевода долга, из какого договора и почему (за какое вознаграждение) уступается требование.

Сфера применения

В действующем ГК уступка требования и перевод долга регулируются главой 24 «Перемена лиц в обязательстве». Так, помимо данных сделок допускается переход прав и обязанностей к другому лицу на основании актов законодательства (т.е. без заключения договора) в следующих случаях (ст.358 ГК):

1) в результате универсального правопреемства в правах кредитора.

Здесь имеются в виду случаи слияния, присоединения и преобразования юридических лиц (ст.54 ГК). В то же время в случаях разделения и выделения правопреемство вновь возникших юридических лиц определяется согласно разделительному балансу;

2) по решению суда о переходе прав кредитора на другое лицо, когда возможность такого перевода предусмотрена законодательством;

3) вследствие исполнения обязательства должника его поручителем или залогодателем (если это залог третьих лиц).

Данные ситуации регламентированы соответственно ст.345 и п.7 ст.331 ГК;

4) при суброгации (ст.855 ГК), а также в других случаях, предусмотренных законодательством (таблица 4).

Во всех данных случаях к отношениям сторон будут применяться нормы главы 24 ГК, однако заключения договора уступки требования не требуется, так как для перемены лиц в обязательстве достаточно наступления указанных обстоятельств.

Право требования может продаваться, закладываться, передаваться другой стороне временно в качестве непоименованного в ГК способа обеспечения исполнения обязательства (что допускается ст.310 ГК) или просто уступаться другой стороне без указания в таком договоре основания сделки (встречного исполнения). И во всех этих случаях может заключаться договор уступки требования, а не договоры купли-продажи, аренды и т.п. Объяснить это можно следующим: все объекты гражданских прав делятся на материальные (вещи), для которых ГК предусмотрено множество видов договоров, и нематериальные (права требования), для которых известен только один вид договора - цессия. Хотя нет запрета и на заключение, например, договора купли-продажи права требования (это прямо допускается в силу п.4 ст.424 ГК). Кроме того, уступка требования может быть существенным элементом других договоров - в частности, факторинга. Но к нему нормы главы 24 ГК могут применяться только в части, не противоречащей законодательству о факторинге (примечание 11).

Уступка требования имеет определенное сходство с договором в пользу третьего лица (ст.400 ГК). В этом случае, например, продавец и покупатель заключают договор купли-продажи, предусматривающий платеж за товары не в адрес продавца, а в адрес его кредитора. В отличие от цессии здесь новый кредитор возникает в обязательстве сразу же. В дальнейшем такое третье лицо может отказаться от предоставленного права, и тогда продавец вправе требовать от покупателя получения платежа в свой адрес. Если же этого не произошло, то третье лицо наделено всеми правами кредитора по обязательству вплоть до права на предъявление судебного иска от собственного имени.

У договора перевода долга тоже есть свой «двойник»: исполнение обязательства третьим лицом (ст.294 ГК). Речь идет о случаях, когда, например, по заключенному договору купли-продажи продавец получает оплату не от покупателя, а от третьего лица. В этом случае продавец не вправе отказаться принять такой платеж, если только в договоре купли-продажи он специально не оговорил, что покупатель должен оплатить лично. Но следует учитывать важный нюанс: в отличие от перевода долга такое третье лицо не несет никаких обязательств перед кредитором, который вправе адресовать все претензии в связи с неплатежом только покупателю. Другими словами, перемены лиц в первоначальном обязательстве не происходит.

Заключение договора уступки требования

Особенностью уступки требования является необходимость информирования должника о состоявшейся цессии (ст.353 ГК). Но сразу же надо заметить, что:

а) речь идет не о получении согласия должника, а лишь о простом извещении в произвольной (но желательно письменной) форме. Исключением, требующим согласия должника, являются случаи, когда личность кредитора имеет для него существенное значение.

Пример После заключения кредитного договора банк-кредитодатель становится должником клиента-кредитополучателя. Вместе с тем последний без согласия банка не вправе уступать свое право требования к банку, так как платежеспособность кредитодателя имеет для него существенное значение;

б) несоблюдение требования об извещении не влечет недействительности цессии (п.3 ст.353 ГК).

Пример Фирмы А и Б заключили договор уступки требования. Должник В не был извещен о состоявшейся цессии, поэтому осуществил платеж первоначальному кредитору А. Новый кредитор Б не вправе адресовать претензии В, так как последний не был своевременно уведомлен об уступке.

Помимо информирования должника о том, кому нужно платить, извещение выполняет еще одну функцию: в случае цессии должник вправе зачесть против требования нового кредитора свое встречное требование к первоначальному кредитору (ст.382 ГК).

Вообще существует 3 варианта оформления цессии:

1) подписание сторонами единого документа в виде 3-стороннего договора.

Это наиболее простой, но не самый удобный способ, особенно если стороны находятся в разных населенных пунктах;

2) двусторонний договор + уведомление должника.

Законодательство не уточняет, кто, первоначальный или новый кредитор, обязан уведомлять должника, и этот вопрос должен решаться в договоре уступки. Разумнее всего возложить эту обязанность на первоначального кредитора, уже состоящего в договорных отношениях с должником. Новый же кредитор может не знать даже почтовых реквизитов последнего;

3) обмен документами: письмо первоначального кредитора + акцепт нового кредитора + уведомление должника.

Вариант юридически допустимый, но непрактичный с точки зрения бухгалтерии, поскольку именно договор в форме единого документа, подписанного сторонами, можно рассматривать в качестве первичного учетного документа.

Сам договор уступки требования заключается в той же форме, в которой оформляются «отношения валюты»: если основной договор, из которого уступается право требования, заключен в простой письменной форме, то цессия оформляется тоже в простой письменной форме, если в нотариальной - значит в такой же форме оформляется и цессия (ст.360 ГК).

Заключение договора перевода долга

В отличие от цессии перевод долга требует не просто уведомления, а согласия кредитора, поскольку личность и платежеспособность должника имеет для него существенное значение (п.1 ст.362 ГК). По этой причине вариант 3-стороннего документа является наиболее предпочтительным, хотя и 2 других варианта, используемых в цессии, также возможны. Весьма распространена разновидность этого способа, когда на договоре ставятся пометка «Согласен», подпись и печать кредитора. Допустим и 4-й вариант: двусторонний договор между новым должником и кредитором (примечание 12), однако он затем требует дополнительного урегулирования между прежним и новым должником по поводу «покрытия».

В договоре перевода долга может не соблюдаться меновый характер сделки, так как новый должник за принимаемую обязанность ничего не предоставляет взамен, а напротив, чаще всего требует еще и одновременной передачи какого-либо имущественного актива.

Следует также обратить внимание, что как договоры уступки требования, а также перевода долга вполне можно рассматривать в качестве первичных учетных документов: в отличие от большинства других хозяйственных договоров они в дальнейшем не оформляются накладными, счетами-фактурами, выписками по банковским счетам, актами выполненных работ и другими первичными учетными документами. Но, по мнению автора, требования части восьмой ст.7 Закона № 3321-XII об обязательном наличии подписи главного бухгалтера на эти договоры не распространяются, подтверждение чему можно найти и в судебной практике (решение хозяйственного суда г.Минска от 03.04.2003): «необходимость подписи главного бухгалтера на денежных и расчетных документах не означает необходимость такой подписи на заключаемых между субъектами хозяйствования договорах…».

Бухгалтерский учет и налогообложение

Уступка требования у должника (если задолженность возникла из поставки товара, выполнения работ, оказания услуг) отражается проводкой: Д-т 60 «Расчеты с поставщиками и подрядчиками» - К-т 76. У прежнего и нового кредиторов учет зависит от того, из каких отношений («отношения валюты») и на каких основаниях («отношения покрытия») право требования уступается. Например, если дебиторская задолженность продается новому кредитору, в бухгалтерском учете прежнего кредитора делаются проводки: Д-т 76 - К-т 91 «Операционные доходы и расходы» (отражена задолженность нового кредитора по договору цессии); Д-т 91 - К-т 62 «Расчеты с покупателями и заказчиками» (списана дебиторская задолженность, право требования по которой уступлено). У нового кредитора приобретение требования отражается проводкой: Д-т 58 «Финансовые вложения» - К-т 76.

Существует ряд налоговых обязательств, момент возникновения (прекращения) которых связан с совершением сделок уступки требования и перевода долга. Поскольку сами договоры уступки требования и перевода долга можно рассматривать как первичные учетные документы, то в силу принципа регистрации такой реквизит договора, как «дата подписания», будет определять дату фиксации хозяйственной операции в бухгалтерском учете (часть пятая ст.8 Закона № 3321-XII). Это в свою очередь может повлечь и ряд налоговых последствий.

Так, не признается объектом обложения НДС уступка права требования первоначальным кредитором, происходящая из договоров, направленных на реализацию товаров (работ, услуг), имущественных прав, в сумме, не превышающей размер первоначального обязательства по таким договорам (подп.2.13 п.2 ст.93 НК).

Согласно п.16 ст.98 НК:

1) при уступке права требования первоначальным кредитором, происходящей из договоров, направленных на реализацию товаров (работ, услуг), имущественных прав, налоговая база определяется как сумма превышения размера обязательств по таким договорам;

2) при уступке права требования новым кредитором, получившим денежное требование, вытекающее из договора, направленного на реализацию товаров (работ, услуг), налоговая база определяется как сумма превышения дохода, полученного новым кредитором при последующей уступке права требования или при прекращении соответствующего обязательства, над расходами на приобретение указанного требования;

3) при приобретении денежного требования у третьих лиц налоговая база определяется как сумма превышения дохода, полученного от должника и (или) при последующей уступке, над расходами на приобретение этого требования.

Однако освобождение от НДС касается «отношений покрытия», а не «отношений валюты».

При замене по определению судьи выбывшей стороны ее правопреемником (смерть гражданина, реорганизация юридического лица, уступка права требования, перевод долга и другие случаи перемены лиц в правоотношении) государственная пошлина уплачивается таким правопреемником, если она не была уплачена выбывшей стороной (абзац 9 ст.252 и абзац 9 п.1 ст.254 НК).

От редакции «Бизнес-Инфо» С 1 января 2014 г. ст.254 НК на основании Закона РБ от 31.12.2013 № 96-З утратила силу. С 1 января 2016 г. следует руководствоваться ст.252 НК с изменениями, внесенными Законом РБ от 30.12.2015 № 343-З.

Оценка уступаемой (переводимой) дебиторской и кредиторской задолженности осуществляется в соответствии с требованиями части пятой ст.11 Закона № 3321-XII: дебиторская задолженность (как разновидность имущества) отражается по цене суммарных фактических расходов на его приобретение; кредиторская задолженность (разновидность обязательств) оценивается в денежном выражении на основании цены, указанной в договоре. В тех случаях, когда уступка прав осуществляется по объектам интеллектуальной собственности, вносимым в уставные фонды юридических лиц и в ряде других случаев, первоначальная стоимость нематериальных активов определяется на основании заключений об их оценке, проведенной лицами, осуществляющими оценочную деятельность (часть вторая п.13 Инструкции по бухгалтерскому учету нематериальных активов, утвержденной постановлением Минфина РБ от 30.04.2012 № 25).

Вообще с точки зрения налогового и других форм финансового контроля сделки уступки требования и перевода долга привлекают повышенный интерес. Так, уступка требования и перевод долга (если их сумма превышает 2 тысячи базовых величин для физических и 20 тысяч базовых величин для юридических лиц) относятся к операциям, подлежащим особому контролю (направлению спецформуляров) (абзац 5 части первой ст.6 Закона РБ от 19.07.2000 № 426-З «О мерах по предотвращению легализации доходов, полученных преступным путем, и финансирования террористической деятельности»).

От редакции «Бизнес-Инфо» С 4 января 2015 г. следует руководствоваться абзацем 5 части первой ст.7 Закона РБ от 30.06.2014 № 165-З «О мерах по предотвращению легализации доходов, полученных преступным путем, финансирования террористической деятельности и финансирования распространения оружия массового поражения».

Уступка требования используется не только в договорных (гражданско-правовых), но и в налоговых отношениях и именуется «взысканием налога, пошлины (сбора) за счет средств дебиторов плательщика». Обращение взыскания на дебиторскую задолженность осуществляется по собственным правилам, предусматривающим заполнение налогоплательщиком специальной формы, а не нормам ГК, предусматривающим заключение договора. Вместе с тем такое взыскание имеет много общего с договором цессии. В частности, дебиторская задолженность передается налоговым органам в том же виде, котором она существовала: с учетом сроков исполнения обязательств, сведений о дебиторах и суммах. Причем ответственность за достоверность таких сведений несет плательщик (ст.58 НК).

Использование в банковском кредитовании

Инструкция № 226 допускает использование цессии и перевода долга в следующих случаях:

а) клиент-кредитополучатель с согласия банка-кредитодателя переводит долг по кредитному договору на третье лицо (нового должника) (часть первая п.19);

б) та же самая цель достигается, если договор заключается не между кредитополучателем и новым должником, а между кредитополучателем и банком-кредитодателем. Только именоваться такой договор будет уже не перевод долга, а уступка требования. Поскольку с уступкой требования или переводом долга кредитополучатель выбывает из обязательства, банк может изучить платежеспособность нового должника и потребовать соответствующего обеспечения (примечание 13);

в) договор уступки требования будет заключаться и в том случае, когда банк-кредитодатель уступает свое право требования к кредитополучателю другому банку (или иному лицу). В отношениях между прежним и новым кредиторами такая уступка может погашать какую-либо существующую задолженность (например, по межбанковскому кредиту) либо оформляться как купля-продажа требования с дисконтом.

При этом при заключении договора уступки требования к лицу, по отношению к которому кредитополучатель является кредитором, не требуется открытие новому должнику (третьему лицу) счетов аналитического учета для учета задолженности по кредиту. Задолженность по кредиту продолжает учитываться за прежним должником на тех же балансовых счетах по учету срочной, пролонгированной, просроченной задолженностей. При заключении договора перевода долга на третье лицо открываются новому должнику (третьему лицу) счета аналитического учета для учета задолженности по кредиту. Задолженность по кредиту учитывается в банке-кредитодателе за новым должником на балансовых счетах по учету срочной, пролонгированной, просроченной задолженностей, на которых учитывалась до заключения договора перевода долга (п.12 Инструкции по бухгалтерскому учету операций предоставления и получения банками кредитов и их погашения, утвержденной постановлением Совета директоров Нацбанка РБ от 30.03.2007 № 107).

От редакции «Бизнес-Инфо» С 25 мая 2014 г. вместо Инструкции № 107 действует Инструкция по бухгалтерскому учету операций предоставления, получения, погашения кредитов и внешних займов, финансирования под уступку денежного требования (факторинга) в банках и небанковских кредитно-финансовых организациях Республики Беларусь, утвержденная постановлением Правления Нацбанка РБ от 14.04.2014 № 234;

г) кроме того, упоминается возможность возложения кредитополучателем обязанности по возврату кредита на третье лицо (п.20).

Речь здесь идет не о переводе долга, а о ранее упоминавшемся «исполнении обязательства третьим лицом» (п.1 ст.294 ГК), не влекущем перемену лиц в обязательстве. По этой причине банк не обязан изучать платежеспособность такого третьего лица, а обязан принять предложенное исполнение.

Анализ некоторых спорных ситуаций

Наиболее спорными вопросами, связанными с переменой лиц в обязательстве, являются следующие:

1) можно ли уступать требование (переводить долг) не в полной сумме, а частично?

Например, у предприятия А одновременно имеется дебиторская задолженность фирмы Б в сумме 3 млн.руб. и кредиторская задолженность перед фирмой В в сумме 2 млн.руб. С целью погашения кредиторской задолженности зачетом А и В заключают договор уступки требования к Б на сумму 2 млн.руб. При этом дебиторская задолженность Б в сумме 1 млн.руб. сохраняется.

По мнению автора, отсутствие в законодательстве норм о недопустимости частичной уступки требования следует толковать как разрешение. Тем более, что косвенное подтверждение законности такой операции содержится в Обзоре судебной практики № 7.

Вместе с тем с практической точки зрения частичная цессия не всегда удобна. Например, если право требования подтверждается одним документом, то, разделив его, новый кредитор рискует получить от должника законный отказ в исполнении на основании п.2 ст.356 ГК;

2) можно ли уступить будущее требование?

Дело в том, что юристы традиционно трактуют «действительность требования», наличие которой вытекает из ст.361 ГК, как невозможность уступки будущего требования. Подтверждается это и судебной практикой (п.11 Обзора судебной практики по спорам, возникающим из договора поставки, приведенного в постановлении Президиума ВХС РБ от 29.09.2004 № 30; решения хозяйственных судов Витебской обл. от 25.02.2003; Гомельской обл. от 30.01.2003). При этом под «будущим требованием» понимается требование как а) по еще не заключенному договору, так и б) по уже заключенному, но еще не исполненному самим кредитором (если исполнение обязанности кредитором должно предшествовать аналогичным действиям должника) договору). Например, если поставщик еще не отгрузил продукцию, то уступать свое право требования к покупателю он не может. С такой позицией следует принципиально согласиться (действительно, нельзя уступить то, чего еще нет), однако существует определенный арсенал средств юридической техники, который, по мнению автора, может помочь корректно передать дебиторскую или кредиторскую задолженность, которая, вероятно, появится в будущем. Для этого можно, например, использовать юридическую конструкцию предварительного договора (ст.399 ГК) или же сделки, заключенной под отлагательным условием (п.1 ст.158 ГК). Однако следует предупредить субъектов хозяйствования, что заключение таких договоров несет в себе определенную степень правового риска (риска оспаривания в судебном порядке действительности сделки);

3) допускается ли цессия или перевод долга в отношении плательщика, имеющего картотеку к расчетному счету, в т.ч. в части налоговых платежей?

Ответ на данный вопрос самый неоднозначный, поскольку решаться он должен в нормативном порядке, а непосредственные правовые нормы на сегодня отсутствуют.

С одной стороны, отсутствует прямой запрет на заключение договоров уступки требования и перевода долга теми организациями, у которых образовалась задолженность по платежам в бюджет и иная кредиторская задолженность.

С другой стороны, в Беларуси существует очередность платежей, установленная порядком расчетов между юридическими лицами, индивидуальными предпринимателями в Республике Беларусь, утвержденным Указом Президента РБ от 29.06.2000 № 359. И заключение договоров цессии и перевода долга, не нарушая буквы закона, будет идти в разрез с логикой и целями указанного выше порядка. С этой точки зрения получение отметки инспекции Министерства по налогам и сборам РБ о разрешении сделки представляется практически оправданным и позволяет субъектам хозяйствования избежать признания недействительности сделки по требованию налоговых органов (других кредиторов привилегированной очередности) в судебном порядке.

Примечание 1. Медведев М.Ю. Общая теория учета. - М., 2001. - С.259-260.

Примечание 2. По спиртосодержащей продукции запрещаются сделки, предусматривающие уступку требования, перевод долга, мену, оплату посредством выдачи или передачи ценной бумаги, отступного, прекращения обязательств зачетом и новацией, за исключением сделок мены, которые осуществляются производителями этих продукции и спирта в счет оплаты поставок сырья, энергоресурсов, оборотной тары (часть вторая п.1 ст.25 Закона РБ от 27.08.2008 № 429-З «О государственном регулировании производства и оборота алкогольной, непищевой спиртосодержащей продукции и непищевого этилового спирта»).

От редакции «Бизнес-Инфо» С 30 декабря 2013 г. часть вторая п.1 ст.25 Закона № 429-З изложена в новой редакции на основании Закона РБ от 18.06.2013 № 36-З. Комментарий см. здесь.

Примечание 3. Юридические лица, имеющие задолженность по налогам, экономическим санкциям и пеням за нарушения законодательства о налогах и предпринимательстве в республиканский и местные бюджеты и (или) Фонд социальной защиты населения, за исключением задолженности, в отношении которой действуют предоставленные согласно законодательству отсрочка и (или) рассрочка ее погашения, если иное не определено Советом Министров РБ, обязаны обеспечивать зачисление выручки от реализации и внереализационных доходов на свои счета в банках (т.е. любые неденежные формы исключаются) (подп.2.4 п.2 Указа Президента РБ от 23.01.2003 № 36 «О реструктуризации задолженности юридических лиц по обязательным платежам в республиканский и местные бюджеты и Фонд социальной защиты населения Министерства труда и социальной защиты и некоторых мерах по обеспечению своевременного поступления указанных платежей»).

Примечание 4. Как известно, основным принципом договорного права является исполнение обязательства в натуре, т.е. если договором предусмотрена обязанность должника поставить товар, выполнить работу или оказать услугу, то уплата денежной суммы не может заменить собой совершение названных действий. Более того, уплата неустойки и возмещение убытков не освобождают должника от исполнения обязательства в натуре (п.1 ст.367 ГК). Уплата неустойки в качестве отступного, является прямым исключением из этого правила (п.3 ст.367 ГК).

Примечание 5. Мейер Д.И. Русское гражданское право. - Ч.2. - М., 1997. - С.343.

Примечание 6. Для перевода долга отношения валюты возникают между кредитором и первоначальным должником. Ввиду схожести отношений в дальнейшем мы будем говорить главным образом об уступке требования, но следует подразумевать, что сказанное с учетом только что названной специфики относится и к переводу долга.

Примечание 7. Данный термин взят из юридической литературы, хотя в действующем законодательстве не используется. Введен автором исключительно для целей материала, так как в ГК нет адекватного наименования для договора между должником и первоначальным кредитором. То же самое относится и к другому термину «отношения покрытия», обозначающему основание, почему прежний кредитор уступает свое право требования новому кредитору.

Примечание 8. В отношении табачного сырья и табачных изделий, запрещаются сделки, предусматривающие уступку требования, перевод долга, мену, оплату посредством выдачи или передачи (индоссамента) векселя, за исключением сделок мены, которые осуществляются производителями данных изделий в счет оплаты поставок сырья по согласованию с Белорусским государственным концерном пищевой промышленности «Белгоспищепром» (часть вторая п.30 Положения о государственном регулировании производства, оборота и потребления табачного сырья и табачных изделий, утвержденного Декретом Президента РБ от 17.12.2002 № 28).

Примечание 9. Абстрактным сделкам противостоят каузальные, из которых видна цель действий сторон. Например: покупатель вносит сумму предоплаты, чтобы получить товар от поставщика; арендодатель передает имущество с целью получения арендной платы; залогодатель передает предмет залога с целью обеспечения исполнения обязательства по кредитному договору и т.п.

Примечание 10. Затем новый кредитор может дождаться платежа от должника или перепродать полученное требование. Однако субъекты хозяйствования должны учитывать, что получение вознаграждения новым кредитором может быть расценено как нарушение банковской монополии на проведение факторинговых операций (ст.772 ГК, Обзор судебной практики № 7).

Примечание 11. Между законодательством об уступке требования и о факторинге есть отдельные противоречия. Например, несмотря на возможность запрета цессии в основном договоре (п.1 ст.359 ГК), данные нормы не распространяются на факторинг (ст.157 БК) или возможность уступки будущего требования по договору факторинга (ст.155 БК).

Примечание 12. Такой договор можно рассматривать и не как перевод долга, а как суброгацию. Суброгация сочетает в себе черты как цессии, так и перевода долга. Вначале новый должник (например, страховщик) принимает на себя обязательство прежнего должника перед кредитором (выплачивает сумму страхового возмещения по договорам имущественного страхования или страхования ответственности). В дальнейшем такой страховщик имеет право взыскать выплаченную сумму с лица, ответственного за убытки.

Примечание 13. Если кредитный договор изначально имел обеспечение, то по умолчанию оно сохраняется (ст.355 ГК). Но это не относится к поручительству и залогу, которые в случае перевода долга по основному обязательству прекращаются, если только поручитель (залогодатель) не дал согласия отвечать за нового должника (п.2 ст.347, ст.337 ГК). Передача прав по банковской гарантии другому бенефициару допускается, если такая возможность оговорена в ее тексте (ст.169 БК).

23.08.2013

Сергей Овсейко, кандидат юридических наук, кандидат экономических наук