НЕКОТОРЫЕ ВОПРОСЫ РЕОРГАНИЗАЦИИ ЮРИДИЧЕСКИХ ЛИЦ

Общая характеристика реорганизации

Общая характеристика реорганизации.

1. Субъекты процесса реорганизации - юридические лица.

2. Формы: слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование.

3. Субъекты, полномочные принять решение о реорганизации:

- собственник имущества юридического лица (учредители, участники);

- орган юридического лица, уполномоченный на то учредительными документами;

- уполномоченные государственные органы, в т.ч. суд (в случаях, предусмотренных законодательными актами).

В случаях, установленных законодательными актами, реорганизация может быть осуществлена лишь с согласия уполномоченных государственных органов.

4. Момент, с которого юридическое лицо считается реорганизованным:

- момент государственной регистрации вновь возникших юридических лиц (при слиянии, разделении, выделении, преобразовании);

- момент внесения в Единый государственный регистр юридических лиц и индивидуальных предпринимателей (далее - ЕГР) записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица (при присоединении).

5. Правопреемство.

Используемые сокращения

ООО - общество с ограниченной ответственностью;

УП - унитарное предприятие;

ОДО - общество с дополнительной ответственностью;

АО - акционерное общество;

ХТ - хозяйственное товарищество;

ПК - производственный кооператив.

Форма реоргани-зации	Слияние	Присоединение	Разделение	Выделение	Преобразование (изменение организационно-правовой формы)
Схема
Переход прав и обязан-ностей	Права и обязанности каждого из юридических лиц (А, Б) переходят к вновь возникшему юридическому лицу (С), юридические лица А и Б ликвидируются	Права и обязанности присоединенного юридического лица (А) переходят к другому юридическому лицу (С), юридическое лицо А ликвидируется	Права и обязанности юридического лица (С) переходят к вновь возникшим юридическим лицам (А, Б), юридическое лицо С ликвидируется	К каждому выделенному юридическому лицу (А, Б) переходят права и обязанности реоргани-зованного юридического лица (С), юридическое лицо С продолжает существование	К вновь возникшему юридическому лицу (УП «А») переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица (ООО «А»), за исключением прав и обязанностей, которые не могут принадлежать возникшему юридическому лицу
Основание перехода прав и обязан-ностей	Передаточный акт		Разделительный баланс		Передаточный акт

6. Требования к передаточному акту и разделительному балансу: должны содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников, включая и обязательства, оспариваемые сторонами; утверждаются собственником имущества (учредителями, участниками) юридического лица или органом, принявшими решение о реорганизации юридического лица, если иное не установлено Президентом РБ. Формы передаточного акта и разделительного баланса законодательством не установлены, на практике применяются формы бухгалтерского баланса.

7. Соблюдение прав кредиторов реорганизуемого юридического лица. Собственник имущества (учредители, участники) юридического лица или орган, принявшие решение о реорганизации юридического лица, обязаны письменно уведомить об этом кредиторов.

8. Права кредиторов реорганизуемого юридического лица:

- требовать прекращения или досрочного исполнения обязательства, должником по которому является это юридическое лицо, и возмещения убытков;

- если разделительный баланс не дает возможности определить правопреемника реорганизованного юридического лица, вновь возникшие юридические лица несут солидарную ответственность по обязательствам реорганизованного юридического лица перед его кредиторами.

Приведенные общие нормы Гражданского кодекса РБ (далее - ГК) одинаково применимы для регулирования соответствующих отношений с участием любых юридических лиц, поскольку законодатель не устанавливает особенностей для каких-либо организационно-правовых форм, используя категорию «юридическое лицо». В нормах ГК, регулирующих отдельные организационно-правовые формы коммерческих юридических лиц, и в иных законодательных актах установлены специальные нормы о реорганизации.

Так, п.1 ст.65 ГК предусмотрено, что ХТ и общества одного вида могут преобразовываться в ХТ и общества другого вида или в ПК по решению общего собрания участников в случаях и порядке, установленных законодательными актами, а также в УП в случаях, когда в составе товарищества или общества остался один участник. Установление в данном случае видов организационно-правовых форм ограничивает варианты, в которые могут быть преобразованы ХТ и общества, тем самым исключая иные. В приведенной норме, к примеру, исключено преобразование ХТ и обществ в крестьянские (фермерские) хозяйства.

Аналогично в п.2 ст.91 ГК для ООО (и исходя из п.3 ст.94 ГК - для ОДО) определены возможные формы коммерческих юридических лиц, в которые они могут быть преобразованы: АО, ОДО (с учетом действия п.3 ст.94 ГК можно предположить, что для ОДО возможно преобразование в ООО), ХТ или ПК, а также в УП в случае, когда в составе общества остался один участник. Соответственно, для АО преобразование возможно в ООО, ОДО, ХТ или в ПК, а также в УП в случае, когда в составе общества остался один участник (п.2 ст.104 ГК).

Для ПК преобразование допускается в ХТ или общество в случае, когда в составе кооператива осталось менее 3 членов, а также в УП в случае, когда в составе кооператива остался один член (п.2 ст.112 ГК).

Для УП реорганизация возможна лишь в нескольких случаях в силу того, что его имущество неделимо и долевая собственность на его имущество не допускается:

1) в случае раздела имущества, находящегося в совместной собственности супругов;

2) в случае перехода права собственности на имущество УП в порядке наследования, правопреемства либо иными не противоречащими законодательству способами к 2 и более лицам.

При этом формами реорганизации в указанных случаях могут быть разделение (выделение) либо преобразование в ХТ или общество, а также в ПК в порядке, установленном законодательством и соглашением сторон (п.9 ст.113 ГК).

Ни в ГК, ни в Законе РБ от 18.02.1991 № 611-XII «О крестьянском (фермерском) хозяйстве» (далее - Закон № 611-XII) специальных правил реорганизации крестьянских (фермерских) хозяйств не установлено, и ст.30 Закона № 611-XII отсылает к гражданскому законодательству и уставу крестьянского (фермерского) хозяйства для регламентации порядка реорганизации. Но при этом имеется оговорка о том, что члены вновь возникшего в результате реорганизации крестьянского (фермерского) хозяйства должны соответствовать определенным требованиям: право на создание фермерского хозяйства имеют дееспособные граждане Республики Беларусь, иностранные граждане и лица без гражданства, постоянно проживающие на территории Республики Беларусь, и членами фермерского хозяйства могут быть дееспособные граждане, являющиеся членами одной семьи (п.2 ст.30 Закона № 611-XII).

«Смешанная» реорганизация

Следует обратить внимание на дискуссионный вопрос о «смешанной» реорганизации. Реорганизацию называют «смешанной», если имеет место одна из 2 ситуаций: сочетание нескольких форм реорганизации или участие в реорганизации (кроме преобразования) юридических различных организационно-правовых форм (примечание 1).

В законодательстве Республики Беларусь, в частности в Законе РБ от 09.12.1992 № 2020-XII «О хозяйственных обществах» (далее - Закон № 2020-XII), закреплена норма, предусматривающая, что реорганизация хозяйственного общества, в результате которой создаются юридические лица иных организационно-правовых форм, осуществляется в порядке, установленном Законом № 2020-XII, с учетом особенностей, предусмотренных иными законодательными актами (часть вторая ст.15 Закона № 2020-XII). Законодатель указывает на возможность создания в процессе реорганизации юридических лиц иных организационно-правовых форм, отличающихся от организационно-правовой формы реорганизуемого хозяйственного общества, при этом не имеет значения форма реорганизации. Иными словами, в результате реорганизации ООО в форме разделения могут быть созданы, к примеру, УП и ПК.

Данный вывод подтверждается и нормой части третьей ст.15 Закона № 2020-XII, в соответствии с которой хозяйственное общество считается реорганизованным, за исключением случаев реорганизации в форме присоединения, с момента государственной регистрации вновь возникших хозяйственных обществ или юридических лиц иных организационно-правовых форм в порядке, определяемом законодательными актами. В результате реорганизации могут быть созданы как хозяйственные общества, так и юридические лица иных организационно-правовых форм.

При реорганизации хозяйственного общества в форме присоединения к нему другого юридического лица первое из них считается реорганизованным с момента внесения в ЕГР записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица (часть четвертая ст.15 Закона № 2020-XII). При этом вопрос о дальнейшей юридической судьбе присоединенного юридического лица не имеет смысла, поскольку присоединенное юридическое лицо как субъект права не существует ввиду его исключения из ЕГР. Тем не менее на практике может иметь место обособление присоединенного юридического лица, выражающееся в создании на основе последнего филиала с последующим утверждением положения о нем.

В российском законодательстве «ни Гражданский кодекс Российской Федерации, ни Федеральный закон «Об акционерных обществах», ни Федеральный закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» прямо не предусматривают возможность «смешанной» реорганизации, когда при слиянии, разделении или выделении юридических лиц создаются юридические лица иной организационно-правовой формы» (примечание 1).

Специальные правила для различных форм реорганизации

В Законе № 2020-XII закреплены специальные правила для форм реорганизации юридических лиц с учетом приведенных общих в ст.15 данного Закона. Примечателен тот факт, что законодатель предпринял попытку привести определения понятий всех форм реорганизации. В ГК такого нет.

Гарантии прав кредиторов при реорганизации

Нормы Закона № 2020-XII регламентируют процедуру уведомления кредиторов при реорганизации хозяйственного общества и в отличие от ГК уточняют некоторые положения.

Так, уведомление лиц, являющихся на дату принятия решения о реорганизации хозяйственного общества его кредиторами, осуществляется не позднее 30 дней с даты принятия решения о реорганизации этого общества, а при реорганизации хозяйственного общества в форме слияния или присоединения - с даты принятия такого решения последним из хозяйственных обществ или юридических лиц иных организационно-правовых форм, участвующих в слиянии или присоединении. Иные лица уведомляются о принятом решении о реорганизации хозяйственного общества при заключении с ними договоров. Таким образом, срок для направления требований кредиторов хозяйственного общества - в течение 30 дней с даты направления ему уведомления о принятом решении о реорганизации хозяйственного общества (часть четвертая ст.23 Закона № 2020-XII), а форма требования кредитора о прекращении или досрочном исполнении обязательства и возмещении убытков - письменная. В ГК лишь установлена обязанность для собственника имущества (учредителей, участников) юридического лица или органа, принявших решение о реорганизации юридического лица, письменно уведомить об этом кредиторов реорганизуемого юридического лица (п.1 ст.56 ГК). Таким образом, в отношении иных юридических лиц сроки уведомления кредиторов не установлены. Отсутствует также утвержденная форма такого уведомления.

От редакции «Бизнес-Инфо» С 18 января 2013 г. следует руководствоваться п.1 ст.56 ГК в редакции Закона РБ от 09.07.2012 № 388-З.

Права кредитора идентичны в ГК и в Законе № 2020-XII: кредитор реорганизуемого юридического лица, включая хозяйственное общество, вправе потребовать прекращения или досрочного исполнения обязательства, должником по которому является это юридическое лицо (хозяйственное общество), и возмещения убытков.

Организационные аспекты, которые могут возникнуть при реорганизации

Во-первых, вопрос может возникнуть о порядке и условиях осуществления деятельности на основании специального разрешения (лицензии).

В соответствии с Положением о лицензировании отдельных видов деятельности, утвержденным Указом Президента РБ от 01.09.2010 № 450 (далее - Положение), действие лицензии прекращается в т.ч. при реорганизации лицензиата - юридического лица, за исключением некоторых случаев (п.83 Положения). В частности, при реорганизации лицензиата - юридического лица в форме выделения либо присоединения к нему другого юридического лица, если сведения, указанные в лицензии реорганизованного юридического лица, не изменились, это юридическое лицо вправе осуществлять деятельность на основании ранее выданной лицензии. В случае если данные сведения изменились, реорганизованное юридическое лицо обязано внести в лицензию изменения и (или) дополнения (часть первая п.70 Положения).

От редакции «Бизнес-Инфо» С 23 января 2017 г. следует руководствоваться Положением в редакции Указа Президента РБ от 20.10.2016 № 379.

В случае реорганизации лицензиата (примечание 2) - юридического лица в форме преобразования, слияния, выделения или разделения вновь созданное юридическое лицо при намерении осуществлять лицензируемый вид деятельности реорганизованного юридического лица в месячный срок со дня своей государственной регистрации обязано обратиться за выдачей новой лицензии в установленном порядке (п.69 Положения).

В случае присоединения лицензиата - юридического лица к другому юридическому лицу, которое аналогичной лицензии не имеет, последнее из них при намерении осуществлять лицензируемый вид деятельности присоединенного юридического лица в месячный срок со дня внесения в ЕГР записи об исключении из него присоединенного юридического лица обязано обратиться за выдачей новой лицензии в установленном порядке (часть вторая п.70 Положения).

Во-вторых, поскольку реорганизация юридического лица предполагает правопреемство, возможны спорные ситуации о привлечении юридического лица к административной ответственности, например при совершении юридическим лицом административного правонарушения, признанного длящимся, т.е. совершение деяния, предусмотренного Кодексом Республики Беларусь об административных правонарушениях (далее - КоАП), сопряженного с последующим длительным невыполнением обязанностей, возложенных на физическое или юридическое лицо актом законодательства под угрозой административного взыскания (ст.2.6 КоАП).

Основываясь на содержании принципов административной ответственности, юридические лица, привлекаемые к административной ответственности, равны перед законом и подлежат административной ответственности независимо от формы собственности, места нахождения, организационно-правовой формы и подчиненности, а также других обстоятельств. При этом каждое юридическое лицо, вина которого по отношению к совершенному административному правонарушению установлена, подлежат привлечению к административной ответственности (пп.4, 5 ст.4.2 КоАП). В нормах КоАП закреплены специальные нормы относительно случаев реорганизации юридических лиц (ст.4.8 КоАП):

1) слияние: при слиянии нескольких юридических лиц к административной ответственности за совершение административного правонарушения привлекается вновь возникшее юридическое лицо;

2) присоединение: при присоединении юридического лица к другому юридическому лицу к административной ответственности за совершение административного правонарушения привлекается присоединившее юридическое лицо;

3) разделение и выделение: при разделении юридического лица или при выделении из состава юридического лица одного или нескольких юридических лиц к административной ответственности за совершение административного правонарушения привлекается то юридическое лицо, к которому в соответствии с разделительным балансом перешли права и обязанности по заключенным сделкам или имуществу, в связи с которыми было совершено административное правонарушение;

4) преобразование: при преобразовании юридического лица одного вида в юридическое лицо другого вида к административной ответственности за совершение административного правонарушения привлекается вновь возникшее юридическое лицо.

В соответствии с п.7 ст.4.8 КоАП наложение административного взыскания на юридическое лицо не освобождает от административной ответственности за данное правонарушение виновное должностное лицо юридического лица, равно как и привлечение к административной или уголовной ответственности должностного лица юридического лица не освобождает от административной ответственности за данное правонарушение юридическое лицо.

От редакции «Бизнес-Инфо» С 31 января 2018 г. ст.4.8 КоАП изложена в новой редакции на основании Закона РБ от 08.01.2018 № 95-З.

В-третьих, следует учитывать нормы Указа Президента РБ от 16.10.2009 № 510 «О совершенствовании контрольной (надзорной) деятельности в Республике Беларусь». В соответствии с подп.9.2 п.9 названного Указа без включения в координационный план контрольной (надзорной) деятельности проверки в отношении проверяемых субъектов назначаются руководителем контролирующего (надзорного) органа (в т.ч. территориального органа, структурного подразделения, подчиненной организации) или его уполномоченным заместителем в пределах компетенции контролирующего (надзорного) органа по основаниям, связанным и с реорганизацией проверяемого субъекта.

От редакции «Бизнес-Инфо» С 1 января 2018 г. пп.1-23 Указа № 510 изложены в новой редакции на основании Указа Президента РБ от 16.10.2017 № 376. Нормы п.9 Указа № 510 соответствуют норме п.12 Указа № 510 в редакции Указа № 376.

Примечание 1. Еремин В.В. Некоторые вопросы «смешанных» форм реорганизации юридического лица (на примере хозяйственных обществ) // Юрист (РФ). - 2011. - № 17. - С.43-46.

Примечание 2. Лицензиат - юридическое лицо Республики Беларусь, индивидуальный предприниматель, зарегистрированный в Республике Беларусь, иностранное юридическое лицо, иностранная организация, адвокат, частный нотариус, физическое лицо, осуществляющее деятельность, связанную с коллекционированием и экспонированием оружия и боеприпасов, которые имеют специальные разрешения (лицензии) (п.2 Положения).

15.11.2011 г.

Ольга Бакиновская, кандидат юридических наук, доцент, доцент кафедры теории и истории государства и права Академии управления при Президенте Республики Беларусь

Юлия Амельченя, кандидат юридических наук, доцент кафедры гражданского и хозяйственного права Академии управления при Президенте Республики Беларусь